案例分析：保证人破产情形下相关问题分析.docx

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1、企业破产法构建的系以主债务人为破产主体的程序，一定程度 上忽视了债务人以保证人的身份进入破产程序时保证责任如何处理 的问题，而破产案件中往往又涉及到因债务人为第三方提供担保引 起的债权债务。保证债权的认定、受偿等相关问题具有一定特殊性, 本文将就保证人破产程序中主债权处理所涉常见问题进行讨论分析。一保证人破产情况下的诉讼或仲裁管辖在破产程序进行中，可能会发生与破产案件相关的许多诉讼或仲裁 案件，为了提高破产案件的效力，我国企业破产法第二十一条 的规定：人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只 能向受理破产申请的人民法院提起。那么当保证人破产时是否也 必须按照上诉原那么处理呢？我认为应该

2、区分不同情况。第一，在保证人破产的情况下，如果债权人向人民法院起诉债务人 及保证人，按照企业破产法的规定应移送给受理破产申请的人 民法院审理。这样的方式便于提高处理破产案件的进程速度，有利 于人民法院理清破产人的债权债务。第二，在保证人破产的情况下，如果债权人与债务人约定了仲裁管 辖，而保证人与债权人未就管辖进行任何约定，根据担保法司法 解释，从合同的管辖应依据主合同的管辖而定，即仲裁机构有权对上述案件进行管辖，这与企业破产法第二十一条的规定并不 冲突。从企业破产法第二十条：人民法院受理破产申请后， 已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止； 在管理人接管债务人的财产后，该诉讼

3、或者仲裁继续进行。及第 二十一条人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只 能向受理破产申请的人民法院提起。的规定可以看出，企业破产 法的立法者明显区分了民事诉讼与仲裁之间的关系，即民事诉讼与 仲裁是解决纠纷的两种完全不同的机制，一个带有浓重的公权力色 彩，一个是经许可成立的民间组织，二者的解决法律纠纷程序存在 重大差异。因此，在债权人与债务人、保证人约定仲裁的情况下，仲裁机构无 需向受理破产申请的法院移送案件。二保证人破产情况下的债权申报、认定及清偿企业破产法司法解释(三)第四条、第五条对保证人破产时债 权申报、债权加速到期、债权人分配额提存、分配方式以及保证人 的追偿权作出了相关解释

4、。(-)保证人不因其破产而免除保证责任 在保证人破产而主债务人并未破产的情况下，保证人是否可以因为 破产而免除保证责任，债权人是否能以其保证债权申报为破产债权, 之前企业破产法和担保法并没有进行明确的规定，导致司 法实践中对此理解和操作不一致。而企业破产法司法解释（三） 第4条第一款明确规定：保证人被裁定进入破产程序的，债权人 有权申报其对保证人的保证债权。所以无论是一般保证还是连带 责任保证，无论是主债务是否到期，一旦保证人被裁定进入破产程 序，债权人均有权申报其对保证人的保证债权。（二）主债务未到期的，保证债权在保证人破产申请受理时视为到 期破产法司法解释（三）第4条第2款规定，主债务未到

5、期的, 保证债权在保证人破产申请受理时视为到期。在主债务未到期 时，保证人被裁定进入破产程序，如果还享有债务未到期的期限利 益，那么当破产财产分配完毕后，其保证责任实际上等于被免除了。 因此，在破产程序中将债权人对保证人的权利进行适当扩张，参照企业破产法第46条的规定：未到期的债权，在破产申请受理 时视为到期。（三）保证人破产的债权处理1、保证人破产主债权未到期根据破产法司法解释（三）第4条第2款规定：主债务未到 期的，保证债权在保证人破产申请受理时视为到期。一般保证的保 证人主张行使先诉抗辩权的，人民法院不予支持，但债权人在一般 保证人破产程序中的分配额应予提存，待一般保证人应承当的保证 责

6、任确定后再按照破产清偿比例予以分配。即主债权虽未到期，但保证债权在保证人破产申请受理时视为到期。根据保证人承当保证的方式不同又分为以下两种情况：第一，保证人承当的系连带保证责任。基于连带责任债权债务关系, 连带责任保证人与主债务人对债权负有连带清偿的义务。在连带责 任保证人的破产程序中，在财产分配时不需要再做提存处理，而是 对债权人进行实际的财产分配。第二，保证人承当的系一般保证责任。一般保证人享有先诉抗辩权, 假设刻板支持保证人先诉抗辩权，可能会贻误债权人向保证人主张权 利的时机，故在保证人破产时取消了一般保证人的先诉抗辩权，债 权人可向保证人的管理人申报债权。但所获清偿额进行提存，待债 权

7、人向债务人主张债权后，再按照破产清偿比例予以分配。2、保证人破产且主债务到期根据破产法司法解释（三）第5条第1款规定：债务人、保 证人均被裁定进入破产程序的，债权人有权向债务人、保证人分别 申报债权。又根据保证人承当保证的方式不同又分为以下两种情 况：第一，保证人承当的系连带保证责任。连带责任保证人破产时，如 果主债务已经到期，可以有四种债权追索方式。第一仅向连带责任 的保证人申请破产债权；第二，仅向主债务人追索；第三，在向主 债务人追索后未能全额清偿时，再向连带责任保证人的破产程序中 申报债权；第四，在向主债务人追索的同时，以其全部债权额在连 带责任的保证人的破产程序中申报债权。在连带责任保

8、证人的破产 程序中，不存在保证人债权分配的提存的问题。第二，保证人承当的系一般保证责任。一般保证人被裁定进入破产 程序且主债务已经到期时，债权人可以向主债务人追偿，也可以在 保证人的破产程序中申报债权；还可以同时向主债务人追偿和向一 般保证人破产程序中申报债权。在一般保证人的破产财产分配方案 中，应当根据债权人申报的保证债权所能获得的实际分配额予以提 存，根据债权人在向主债务人追偿的程序中实际追偿的结果，再按 照破产清偿比例进行分配。（四）保证人如何行使追偿权1、保证人破产根据破产法司法解释（三）第4条第3款规定：保证人被确 定应当承当保证责任的，保证人的管理人可以就保证人实际承当的 清偿额向

9、主债务人或其他债务人行使求偿权。2、保证人和债务人同时破产根据破产法司法解释（三）第5条第2款规定：债权人向债 务人、保证人均申报全部债权的，从一方破产程序中获得清偿后， 其对另一方的债权额不作调整，但债权人的受偿额不得超出其债权 总额。保证人履行保证责任后不再享有求偿权。即正常情况下，假设保证人处向债权人清偿了债权其可向债务人追偿。 但在债务人也破产的情况下，因债权人已在破产人处申报了全部债 权，且因从一方破产程序中获得清偿后，其对另一方的债权额不作 调整，假设保证人再以求偿权向债务人申报的话，就等于重复申报。举个例子，假设保证人共享有10万元债权，并同时向债务人和保证人 的管理人处均申报了

10、 10万元债权；假设保证人处向债权人清偿了 5万, 正常情况下其可向债务人追偿。但现在因为债务人也破产，债权人 已经申报了 10万，如果保证人以求偿权5万申报，那就等于，两边 合计申报了 15万元,属于重复申报，故在保证人和债务人同时破产时，保证人履行保证责任后不再享有求偿权。保证人破产时，为了更好的处理其与债权人、主债务人之间的关系, 保护债权人的利益，破产法司法解释（三）对保证人破产时的 债权申报、认定、清偿、保证人的追偿等问题做了更为详细的规定, 为司法实践统一了做法，是司法的进步表达，但目前仍有进步空间, 比方说追加分配是有2年的法定期限限制，而设有保证的债务的履 行期有可能在破产程序终结后二年之外届满，这时所提留的财产如 何处理，仍有进一步探索的必要。