谭玉林-初级经济师-经济基础-教材精讲班-第三十章.docx
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1、初级经济师经济基础知识教材精讲班授课教师:谭玉林第五部分法律第二十六章法的一第二十七章中国特色的社会主义法治体系第二十行政法基础知识第二十九章民法基础知识第壬,章诉讼和仲裁法律基础知识第三十章诉讼和仲裁法律基础知识考情分析:近四年平均分5分,一般两道单选,两道多选。本章变化:本章无实质性变化,模拟试题重编。基本内容简介:民事诉讼法基础知识仲裁法基础知识 一、民事诉讼法基础知识()民事诉讼与民事诉讼法的概念 民事诉讼是指法院在当事人和其他诉讼参与人的参加下,以审理、判决、执行等方式解法律效力。可以上诉的判决包括: 地方各级人民法院适用普通程序和简易程序审理后作出的第一审判决;第二审法院发回重审后
2、的判决; 按照第一审程序对案件再审作出的判决。 可以上诉的裁定包括: 不予受理的裁定;对管辖权有异议的裁定; 驳回起诉裁定。 当事人提起上诉后至第二审审结前,原审法院的判决或裁定不发生法律效力。 第二审法院的判决、裁定是终审的判决、裁定,当事人不得再上诉。2.审理.第二审人民法院审理上诉案件,适用第一审普通程序。第二审人民法院应当组成合议 庭开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人;对没有提出新的事实、证据或者理由,合 议庭认为不需要开庭审理的,可以不开庭审理。 第二审人民法院对上诉案件,经过审理后的处理: 原判决、裁定认定事实清楚,适用法律正确的,判决、裁定驳回上诉,予以维持;原判决、裁定认定事
3、实错误或适用法律错误的,以判决、裁定方式依法改判、撤销或 变更; 原判决认定基本事实不清的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审,或者查清事 实后改判;原判决遗漏当事人或违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。第二审人民法院审理上诉案件,可以进行调解。 二审法院审理对判决、裁定的上诉案件,应当分别在第二审立案之日起3个月内和30 日内审结。(七)审判监督程序审判监督程序是对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书,人民法院认为确有错误, 依法对案件再行审理的程序。这只是纠正生效裁判错误的法定程序,不是案件审理的必 经程序,也不是诉讼的独立审级。 1.审判监督程序启动
4、人民法院应当再审的情形包括13种 (1)有新的证据,足以推翻原判决、裁定的。 (2)原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的。 (3)原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的。 (4)原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的。 ( 5)对审理案件需要的主要证据,当事人因客观原因不能自行收集,书面申请人民法院调查收集,人民法院未调查收集的。(6 )原判决、裁定适用法律有误的。(7)审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的。(8)无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人,因不能归责 于本人或者其诉讼代理人的事由,未参加诉讼的。(9 )违反法律规定,剥夺当事人辩论
5、权利的。(10 )未经传票传唤,缺席判决的。(11)判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的。(12 )据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的。(13 )审判人员审理该案件时有贪污受贿、徇私舞弊,枉法裁判行为的。 申请时效: 当事人申请再审,应当在判决、裁定发生法律效力后6个月内提出;有上述第(11 ( 3 1 ( 12 I (13 )项规定情形的,自知道或应当知道之日起6个月内提出。 当事人对已经发生法律效力的调解书提出证据证明调解违反自愿原则或调解协议的内 容违反法律的,可以申请再审。 当事人对于已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决、调解书,不得申请再审。 人民法院审理再审案件,应当另行组
6、成合议庭。 2.人民检察院抗诉的再审案件再审案件有下列情形之一的,当事人可以向人民检察院申请检察建议或者抗诉: (1)人民法院驳回再审申请的。 (2)人民法院逾期未对再审申请作出裁定的。 (3)再审判决、裁定有明显错误的。 人民检察院对当事人的申请应当在3个月内进行审查,作出提出或者不予提出检察建 议或者抗诉的决定。当事人不得再次向人民检察院申请检察建议或者抗诉。 人民检察院提出抗诉的案件,接受抗诉的人民法院应当自收到抗诉书之日起30日内作 出再审的裁定。(八)督促程序1.督促程序的概念与适用范围 督促程序,又称债务催偿程序,是指人民法院根据债权人的申请,向债务人发出支付令, 催促债务人在法定
7、期限内向债权人清偿债务的法律程序。性质:由于人民法院适用督促程序是直接以支付令的方式催促债务人及时偿还债务,并不经 过审理解决当事人之间的债务纠纷,所以,它属于一种非讼的特别程序。 适用范围:督促程序适用于债权人请求债务人给付金钱、有价证券的案件。2 .申请支付令的条件债权人请求债务人给付的标的必须是金钱或汇票、本票、支票以及股票、债券、国库券、 可转让的存款单等有价证券。请求给付的金钱或者有价证券已到期且数额确定,并写明了请求所依据的事实和证据。债权人与债务人之间没有对等给付义务。支付令必须能够送达债务人。【注】送达应采取直接送达、留置送达方式。人民法院提出申请,3 .支付令的申请和审查(1
8、 )债权A必须以书面形 并提交诞颁(2 )向债务人所在地的基层人民法院提出。(1 )债权人提出申请后,人民法院应当循日以通 知债权人 是否受理。亩查(2 )人民法院受理申请后,经亩查,认为彳 关系明确、合法,应当在受理申请之日起15日内 直接向债务人发出支付令;否则,应当裁定驳叵 债权人的申请,该裁定不得上诉。- 4 ,支付令的效力 债务人应当自收到支付令之日起15日内清偿债务,或者向人民法院提出书面异议。债务人口头异议无效。 债务人收到支付令后在法定期间内不提出异议,则支付令生效,生效的支付令与生效的 判决书具有同样的法律效力。人民法院收到债务人提出的书面异议后,经审查,异议成立的,应当裁定
9、终结督促程序,支 付令自行失效,可转入诉讼程序。(九)公示催告程序 1.概念与适用范围公示催告程序是指在票据持有人之票据被盗、遗失或者灭失的情况下,人民法院根据当 事人的申请,以公告的方式催告利害关系人在一定期间内申报权利。如果逾期无人申报, 根据申请人的申请,依法作出除权判决的程序。 我国民事诉讼法对公示催告程序的适用范围规定为两大类: (1)按照规定可以背书转让的票据被盗、遗失或者灭失的。 (2)依照法律规定可以申请公示催告的其他事项。2.申请公示催告的条件(1)申请人必须是享有申请权的票据持有人。票据被盗、遗失或者灭失前的最后持有人(2 )具有明确、合法的申请形式和理由。(3)向有管辖权
10、的人民法院申请,公示催告案件由票据支付地的基层人民法院管辖。 3.审查与受理符合受理条件的,法院应当受理并通知申请人,同时通知支付人停止支付该票据。(如 果在收到人民法院通知前,支付人已经支付了该票据,则应裁定终结公示催告程序) 不符合受理条件的,人民法院应当在7日内裁定驳回申请。 4.公告与权利申报人民法院决定受理申请,应当在3日内发布公告,催促利害关系人申报权利。 公示催告期最短不得少于60日。公示催告期间,转让票据权利的行为无效。 利害关系人申报权利,法院裁定终结公示催告程序,申请人或申报人可以向人民法院起 诉。 5.除权判决概念:是指人民法院作出的宣告票据无效的判决。 公示催告申请人申
11、请人民法院作出除权判决的,应自申报权利期间届满的次日起1个 月内提出。逾期不申请判决的,法院应终结程序。 除权判决自公告之日起生效,当事人不得上诉。申请人有权凭除权判决向支付人请求支 付。 利害关系人因正当理由不能在除权判决前向法院申报权利的,可自知道或应当知道除权 判决公告之日起1年内起诉,人民法院立案后按票据组纷适用普通程序审理。 (十)执行程序1.执行和执行程序的概念 执行:人民法院的执行组织依照法定的程序,对发生法律效力的法律文书确定的给付内 容,以国家强制力为后盾,依法采取强制措施,迫使义务人履行义务的行为执行程序:保证具有执行效力的法律文书得以实施的程序2.执行申请当事人向人民法院
12、申请执行时,应提交申请书,说明要求执行的事实、理由,提供作为执行依据的法律文书,同时说明被执行人的经济情况。申请执行的期间为2年。 3.执行措施强制执行措施有: (1)查询被执行人的存款、债券、股票等财产情况;( 2)扣留、提取被执行人应当履行义务部分的收入; (3)查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产;( 4)搜查被执行人的住所或者财产隐匿地;(5)强制被执行人交付法律文书指定的财物或者票证(6)强制被执行人迁出房屋或者强制退出土地;(7)强制办理财产权证照转移手续;(8)强制被执行人履行法律文书指定的行为;(9)强制被执行人加倍支付债务利息或迟延履行金;(10 )限制
13、出境;(11)征信系统记录不履行义务信息;(12 )媒体公布不履行义务信息。 4.执行中止和终结(1)执行中止暂时停止 法院应当裁定中止执行的情形: 申请人表示可以延期执行的;案外人对执行标的提出确有理由的异议的; 作为一方当事人的公民死亡,需要等待继承人继承权利或者承担义务的;作为一方当事人的法人或者其他组织终止,尚未确定权利义务承受人的;其他情形:如被执行人下落不明的,或作为执行根据的法律文书与正在审理的案件有密切联系,无法单独执行,以及被执行人在短期内无偿付能力。 ( 2 )执行终结结束在执行过程中,引起执行终结的情况有: 申请人撤销执行申请的;据以执行的法律文书被撤销的; 作为被执行人
14、的公民死亡,无遗产可供执行,又无义务承担人的;追索赡养费、抚养费、抚育费案件的权利人死亡的; 作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款,无收入来源,又丧失劳动能力的;人民法院认为应当终结执行的其他情形。 执行终结,应当由人民法院作出裁定,当事人不能提起上诉,也不能申请复议。【多选题】下列参加民事诉讼的人员中,适用回避制度的是(XA.人民陪审员B.证人C.书记员D.翻译人员E.鉴定人【答案】ACDE【解析】本题考查民事诉讼法的回避制。回避适用的对象包括审判人员(包括审判员和人民 陪审员I书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人员。【单选题】根据中华人民共和国民事诉讼法,下列案件中,不得申请再审的是(XA
15、.原判决认定的基本事实缺乏证据证明的案件B.原判决适用法律确有错误的案件C.当事人对已经生效的解除婚姻关系的判决书有异议的案件D.审判人员审理案件时有贪污贿赂行为的案件【答案】C【解析】本题考查审判监督程序【多选题】根据中华人民共和国民事诉讼法,下列法院中,不适用简易程序审理简单民 事案件的是(XA.中级人民法院B.基层法院C.高级人民法院D.最局)人民法院E.基层法院的派出法院【答案】ACD【解析】本题考查简易程序。【多选题】下列由人民法院做出的裁定中,可以上诉的有(A.不予受理的裁定B,对回避申请的裁定C.对管辖权有异议的裁定D.中止执行的裁定E.驳回起诉的裁定【答案】ACE【解析】本题考
16、查可以上诉的裁定包括的内容。【单选题】根据中华人民共和国民事诉讼法的规定,下列关于公示催告程序的表述中, 正确的是(A.公示催告期间最短不得少于90日B.在公示催告期间,转让票据权利的行为无效C.公示催告案件由票据持有人所在地基层人民法院管辖D.公示催告申请人申请人民法院作出除权判决的,应自申报权利期间届满的次日起1年内提出【答案】B【解析】本题考查公示催告程序。最短不得少于60日。公示催告案件由票据支付地的基层 人民法院管辖。应自申报权利期间届满的次日起1个月内提出。【单选题】根据中华人民共和国民事诉讼法的规定,在执行过程中,人民法院应当裁定 中止执行的情形是(XA.申请人撤销执行申请的B.
17、据以执行的法律文书被撤销的C.被执行人下落不明的D.作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款,无收入来源,又丧失劳动能力的【答案】C【解析】本题考查执行中止。其他三项为执行终结的情形。二、仲裁法基础知识()仲裁法的一般原则决民事纠纷的活动,以及由这些活动产生的各种诉讼关系的总和。 民事诉讼法是国家制定或认可的规范法院和诉讼参与人的各种诉讼活动以及由此产生的各种诉讼关系的法律规范的总称。(二)民事诉讼法的基本原则L当事人诉讼权利平等原则。2,同等原则和对等原则。(涉外).法院调解自愿和合法的原则。3 .辩论原则。4 .处分原则。5 .检察监督原则。6 .支持起诉原则。(三)民事诉讼法的基本制度
18、合议制、回避制、公开宙判制、两宙终宙制1 .合议制是指由若干名审判人员组成合议庭对民事案件进行审理的 制度。合议庭由3个以上的单数的审判人员组成。2 .回避制是指为了保证案件的公正审判,而要求与案件有一定的利 害关系的审判人员或其他有关人员,不得参与本案的审理 活动或诉讼活动的审判制度。 回避适用的对象包括审判人员(审判员、人民陪审员)、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人员。回避适用的情形包括: 自愿原则仲裁独立原则一裁终局原则保密原则(二)仲裁协议 L概念:双方当事人自愿将他们之间已经发生或者可能发生的争议提交仲裁解决的书面协议。(2)生效要件形式要件:书面形式、协议写明提交仲裁事项和选定的仲
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