非公众股份公司法律问题分析.docx
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1、依据大陆法系传统,我国公司法将公司类型划分为有限责任公 司与股份两类,立法修改与理论研究大多建立在这一既定 命题基础之上。然而,这种两分法的公司类型划分模式,并没有给 我国商事实践很好的指引,其中就包括对非公众股份公司定位及制 度设置未基于其特殊性,进而带来许多现实问题。一公司分类及非公众股份公司的界定(-)有限责任公司与股份公司法第二条规定:”本法所称公司是指依照本法在中国境内 设立的有限责任公司和股份。有限责任公司,是指由法定人数的股东组成的,股东以其出资额为 限对公司债务承当责任,公司以其全部资产对外承当责任的公司。 股份,是指由一定人数的股东组成的,公司的全部资本划 分成等额的股份,股
2、东以所持股份为限对公司债务承当责任的公司。 两者在注册资本是否划分为等额股份、设立方式及流程、股东人数 限制、股权转让与股权的流动性等方面具有明显区别。(二)上市公司、非上市公众公司与非公众股份公司这是根据我国法律规定对股份公司所作的分类。上市公司,是指股 票在证券交易所上市交易的股份公司。我国公司法第一百二十1 .禁止公开转让在我国,股份公司股权的公开转让仅可在特定的场所进行,包括上 海证券交易所、深圳证券交易所以及位于北京的全国中小企业股份 转让系统。2 .禁止股东人数超过二百人二百人,在我国是“公与私的界限。公,是指公开、公 募;私,是指非公开、私募。根据证券法第九条,向特定 对象发行证
3、券累计超过二百人的,为公开发行。根据证券投资基 金法第五十条,向特定对象募集资金累计超过二百人的,为公开 募集基金。根据非上市公众公司监督管理方法第三十二条:股票向特定对象转让导致股东累计超过200人的股份, 应当自上述行为发生之日起3个月内,按照中国证监会有关规定制 作申请文件如果股东人数超过200人,非公众股份公司在性质上将变更为公众 公司,受我国关于公众公司的法律法规的约束。股权转让自然也应 当按照公众公司的相关规定执行。因此,非公众股份公司股份转让, 应确保转让后公司股东人数不超过200人。(四)股份查封的有效性判断存在难点如前所述,上市公司,非上市公众公司、的股权变动均有 明确场所或
4、机构。而非公众股份公司,因其不属于,因此 股份现状等情况并不属于工商登记事项;因其并非公众公司,其股 份变动等登记事项并未在证券交易所或者全国中小企业股份转让系 统进行,变更登记也并未由中国证券登记结算有限责任公司负责, 其股份现状并无权威机构进行记载。所以实务中,存在无法准确查明公司股份现状,也无法进行有效股 份查封的情况。虽然目前存在股权托管机构,但是基于技术限制, 相关股份变动及登记情况并未与工商登记部门保持一致,存在股份已经转让,但仍未及时变更登记进而导致无法准确查封的情况。条规定:本法所称上市公司,是指其股票在证券交易所上市交易 的股份。 非上市公众公司,根据非上市公众公司监督管理方
5、法第二条, 是指股票未上市交易,股东累计超过200人或者股票公开转让的股 份公司。非上市公众公司,根据是否在全国中小企业股份转让系统(新三板)市场挂牌,分为挂牌公司与不挂牌公司。不挂牌公司, 根据关于加强非上市公众公司监管工作的指导意见,是指未在 新三板市场挂牌的非上市公众公司,包括自愿纳入监管的历史遗留 股东人数超过200人的股份公司,以及经中国证监会核准通过定向 发行或转让导致股东累计超过200人的股份公司。非公众股份公司,就是除上市公司与非上市公众公司以外的股份公 司,此类公司股东人数不得超过200人,股份不得公开发行及公开 转让。基于前述分析,个人认为非公众股份公司的定义可以表述为:
6、股票未在证券交易所上市,股东人数在2人以上200人以下且股票未公开转让的股份公司。二非公众股份公司的特殊性(-)相较于的特殊性有学者认为,我国股份与有限责任公司之间存在着交集一 一发起设立的非公众股份公司与较大规模、股东人数也较多的有限 责任公司重叠。这种状况导致实质法律特征相同的公司仅因名义上 法律类型不同,而适用不同的法律规那么调整。面对这种现状,就有 学者提出合并有限责任公司和非公众股份公司的建议,或者将公司 分为公开发行股份和不公开发行股份(包括有限责任公司和不上市 的股份)的建议。但个人认为,相较于有限责任公司,非公 众股份公司有其特殊性或者特殊价值。L商事组织类型多样性要求我国现有
7、公司法体系下,有限责任公司由50个以下股东出资 设立。如果股东人数超过50人缺乏200人,公司法只给社会 提供具有强烈人合性与封闭性的有限责任公司法律组织体,显然会 出现立法供给缺乏。2 .股权流动性更强虽然囿于制度建设问题,我国非上市股份的股份流转存在 现实障碍,但是非公众股份与相比其股份具有一 定的流动性。一方面,我国法律对有限责任公司股权转让在立法上 做出了限制性规定,而非上市股份是不存在此限制的。也 就是说,股份公司中股份自由转让应当是默认规那么,而有限责任公 司那么相反。3 .具有过渡性非公众股份公司是公众公司与闭锁公司之间的一种过渡状态,在我 国,有限责任公司如拟上市必须先变更为股
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