招标师《招标采购合同管理》第八章考点8.docx

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1、招标师招标采购合同管理第八章考点8.58. 5案例分析【案例8-1特许经营合同的解除(1)案例背景6月，A市人民政府与B高速公路开发签订了C高速公路特许经营协议书，该协议书约定特许经营者 B高速公路开发应当在的11月开始建设高速公路，该协议同时约定了 B高速公路开发开始投入工程建设资 金的时间及数额，但自特许经营协议生效至1月，B高速公路开发仍未按照协议的约定投人工程建设资金(含 工程资本金)并开始建设高速公路，经A市人民政府屡次催告后，B高速公路开发仍然没有履行相关义务，致使 C高速公路迟迟不能开工。于是，A市人民政府向B高速公路开发发函要求解除特许经营协议。(2)问题A市人民政府发函要求解

2、除特许经营协议的做法是否合法;如合法，特许经营协议是何时解除的;B高速公 路开发是否应当承当责任，应承当哪些责任。(3)案例分析A市人民政府发函要求解除特许经营协议的做法合法。合同法第94条第3项规定：“有以下情形之 一的，当事人可以解除合同：，,，(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，在本案 中，B高速公路开发未能按照特许经营协议的约定履行投入资金的义务，未能在合同约定的开工日期开始建设 高速公路，且在A市人民政府屡次催告的情况下，仍未能积极履行相应义务，因此，B高速公路开发的行为已 经构成根本违约。根据上述规定，A市人民政府有权要求解除合同，因此，A市人民政府发函

3、要求解除特许经 营协议的做法合法。特许经营协议在A市人民政府所发的解约函到达B高速公路开发时即告解除。合同法第96条第 1款规定：”当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合 同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。B高速公路开发应当向A市人民政府承当违约责任。如果特许经营协议中约定了明确的违约责任内容，B高速公路开发应当按照违约责任的相应约定向A市人民政府承当责任;如 特许经营协议没有约定违约责任，那么A市人民政府有权要求B高速公路开发承当因合同解除而遭受的损失。 根据合同法第97条规定：“合同解除后，尚

4、未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性 质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。赔偿损失的范围包括A市人民政府 订立合同、准备履行合同和因恢复原状而支出的费用。【案例8-2担保合同的诉讼时效(1)案情背景7月1日，A公司与B银行签订了 2000万元的借款合同。根据借款合同的约定，借款期限为7月1日至 12月31日。根据B银行的要求，C公司作为A公司的保证人与B银行签订了保证合同。根据保证合同的约 定，C公司为连带责任保证人，但双方未约定保证期间。9月1日，A公司与B银行经协商，将借款数额由 2000万元增加到2500万元，同时将还款期限变更为 3月31日

5、，但双方变更借款合同未征得C公司的书面 同意。4月1日，A公司不能归还到期借款，B银行于4月10日书面通知A公司归还借款本息，当日遭到A公 司的拒绝。7月15日，B银行要求C公司承当保证责任，遭到C公司拒绝。(2)问题 如B银行对A公司提起诉讼，如何理解该案件诉讼时效期间C公司拒绝承当保证责任是否符合有关法律规定(3)案例分析诉讼时效期间应为自4月11日至4月10日。根据民法通那么的规定，借款合同 适用2的诉讼时效期间，从当事人知道或者应当知道权利被侵害时起计算。本案中，B银行于4月10日 书面通知A公司归还借款本息，引起诉讼时效中断，因此B银行可以在4月11日至4月10日的期间内对 A公司提

6、起诉讼。C公司拒绝承当保证责任符合有关法律规定。理由如下：(一)根据担保法的规定，保证人与债权 人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期限届满之日起6个月，即1月1日至6 月30日。(二)根据担保法司法解释的规定，债权人和债务人变更主合同履行期限，未经保证人同意的，保证 期间为原合同约定的或者法律规定的期间。在此题中，由于B银行和A公司变更主合同的履行期限未经保证人 C公司的同意，因此C公司的保证期间仍为1月1日至6月30日。(H)根据担保法的规定，在保证期 间内，债权人未要求连带责任人承当保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，由于债权人B银行未在保证人 C公司的保证期间内要求其承当保证责

7、任，因此C公司的保证责任解除。争议发生后，合同当事人应首先尽量选择和解的方式解决争议。以和解作为解决合同纠纷的优先选择项，不仅 能够节约当事人的时间和社会资源，同时还能保持缔约双方良好的互信关系，继续推动交易的顺利进行，也有利于 为未来继续合作枳累根底。正是由于和解的这种优势，合同法第128条规定：”当事人可以通过和解或者调 解解决合同争议。当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的，可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。在 实践中，争议解决条款也常含有“因本合同发生的争议，双方应当通过友好协商的方式解决等类似内容。和解 是当事人的法定权利，即便当事人不约定和解，商事合同发生争议之后，当事人通常首先寻求通过友好协商的方 式解决争议。