合同法5(合同的变更和转让)-7天bohh.pptx

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1、 课课 程程 导导 入入受要约人对要约实受要约人对要约实质性内容做出更改质性内容做出更改 后的是什么？后的是什么？新要约（反要约）新要约（反要约）合同成立的两个阶合同成立的两个阶段是什么？段是什么？要约与承诺要约与承诺 第七章第七章 合同的变更与转让合同的变更与转让本章重点：本章重点：合同的变更合同的变更合同权利的转让合同权利的转让合同义务的移转合同义务的移转n A市的百货商城与悦意服装厂于市的百货商城与悦意服装厂于2003年年1月月10日签订了一份服装买卖合同。日签订了一份服装买卖合同。合同约定，悦意服装厂向百货商城提供一批合同约定，悦意服装厂向百货商城提供一批秋季女装秋季女装秋季女装秋季女

2、装，每件，每件35元，总价值元，总价值为为14万元，交货日期为万元，交货日期为8月月20日，由百货商城派车到悦意服装厂提货，提日，由百货商城派车到悦意服装厂提货，提货后货后10日内付款。合同还约定：如果有特殊情况一方应及时通知对方，若日内付款。合同还约定：如果有特殊情况一方应及时通知对方，若对方无异议，则变更成立。合同签订后，因为悦意服厂所在地区发生水灾，对方无异议，则变更成立。合同签订后，因为悦意服厂所在地区发生水灾，因此在因此在6月月10日，悦意服装厂通知百货商城，把交货日期推迟到日，悦意服装厂通知百货商城，把交货日期推迟到9月月10日日，百货商城未作答复。百货商城未作答复。n 到了到了7

3、月份，百货商城发现所定的服装面料和款式均同本年的流行趋势不月份，百货商城发现所定的服装面料和款式均同本年的流行趋势不符合，于是在符合，于是在8月月10发电通知悦意服装厂：发电通知悦意服装厂：“每件单价降低每件单价降低5元元，否则将解，否则将解除合同。除合同。”悦意服装厂收到电报后未作表示。悦意服装厂收到电报后未作表示。7天酒店会员卡天酒店会员卡后来百货商城后来百货商城觉得货还是不好销，到期便未提货，便催告百货商城提货，但经催告后，百觉得货还是不好销，到期便未提货，便催告百货商城提货，但经催告后，百货商城仍然未提货。眼见秋装销售旺季即将过去，悦意服装厂便寻找新的买货商城仍然未提货。眼见秋装销售旺

4、季即将过去，悦意服装厂便寻找新的买主。主。9月月20日，服装厂将该批货物的一部分以每件日，服装厂将该批货物的一部分以每件32元的价格卖给服装个元的价格卖给服装个体户李某。体户李某。9月月21日日，因临近的工厂火灾蔓延到悦意服装厂，致使另一部分，因临近的工厂火灾蔓延到悦意服装厂，致使另一部分的服装被销毁，因此，悦意服装厂要求百货商城赔偿服装差价，并支付被火的服装被销毁，因此，悦意服装厂要求百货商城赔偿服装差价，并支付被火灾销毁部分服装的货款。百货商城认为悦意服装厂已经将货物卖给李某，另灾销毁部分服装的货款。百货商城认为悦意服装厂已经将货物卖给李某，另一部分货物是在悦意服装厂自己的库房中被烧毁，与

5、自己无关，拒绝赔偿一部分货物是在悦意服装厂自己的库房中被烧毁，与自己无关，拒绝赔偿 【案例分析案例分析】百货商城百货商城悦意服装厂悦意服装厂1.秋季女装，每件秋季女装，每件35元，总价元，总价14万万2、交货期为、交货期为8月月20日日3、百货商城派车到服装厂提货、百货商城派车到服装厂提货4、提货后、提货后10日付款日付款5、如有特殊情况，一方应及时通知、如有特殊情况，一方应及时通知对方，若对方无异议，合同变更成立对方，若对方无异议，合同变更成立该条款是否有效该条款是否有效？具体交货日期应是哪一天具体交货日期应是哪一天？该合同的服装单价是多少？该合同的服装单价是多少？百货商城是否应该赔偿服装差

6、价和火灾损失？百货商城是否应该赔偿服装差价和火灾损失？广百百货广百百货n第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。批准、登记等手续的，依照其规定。n第二十二条承诺应当以通知的方式作出，但第二十二条承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。承诺的除外。n n 合同的内合同的内容和主体容和主体都发生化都发生化（广义）（广义）内容变更内容变更（狭义的合同变更）（狭义的合同变更）合同成立以

7、后，尚未履合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行以前，行或尚未完全履行以前，当事人就合同的内容达当事人就合同的内容达成修改和补充的协议的。成修改和补充的协议的。主体变更主体变更（权利的转让和债务的移转）（权利的转让和债务的移转）新的主体代替原合同的主体，新的主体代替原合同的主体，即新的债权人、债务人代替即新的债权人、债务人代替原来的债权人、债务人，但原来的债权人、债务人，但合同的内容并没有发生变化合同的内容并没有发生变化（一）（一）当事人当事人的名称的名称或者姓名和住所或者姓名和住所；（三）数量；（三）数量；（四）质量；（四）质量；（五）价款或者报（五）价款或者报酬；酬；（六）履行期限、（六）履

8、行期限、地点和方式；地点和方式；（七）违约责任；（七）违约责任；（八）解决争议的（八）解决争议的方法。方法。合同变更合同变更（二）标的；（二）标的；合同变更的要件合同变更的要件 原已存在合同关系；原已存在合同关系；合同的变更在原则上必须经过当事人协商一致；合同的变更在原则上必须经过当事人协商一致；当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。合同的变更必须遵循法定的程式和方式；合同的变更必须遵循法定的程式和方式；合同变更必须使合同内容发生变化；合同变更必须使合同内容发生变化；第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。第七十七条当事人协商一致，

9、可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。依照其规定。合同权利的转让合同权利的转让 是指合同债权人通过协议将债权全部或部分地转让给第三的行是指合同债权人通过协议将债权全部或部分地转让给第三的行为。为。n第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让

10、。（三）依照法律规定不得转让。特点：特点：1、合同权利转让是指不改变合同权利的内、合同权利转让是指不改变合同权利的内内容，由债权人将权利转让给第三人；内容，由债权人将权利转让给第三人；2、合同权利转让的对象是合同债权；、合同权利转让的对象是合同债权；3、权利的转让即可以是全部的转让，也可、权利的转让即可以是全部的转让，也可以是部分的转让。以是部分的转让。须有有效的合同权利存在；须有有效的合同权利存在；转让双方之间须达成合同；转让双方之间须达成合同；转让的合同权利须具有可让转让的合同权利须具有可让与性；与性；须通知债务人。须通知债务人。须依法办理相关手续须依法办理相关手续 合同转让的条件合同转让

11、的条件第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知债权人转让权利的通知债权人转让权利的通知债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。不得撤销，但经受让人同意的除外。不得撤销，但经受让人同意的除外。不得撤销，但经受让人同意的除外。1、根据合同性质、根据合同性质不得转让；不得转让；2、按照当事人约定、按照当事人约定不得转让；不得转让；3、依照法律规定、依照法律规定不得转让。不得转让。下列哪些债权是不可以转让的？下列哪些债权是不可以转让的？n1、甲委托乙外出替

12、其调查客户信息，甲已经支付代理费。、甲委托乙外出替其调查客户信息，甲已经支付代理费。甲与丙约定，将其对乙享有的债权转让，可否？甲与丙约定，将其对乙享有的债权转让，可否？n2、甲委托一画家为其画像，已支付酬金给画家。甲、乙约、甲委托一画家为其画像，已支付酬金给画家。甲、乙约定，将甲享有的画家为其画像的权利转让给乙，可否？定，将甲享有的画家为其画像的权利转让给乙，可否？n3、甲欠乙债、甲欠乙债100万元，丙为甲提供担保。乙与丁约定：乙万元，丙为甲提供担保。乙与丁约定：乙将对丙的保证债权转让给丁，甲仍欠乙债将对丙的保证债权转让给丁，甲仍欠乙债100万。可否？万。可否？【思考【思考】一般认为，下列一般

13、认为，下列4种情形属于不可让与的债权：种情形属于不可让与的债权：基于个人人身信任关系而发生的债权；基于个人人身信任关系而发生的债权；专为特定债权人利益设定的债权；专为特定债权人利益设定的债权；针对特定当事人不作为的债权；针对特定当事人不作为的债权；属于从权利的合同合同权利；属于从权利的合同合同权利；人身权利；人身权利；均不可。均不可。合同权利转让的法律效力n 债权人债权人债务人债务人受让人受让人通知通知对内效力对内效力对外效力对外效力债务人一旦接到债权人让与通知，债务人一旦接到债权人让与通知，债务人一旦接到债权人让与通知，债务人一旦接到债权人让与通知，应认定受让人为为债权人，不得应认定受让人为

14、为债权人，不得应认定受让人为为债权人，不得应认定受让人为为债权人，不得再向原债权人为清偿或其他法律再向原债权人为清偿或其他法律再向原债权人为清偿或其他法律再向原债权人为清偿或其他法律行为。也只有在通知后，受让人行为。也只有在通知后，受让人行为。也只有在通知后，受让人行为。也只有在通知后，受让人使得对债务人主张权利。使得对债务人主张权利。使得对债务人主张权利。使得对债务人主张权利。对内效力对内效力 1、合同权利由让与人转让给受让人；、合同权利由让与人转让给受让人；2、在转让合同权利时从属于主债权的从权利也将随主权利的移、在转让合同权利时从属于主债权的从权利也将随主权利的移转发生移转，但专属于债权

15、人的从权利不能随主权利移转。（人转发生移转，但专属于债权人的从权利不能随主权利移转。（人身权、身份权）身权、身份权）3、转让人应保证其转让的权利存在且不存在权利瑕疵；、转让人应保证其转让的权利存在且不存在权利瑕疵；4、转让人在某项权利转让给他人以后，不得就该项权利再转让、转让人在某项权利转让给他人以后，不得就该项权利再转让债权人债权人受让人受让人对外效力对外效力 3、债务人在合同权利转让时所享有的对抗原债权人的抗辩、债务人在合同权利转让时所享有的对抗原债权人的抗辩权，并不因合同权利的转让而消灭；权，并不因合同权利的转让而消灭；第八十二条债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，第八十二条

16、债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张可以向受让人主张。1、债务人不得再向转让人即原债权人履行债务；、债务人不得再向转让人即原债权人履行债务；2、债务人负有向受让人即新债权人作出履行的义务；、债务人负有向受让人即新债权人作出履行的义务；4 4、债务人的抵销权。、债务人的抵销权。第八十三条债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并第八十三条债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。人主张抵销。2007年年 7月月

17、1日，甲银行为业务需要，向乙汽车公司购买小汽车五辆，货款日，甲银行为业务需要，向乙汽车公司购买小汽车五辆，货款60万元，双方约定于万元，双方约定于10月月30日付款。日付款。10月月20日，为清偿向丙机电公司的一笔日，为清偿向丙机电公司的一笔设备欠款，乙汽车公司与丙机电公司协商，将该笔设备欠款，乙汽车公司与丙机电公司协商，将该笔60万元债权转让给丙机电公万元债权转让给丙机电公司，双方签订了合同。司，双方签订了合同。10月月21日，丙机电公司向甲银行出示了转让合同。日，丙机电公司向甲银行出示了转让合同。11月月1日，丙机电公司向甲银行请求付款，甲银行拒付。请问甲银行提出的以下理由日，丙机电公司向

18、甲银行请求付款，甲银行拒付。请问甲银行提出的以下理由中，哪些可以得到法院的支持？中，哪些可以得到法院的支持？nA、甲银行于、甲银行于7月月28日已向乙汽车公司支付了小汽车货款日已向乙汽车公司支付了小汽车货款40万元，乙汽车公万元，乙汽车公n司没有提出异议。因此甲银行只需向丙机电公司支付司没有提出异议。因此甲银行只需向丙机电公司支付20万元即可。万元即可。nB、甲银行认为购买小汽车时，乙汽车公司向它、甲银行认为购买小汽车时，乙汽车公司向它7天酒店会员卡天酒店会员卡进行了虚假陈述，构成进行了虚假陈述，构成欺诈欺诈，向某法院请求撤销合同。某法院经审理认定了欺诈事实，撤销了小汽车买卖合，向某法院请求撤

19、销合同。某法院经审理认定了欺诈事实，撤销了小汽车买卖合同。因此甲银行无需付款。同。因此甲银行无需付款。nC、乙汽车公司欠甲银行贷款、乙汽车公司欠甲银行贷款100万元，已于万元，已于8月月1日到期，但乙汽车公司尚日到期，但乙汽车公司尚n未偿还。甲银行认为该到期贷款已抵销了未偿还。甲银行认为该到期贷款已抵销了60万元货款，因此无需付款。万元货款，因此无需付款。nD、甲银行认为自己既未同意乙汽车公司转让债权，又未得到乙汽车公司的、甲银行认为自己既未同意乙汽车公司转让债权，又未得到乙汽车公司的n任何通知，因此没有义务向丙机电公司付款。任何通知，因此没有义务向丙机电公司付款。【案例分析案例分析】nA A

20、正确，应选。甲银行于接到债权让与通知前已清偿部分债务，从而享有正确，应选。甲银行于接到债权让与通知前已清偿部分债务，从而享有n一个一个“（部分）权利已消灭（部分）权利已消灭”的抗辩，这一抗辩可以对抗受让人，即丙的抗辩，这一抗辩可以对抗受让人，即丙n机电公司。本选项中如果将甲银行的清偿日期改为机电公司。本选项中如果将甲银行的清偿日期改为1010月月2828日，即甲银行日，即甲银行n接到债权让与通知后，则甲银行的清偿不能发生使债消灭的效力，甲银接到债权让与通知后，则甲银行的清偿不能发生使债消灭的效力，甲银n行仍需向丙机电公司清偿全部债务，而只能向乙汽车公司请求不当得利行仍需向丙机电公司清偿全部债务

21、，而只能向乙汽车公司请求不当得利n之返还。之返还。B B正确，应选。甲银行与乙汽车公司之间的合同因欺诈而被撤销，二者之正确，应选。甲银行与乙汽车公司之间的合同因欺诈而被撤销，二者之n间的债权债务关系视为未发生，甲得主张权利不存在之抗辩，这一抗辩间的债权债务关系视为未发生，甲得主张权利不存在之抗辩，这一抗辩n可以对抗受让人，即丙机电公司。可以对抗受让人，即丙机电公司。C C正确，应选。甲银行对乙汽车公司享有到期债权，可以主张抵销，这一正确，应选。甲银行对乙汽车公司享有到期债权，可以主张抵销，这一n抵销的效力及于受让人（丙机电公司）；丙机电公司只能根据债权让与抵销的效力及于受让人（丙机电公司）；丙

22、机电公司只能根据债权让与n契约，向乙汽车公司主张标的瑕疵的损害赔偿请求权，而不能否认甲银契约，向乙汽车公司主张标的瑕疵的损害赔偿请求权，而不能否认甲银n行的抵销效力。行的抵销效力。D D错误，不选。债权让与通知为一观念通知，不需要债务人同意；债权让错误，不选。债权让与通知为一观念通知，不需要债务人同意；债权让n与通知可以由让与人或受让人通知，丙机电公司已经向甲银行出示让与与通知可以由让与人或受让人通知，丙机电公司已经向甲银行出示让与n契约，通知在到达债务人时即告生效。甲银行只能向丙机电公司履行。契约，通知在到达债务人时即告生效。甲银行只能向丙机电公司履行。合同义务的移转债务承担n 又称为债务承

23、担，是指基于债权人、债务人与第三人之又称为债务承担，是指基于债权人、债务人与第三人之间达成的协议将债务移转给第三人承担。间达成的协议将债务移转给第三人承担。第八十四条债务人将合同的义务全部或者第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。部分转移给第三人的，应当经债权人同意。须有有效的合同义务存在；须有有效的合同义务存在；转让的合同义务须具有可让与转让的合同义务须具有可让与性；性；须存在合同义务移转的协议；须存在合同义务移转的协议；须经过债权人同意；须经过债权人同意；须依法办理有关手续须依法办理有关手续 合同义务移转的条件：合同义务移转的条件：债务人与第三人债务人与

24、第三人债务人与第三人债务人与第三人之间订立协议之间订立协议之间订立协议之间订立协议债权人与第三人债权人与第三人债权人与第三人债权人与第三人之间订立协议之间订立协议之间订立协议之间订立协议债务人债务人受让人受让人债权人债权人 同意同意免责的债务承担免责的债务承担免责的债务承担免责的债务承担:债务人将合同义债务人将合同义务全部移转给第务全部移转给第三人，由该第三三人，由该第三人取代债务人的人取代债务人的地位，成为新的地位，成为新的债务人。债务人。并存的债务承担并存的债务承担并存的债务承担并存的债务承担:债务人将合同义务部分转移给第三人，由债务人将合同义务部分转移给第三人，由债务人和第三人共同承担债

25、务，原债务人债务人和第三人共同承担债务，原债务人并不退出合同关系。并不退出合同关系。合同义务全部移转，新债务人将替代原债务人的地位而成合同义务全部移转，新债务人将替代原债务人的地位而成为当事人，原债务人将不再作为债的一方当事人；如果新债为当事人，原债务人将不再作为债的一方当事人；如果新债务人不履行或不适当履行债务，债权人只能向新债务人而不务人不履行或不适当履行债务，债权人只能向新债务人而不能像向债务人请求履行债务或要求其承担违约责任。能像向债务人请求履行债务或要求其承担违约责任。合同义务移转的效力合同义务移转的效力免责的债务承担免责的债务承担债权人债权人债务人债务人第三人第三人（新债务人）（新

26、债务人）（一）债务承担（一）债务承担债权人债权人债务人债务人第三人第三人（新债务人）（新债务人）并存的债务承担并存的债务承担 第三人加入合同关系，与原债务人共同承担合同义第三人加入合同关系，与原债务人共同承担合同义务。原债务人与新债务人之间应承担的债务份额应依务。原债务人与新债务人之间应承担的债务份额应依移转协议确定。如果当事人没有明确约定义务移转的移转协议确定。如果当事人没有明确约定义务移转的份额，则原债务人与新债务人应负连带责任。份额，则原债务人与新债务人应负连带责任。n（二）抗辩权（二）抗辩权 合同义务移转后，新债务人可以主张原债务人对债权合同义务移转后，新债务人可以主张原债务人对债权人

27、的抗辩权。人的抗辩权。抗辩权包括：同时履行抗辩权、抗辩权包括：同时履行抗辩权、先履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权、不安抗辩权、合同撤销和无效的合同撤销和无效的7天酒店会员卡天酒店会员卡抗辩抗辩权、权、合同不成立的抗辩权、合同不成立的抗辩权、诉讼时效已过的抗辩权等。诉讼时效已过的抗辩权等。思考【答案】驳回原告乙的诉讼请求【答案】驳回原告乙的诉讼请求n（三）合同义务转移后，新债务人应当承（三）合同义务转移后，新债务人应当承当与主债务有关的从债务。当与主债务有关的从债务。第八十六条债务人转移义务的，新债务人第八十六条债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务应当承担与主债

28、务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。专属于原债务人自身的除外。n 亭长刘邦喜狗肉，奈何薪薄，日久欠屠狗专业户长刘邦喜狗肉，奈何薪薄，日久欠屠狗专业户樊哙狗肉款樊哙狗肉款15株。吏萧何怜之，告邦曰：株。吏萧何怜之，告邦曰：“汝能为汝能为县衙看门县衙看门30日，狗肉债归吾。可否？日，狗肉债归吾。可否？”邦喜，诺。邦喜，诺。何遂与哙立契云：何遂与哙立契云：“今后每月自何月俸支出今后每月自何月俸支出2株以株以偿刘季狗肉债，至清为止。偿刘季狗肉债，至清为止。”后邦看门仅后邦看门仅3日，因日，因思念新婚妻，径回丰县老家逍遥。何气急，遂不偿思念新婚妻，径回丰县老家逍遥。何气急，遂不偿肉钱。哙

29、怒，告至狱椽曹参处。参问审，何辩：肉钱。哙怒，告至狱椽曹参处。参问审，何辩：“因邦失信，故吾爽约，其债仍在邦。因邦失信，故吾爽约，其债仍在邦。”n 问：萧何之辩有无法理？为何？问：萧何之辩有无法理？为何？思考债务承担的无因性债务承担的无因性小结：合同权利转让的法律效力合同权利转让的法律效力 债务承担的两种不同方式债务承担的两种不同方式 对内效力对内效力对外效力对外效力免责的债务承担免责的债务承担并存的债务承担并存的债务承担 20022002年年1010月，华夏商厦与红叶服装厂签订了服装购销合同，合同约定：红叶服月，华夏商厦与红叶服装厂签订了服装购销合同，合同约定：红叶服装厂供给华夏商厦男士西服

30、装厂供给华夏商厦男士西服500500套，每套单价套，每套单价800800元；女士西服元；女士西服500500套，每套单价套，每套单价600600元，合同总价款元，合同总价款7070万元。交货日期定位万元。交货日期定位1212月月2020日。合同还规定：不履行合同日。合同还规定：不履行合同时，应向对方支付违约金，违约金数额为不履行部分的时，应向对方支付违约金，违约金数额为不履行部分的10%10%。在此期间，华夏商。在此期间，华夏商厦经过市场调查得知，今年西装销售不好，因此函告红叶服装厂订购服装数量减厦经过市场调查得知，今年西装销售不好，因此函告红叶服装厂订购服装数量减半。红叶服装厂以书面形式回复

31、，表示同意。半。红叶服装厂以书面形式回复，表示同意。1212月月2020日，红叶服装厂向华夏商厦日，红叶服装厂向华夏商厦交付货物，男式西服交付货物，男式西服300300套，女式西服套，女式西服200200套，共计套，共计500500套。而华夏商厦认为货物套。而华夏商厦认为货物减半是男女服装各减半同为减半是男女服装各减半同为250250套为由，拒绝付款。服装厂认为，华夏商厦提出套为由，拒绝付款。服装厂认为，华夏商厦提出服装订购数量减半，并未说是男、女服装各减半，当然可以理解为总订购数量减服装订购数量减半，并未说是男、女服装各减半，当然可以理解为总订购数量减半半500500套。于是向华夏商厦要求支

32、付货款并承担违约责任。套。于是向华夏商厦要求支付货款并承担违约责任。请问：华夏商厦是否应当支付货款并承担违约责任请问：华夏商厦是否应当支付货款并承担违约责任【案例】nn第七十八条当事人对合同变更的内容第七十八条当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。约定不明确的，推定为未变更。小测试n 刘某欲将其对许某享有的债权转移给王某，该债权附刘某欲将其对许某享有的债权转移给王某，该债权附n有房产抵押并有其他专属刘某的自身从权利。关于这一有房产抵押并有其他专属刘某的自身从权利。关于这一n行为，下列表述正确的是（行为，下列表述正确的是（）A、刘某转让债权，应当通知许某、刘某转让债权，应当通知许某

33、B、刘某转让债权、该债权的有关从权利亦当然转移给王某、刘某转让债权、该债权的有关从权利亦当然转移给王某 C、由于房产抵押转让应当办理登记手续，因而只有在办理、由于房产抵押转让应当办理登记手续，因而只有在办理了房产抵押登记手续后，该债权转让行为才生效了房产抵押登记手续后，该债权转让行为才生效 D、在债权转让后，如果刘某事前对许某履行债务不符合约、在债权转让后，如果刘某事前对许某履行债务不符合约定，许某可以对王某主张刘某履行不符合约定所产生的抗辩定，许某可以对王某主张刘某履行不符合约定所产生的抗辩ADC 免责的债务承担与并存的债务承担的共免责的债务承担与并存的债务承担的共同之处在于（同之处在于（）

34、A、原债务人均脱离债的关系、原债务人均脱离债的关系 B、二者均为要式行为、二者均为要式行为C、原债务人对抗债权人的抗辩，新债务人、原债务人对抗债权人的抗辩，新债务人均可以主张均可以主张D、原债务人均不脱离债的关系、原债务人均不脱离债的关系 第四节第四节 合同权利和义务的概括移转合同权利和义务的概括移转 是指由原合同当事人一方将其债权债务一并移转给第是指由原合同当事人一方将其债权债务一并移转给第三人，由第三人概括地继受这些债权债务。三人，由第三人概括地继受这些债权债务。分类：1.合意的概括承受，也称约定的概括承受；2.法定的概括承受。n第八十八条当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义

35、务一并转让给第三人。法定的概括承受主要有三种情形：法定的概括承受主要有三种情形：1）因法律直接规定而发生；）因法律直接规定而发生；2）因继承而发生；）因继承而发生；3）因法人的分立、合并而发生。）因法人的分立、合并而发生。一、合同移转一、合同移转n 指一方当事人与第三人之间订立合同，并经原合同的另一方当事人同意。由第三人承担合同一方当事人在合同中的全部权利和义务。n 1、在双务合同中存在。n 2、合同当事人与第三人达成概括移转的权利义务的协议后，必须经当事人同意方可生效。n3、在合同内容概括转移时，要同时适用合同法79、81、82、83、85、86、87条n第七十九条债权人可以将合同的权利全部

36、或者部分转让第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。（三）依照法律规定不得转让。第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。n第八十二条债务人接到债权转让通知后，债务人对第八十二条债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人

37、主张。让与人的抗辩，可以向受让人主张。n第八十三条债务人接到债权转让通知时，债务人对第八十三条债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。n第八十五条债务人转移义务的，新债第八十五条债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。n第八十六条债务人转移义务的，第八十六条债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于

38、原债务人自身的务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。除外。n第八十七条法律、行政法规规定第八十七条法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。登记等手续的，依照其规定。二、企业合并n 第九十条当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者第九十条当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有

39、连带债权，承担连带债务。其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。n 合同法合同法n n第四十四条第四十四条 企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。当向登记机关办理登记并公告。n企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。有和承担。n 民法通则民法通则n1、在企业合并的情况的权利义务的移转是法律直接规定的，是法律规定的移转；n2、由一个企业分为数个企业，除债权人和债务人另有约定的外，分立后的企业对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务；

40、n3、如果债权人与债务人另有约定，可以不适应上述规定。n 第二十八条保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。n第二十九条保证期间，债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的，保证人对未经其同意转让部分的债务，不再承担保证责任。但是，保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任。n第三十条保证期间，债权人与债务人对主合同数量、第三十条保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，价款、

41、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。的期间。债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证

42、人仍应当承担保证责任。的，保证人仍应当承担保证责任。n1.甲、乙双方在2002年2月7日订立买卖鱼粉的合同，约定每吨3000元，由丙方为乙方付款提供保证担保。同年4月5日，甲、乙双方又约定每吨3800元。根据已知条件，下列观点是正确的：（）nA.甲、乙变更原买卖合同，不适用要约和承诺的规则。nB.甲、乙变更买卖合同，为更新。nC.甲、乙变更买卖合同，保证人丙方不知情，丙方免除保证责任。nD.甲、乙变更买卖合同，丙方不知情，但丙方不免责。n1.答案答案D n考点合同的变更和转让考点合同的变更和转让 n解析（解析（1）双方协议变更合同，是以第二个合）双方协议变更合同，是以第二个合同变更第一个合同，

43、第二个合同也是合同，适用要约和同变更第一个合同，第二个合同也是合同，适用要约和承诺的规则。故承诺的规则。故A项排除。项排除。n（2）更新不同于变更，更新产生新的给付，即产）更新不同于变更，更新产生新的给付，即产生新的合同，故排除生新的合同，故排除B项。项。n（3）最高人民法院关于适用担保法若干问）最高人民法院关于适用担保法若干问题的解释第题的解释第30条第条第1款规定，保证期间，债权人与债款规定，保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人书面同意的，如果减轻债务人的债务的，保未经保证人书面同意的，如果减轻债

44、务人的债务的，保证人仍应对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务证人仍应对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。故人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。故排除排除C项，肯定项，肯定D项。项。n甲、乙于2000年10月5日签订一借款合同，丙作为担保方在借款合同上签字。合同约定乙的还款日期为2001年2月5日，到期未还则由丙对借款本金500万元承担一般保证责任。2000年12月1日，甲。乙双方经协商将还款期限延至2001年4月5日，并通知丙，丙对此不置可否。2001年5月1日，甲因乙未按期还款而首次要求丙偿还借款本息。根据上述案情，下列那些表述

45、是不正确的？（）nA.由于丙对延期付款不置可否，故丙不再承担保证责任。nB.就保证范围而言，丙对本金的利息也应该承担保证责任。nC.根据约定的保证条款，甲应该先向乙主张权利后才能向丙主张权利。nD.设丙不同意变更还款期，则甲向丙主张权利的保证期间止于2001年8月5日。n.A n考点主合同的变更对担保合同的影响 n解析根据担保法第21条规定，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。题中当事人没有特别约定。担保法司法解释第30条规定，债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。按

46、照担保法规定，一般保证的保证人享有先诉抗辩权。故此题答案为A。n甲（卖方）与乙（买方）于2001年1月5日订立买卖合同，约定甲于同年1月10日发货，乙于同年2月18日前付款，由丙接受乙的委托提供保证担保，但丙与乙约定仅对甲这个特定债权人提供保证。至同年3月1日，甲通知乙和丙已将10万元货款债权转让给丁公司。通知要求乙向丁还款，由丙承担保证责任。根据已知条件，下列各项正确的是：（）nA.因当事人事先约定仅对特定债权人承担保证责任，故丙不再承担保证责任。nB.合同债权转让无效。nC.合同债权转让有效。nD.丙应继续承担保证责任。n答案CD n考点合同的变更和转让 n解析（1）“当事人事先约定仅对特

47、定债权人承担保证责任”，这里的约定是债务人和保证人，不包括债权人，因此，该约定对债权人并不发生效力。故排除A项，肯定D项。（2）本案合同债权的转让，是金钱债权的转让，没有无效事由，因此排除B项，肯定C项。n关于合同的变更，下列命题是错误的：（）nA.合同变更，必须双方当事人协商一致。nB.当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定未变更。nC.狭义的合同变更，包括主体的变更。nD.主合同变更，应该取得保证人同意才能发生效力。n答案ACD n考点合同的变更 n解析（1）合同法规定了法定变更权，如第308条，故选择A项。n （2）B项出自合同法第78条的规定，故不选B项。n（3）主体的变更是合同的转

48、让，故C项命题错误，选择C项。n（4）主合同效力并不取决于从合同当事人的意志，D项命题错误，选择D项。n张某欠李某5000元，经李某同意，张某把其债务的1/2转移给周某承担。（）nA.这属于免责的债务承担。nB.这属于并存的债务承担。nC.保证人赵某不知情，其有权拒绝履行债务。nD.保证人赵某不知情，其有权拒绝5000元转移出去的2500元债务。n.答案AD n考点债务承担 n解析（1）免责的债务承担，是指对转移出去的全部或部分债务免责，并存的债务承担又称重复的债务承担，是指加进来一个连带债务人。故选择A项，排除B项。（2）保证人只对未经其同意转让出去的债务免责，剩下的2500元，其仍然要承担保证责任，故排除C项，肯定D项。n关于变更，下列哪些观点是正确的：（）nA.标的物失去同一性，不是变更，而是更新。nB.无效合同不存在变更的问题。nC.当事人可以协商一致变更合同，一方也可以依据法律的规定通知对方变更合同。nD.合同主体的变更属于狭义的合同变更n.答案ABC n考点合同的变更 n解析（1）更新是消灭旧债务产生新债务，两项债务之间没有连续性。如双方协商一致，把买卖汽车改为买卖摩托车。故A项正确。n（2）变更的前提是合同有效。故肯定B项。n（3）合同法规定了单方变更权，如第308条的规定。故C项正确。n（4）严格意义的合同变更是对内容的局部调整，故排除D项。