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1、合同法Dec.2014合同的概念合同的概念合同的概念我国合同法中的合同是指平等主体的自然人、法我国合同法中的合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织设立、变更、终止民事权利义务人、其他组织设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。关系的协议。（但属婚姻、收养、监护、劳动等有关身份关系（但属婚姻、收养、监护、劳动等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定）的协议，适用其他法律的规定）2合同的特征合同的特征合同的特征 合同主体包括自然人、法人和其他组织。合同主体包括自然人、法人和其他组织。主体之间法律地位平等。主体之间法律地位平等。合同的内容为设立、变更、终止民事权利义务关系。合同的内容为设立、变更、

2、终止民事权利义务关系。具有相应法律效力的协议。具有相应法律效力的协议。不包含身份性质的合同（如抚养协议、离婚协议、订婚协不包含身份性质的合同（如抚养协议、离婚协议、订婚协议、结婚协议、身份财产合同）。议、结婚协议、身份财产合同）。3合同的分类合同的分类合同的分类 口头合同和书面合同口头合同和书面合同 凡是不能当时结清、金额较大的和比较重要的合同应当采取书面合同的形式凡是不能当时结清、金额较大的和比较重要的合同应当采取书面合同的形式 有名合同和无名合同有名合同和无名合同有名合同：是指法律上或者经济生活习惯上按其类型已确定了一定名称的合同，又称典型合同。中国合同有名合同：是指法律上或者经济生活习惯

3、上按其类型已确定了一定名称的合同，又称典型合同。中国合同法中规定的合同和民法学中研究的合同都是有名合同。法中规定的合同和民法学中研究的合同都是有名合同。无名合同：是指有名合同以外的，尚未统一确定一定名称的合同。无名合同如经法律确认或在形成统一的无名合同：是指有名合同以外的，尚未统一确定一定名称的合同。无名合同如经法律确认或在形成统一的交易习惯后，可转化为有名合同。交易习惯后，可转化为有名合同。有名合同发生争议时优先适用合同法；无名合同发生争议时适用合同法总则或者其他最近似的法律，其法有名合同发生争议时优先适用合同法；无名合同发生争议时适用合同法总则或者其他最近似的法律，其法律保护的效果弱于有名

4、合同。律保护的效果弱于有名合同。格式合同和非格式合同格式合同和非格式合同又称标准合同，是指一方当事人为重复使用而预先拟定，并于缔约时不容对方协商的合同。格式合同出现又称标准合同，是指一方当事人为重复使用而预先拟定，并于缔约时不容对方协商的合同。格式合同出现争议时，要作出不利于提供合同方的解释。争议时，要作出不利于提供合同方的解释。4合同的基本原则合同的基本原则合同的基本原则 平等原则平等原则 自愿原则自愿原则 公平原则公平原则 诚实信用原则诚实信用原则 保护公序良俗原则保护公序良俗原则合法原则合法原则5订立合同的程序（一）、要约（一）、要约概念和条件概念和条件 希望同他人订立合同的意思表示。希

5、望同他人订立合同的意思表示。要约应具备的条件要约应具备的条件 要约内容具体、确定。要约内容具体、确定。表明受要约人受该意思表示的约束。表明受要约人受该意思表示的约束。要约与要约邀请的区别要约与要约邀请的区别 要约邀请是指希望他人向自己发出要约的意思表示，又称要约引诱。要约邀请是指希望他人向自己发出要约的意思表示，又称要约引诱。要约的内容应当具体明确，如果缺少某一主要条款（如数量、价款），则属于要约邀请。要约的内容应当具体明确，如果缺少某一主要条款（如数量、价款），则属于要约邀请。要约具有法律约束力，而要约邀请没有法律约束力。要约具有法律约束力，而要约邀请没有法律约束力。招标文件、户外广告通常都

6、是要约邀请。招标文件、户外广告通常都是要约邀请。6订立合同的程序（二）、承诺（二）、承诺受要约人同意要约的意思表示。受要约人同意要约的意思表示。承诺应具备的条件：承诺应具备的条件：由受要约人作出；由受要约人作出；在规定期限内作出；在规定期限内作出；承诺的内容与要约的内容一致。承诺的内容与要约的内容一致。承诺的方式承诺的方式 以通知的方式作出以通知的方式作出承诺生效与合同的成立承诺生效与合同的成立 承诺生效采用到达主义（承诺生效采用到达主义（合同法合同法第第26条）；条）；以行为作出承诺的，作出行为之时即生效。以行为作出承诺的，作出行为之时即生效。7订立合同的程序8【举例一举例一】A企业向企业向

7、B企业发出传真订购一台设备，列明了规格、数量、质量、交货时企业发出传真订购一台设备，列明了规格、数量、质量、交货时间等，要求间等，要求B企业报价，该传真属于企业报价，该传真属于要约邀请要约邀请。B企业收到传真后，又向企业收到传真后，又向A企业发传真，列明了设备的单价，企业发传真，列明了设备的单价，B企业向企业向A企企业发送的传真中包括订立合同所需要的全部条款，因此属于业发送的传真中包括订立合同所需要的全部条款，因此属于要约要约。A企业收到传真后向企业收到传真后向B发出传真，对单价进行了调整，这属于作出实质性变发出传真，对单价进行了调整，这属于作出实质性变更的行为，因此原要约失效，该传真属于更的

8、行为，因此原要约失效，该传真属于新要约新要约。B企业向企业向A企业发出传真，同意了企业发出传真，同意了A企业指明的价格，该传真则属于企业指明的价格，该传真则属于承诺承诺。订立合同的程序【举例二举例二】甲公司甲公司7月月1日通过报纸发布广告，称其有某型号的电脑出售，每台售价日通过报纸发布广告，称其有某型号的电脑出售，每台售价8000元，随到随购，广告有效期限至元，随到随购，广告有效期限至7月月30日。乙公司委托王某携带金额日。乙公司委托王某携带金额16万元的支票于万元的支票于7月月28日到甲公司购买电脑，但甲公司称广告所述电脑已全日到甲公司购买电脑，但甲公司称广告所述电脑已全部售完。乙公司为此受

9、到一定的经济损失。部售完。乙公司为此受到一定的经济损失。【分析分析】甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司应当承担违约责甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司应当承担违约责任。任。9订立合同的程序10（三）、要约的生效、撤回、撤销和失效（三）、要约的生效、撤回、撤销和失效要约到达受要约人时生效。要约到达受要约人时生效。要约在发出后、生效前，要约人可以撤回要约。要约在发出后、生效前，要约人可以撤回要约。在要约生效后、受要约人承诺前，要约人可以撤销要约。在要约生效后、受要约人承诺前，要约人可以撤销要约。但但合同法合同法规定，下列情形要约不得撤销：规定，下列情形要约不得撤销：

10、1)要约人确定了承诺期限；要约人确定了承诺期限；2)2)要约人以其他形式明示要约不得撤销；要约人以其他形式明示要约不得撤销；3)3)受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。合同法合同法有下列情形之一的，要约失效；有下列情形之一的，要约失效；1)1)拒绝要约的通知到达到要约人；拒绝要约的通知到达到要约人；2)2)要约人依法撤销要约要约人依法撤销要约3)3)承诺期限届满，受要约人未作出承诺；承诺期限届满，受要约人未作出承诺；4)4)受要约人对要约的内容作出实质性变更。受要约人对要约的内容作出实质性变更。订立

11、合同的程序11（四）、承诺期限（四）、承诺期限要约以信件作出的，承诺期限自信件载明的日期开始计算；信件为载明日期要约以信件作出的，承诺期限自信件载明的日期开始计算；信件为载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真作出的，承诺期限的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。自要约到达受要约人时开始计算。受要约人超过承诺期限发出承诺的（除要约人及时通知受要约人该承诺有效）受要约人超过承诺期限发出承诺的（除要约人及时通知受要约人该承诺有效），为新要约。，为新要约。受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情况能够及时到达要约人，但因

12、受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情况能够及时到达要约人，但因其他原因致使承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人其他原因致使承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以为，该承诺有效。因承诺超过期限不接受该承诺的以为，该承诺有效。订立合同的程序12【举例】：A向B发出要约，承诺期限为8月1日至8月10日，B如果8月15日发出承诺，那么视为新要约，原有要约失效，但A及时表示同意的，那么A的行为属于承诺。如果B收到信件为8月3日，当天发出承诺，在通常情况下8月5日该信件可以到达，但信件8月20日才到达，这种情况下，该承诺是有效的，但如

13、果A及时表示发对的，视为新要约。订立合同的程序13（五）、承诺的内容（五）、承诺的内容受要约人对要约的内容作出实质性变更的，视为新要约。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，视为新要约。受要约人对要约的内容作出非实质性变更的（除要约人及时表示反对或受要约人对要约的内容作出非实质性变更的（除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更外），该承诺有效，合者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更外），该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准同的内容以承诺的内容为准。【举例举例】某家具厂得知某家具厂得知A机关所建办公楼要购置一批办公桌椅，便于机关所建办公楼要购置一批办公桌椅，便于2

14、006年年6月月1日日致函致函A机关以每套机关以每套1000元的优惠价格出售办公桌椅。元的优惠价格出售办公桌椅。A机关考虑到家具厂生产的家机关考虑到家具厂生产的家具质量可靠，便于具质量可靠，便于6月月2日回函订购日回函订购300套桌椅，提出每套价格套桌椅，提出每套价格800元，同时要求元，同时要求3个个月内将桌椅送至月内将桌椅送至A机关，验货后七日内电汇付款。家具厂收到函件后，于机关，验货后七日内电汇付款。家具厂收到函件后，于6月月4日又日又发函发函A机关，同意机关，同意A机关提出的订货数量、交货时间及方式、付款时间及方式，但机关提出的订货数量、交货时间及方式、付款时间及方式，但同时提出其每套

15、桌椅售价同时提出其每套桌椅售价1000元已属优惠价格，考虑元已属优惠价格，考虑A机关所订桌椅数量较多，可机关所订桌椅数量较多，可以按每套桌椅以按每套桌椅900元出售。元出售。A机关机关6月月6日发函表示同意。日发函表示同意。【分析分析】6月月4日家具厂发出的函件属该合同要约；日家具厂发出的函件属该合同要约；6月月6日家具厂电话回复属该合日家具厂电话回复属该合同承诺。同承诺。订立合同的程序14（六）、格式条款的规定与适用（六）、格式条款的规定与适用格式条款：是订立合同的一方当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同格式条款：是订立合同的一方当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方进行

16、协商的条款。时未与对方进行协商的条款。如果提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，如果提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。该条款无效。对于格式条款有两种理解发生争议的，应当作出不利于提供格式条款一方的对于格式条款有两种理解发生争议的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。【举例举例】某商场规定，过季打折商品，当面选好，如果事后发现质量问题，概不负责退某商场规定，过季打折商品，当面选好，如果事后发现质量问题，概不负责退换。此规定为格式

17、条款，对这种规定对顾客是否具有法律约束力？换。此规定为格式条款，对这种规定对顾客是否具有法律约束力？【分析分析】该格式条款由于该商场免除了自身应当对商品质量负责的义务，排除了顾客退该格式条款由于该商场免除了自身应当对商品质量负责的义务，排除了顾客退货的权利，属于不平等的格式条款，所以对顾客没有法律约束力。货的权利，属于不平等的格式条款，所以对顾客没有法律约束力。实施履行原则15合同当事人约定采用书面形式订立合同，但双方当事人未采用合同当事人约定采用书面形式订立合同，但双方当事人未采用书面形式或合同在签字或者盖章之前，一方已经履行主要义务书面形式或合同在签字或者盖章之前，一方已经履行主要义务并且

18、对方接受的，该合同成立。并且对方接受的，该合同成立。【举例举例】A、B两个企业在订立合同的过程中，事先约定了采用合同书形式订立合同，两个企业在订立合同的过程中，事先约定了采用合同书形式订立合同，合同应该以双方当事人签字或盖章的时间作为成立日期，在签字或者盖章之前，合同应该以双方当事人签字或盖章的时间作为成立日期，在签字或者盖章之前，A向向B发货，发货，B接受了该货物，但由于该货物的价格持续下降，接受了该货物，但由于该货物的价格持续下降，B企业向企业向A企业提出，企业提出，由于尚未签字盖章，合同并未成立，请由于尚未签字盖章，合同并未成立，请A把设备取回。把设备取回。【分析分析】根据实际履行原则，

19、由于根据实际履行原则，由于B接受了货物，因此该合同成立。接受了货物，因此该合同成立。合同的效力16（一）、合同的成立与生效（一）、合同的成立与生效 附生效条件的合同，自条件成立时生效。附生效条件的合同，自条件成立时生效。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附生效期限的合同，自期限届至时生效。法法律、法规规定应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续律、法规规定应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，但合同标的物的所有权不能转移。不影响合同的效力，但合同标的物的所有权不能转移。合同的成立与合同生效的区别合同的成立与合同生效的区别 合同的成立

20、是指当事人通过缔约过程而达成意思表示一致。合同的成立是指当事人通过缔约过程而达成意思表示一致。合合同的生效是指已经成立的民事行为因符合法定有效要件而取得现行法律认可的效力同的生效是指已经成立的民事行为因符合法定有效要件而取得现行法律认可的效力区别：区别：两者的法律后果不同两者的法律后果不同国家主动干预的程度不同国家主动干预的程度不同对能否适用合同解释的方法态度不同对能否适用合同解释的方法态度不同涉及至合同的批准登记手续、附生效条件、附生效期限涉及至合同的批准登记手续、附生效条件、附生效期限合同的效力17（二）、代理问题（二）、代理问题 表见代理表见代理行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止

21、后以被代理人的名义订立合同，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义订立合同，“善于善于”相对相对人人“有理由有理由”相信行为人有代理权的，该代理行为有效。相信行为人有代理权的，该代理行为有效。无无权代理的法律后果权代理的法律后果无无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后去的处分权的，该合同处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后去的处分权的，该合同有效。有效。【举例举例】A公司授权其采购经理徐某购买机器设备，购买权限不能超过公司授权其采购经理徐某购买机器设备，购买权限不能超过100万元，但在一次商务交万元，但在一次商务交往中徐

22、某以往中徐某以A公司的名义与公司的名义与B公司签订了公司签订了200万远的设备买卖合同，在无权代理的情况下，该买卖合万远的设备买卖合同，在无权代理的情况下，该买卖合同是否有效？同是否有效？【分析分析】1）B公司作为相对人如果是公司作为相对人如果是“善意善意”的或有的或有“有理由有理由”相信徐某具有代理权，该合同生效。相信徐某具有代理权，该合同生效。2）B公司如果知道事实或徐某已明确知之，公司如果知道事实或徐某已明确知之，B公司作为相对人有催告权，有权催告被代理人在公司作为相对人有催告权，有权催告被代理人在1个个月内对合同的效力进行追认，如果月内对合同的效力进行追认，如果A公司表示同意，合同对公

23、司表示同意，合同对A公司就有约束力。如果公司就有约束力。如果A公司表示反对公司表示反对或未做表示，合同对或未做表示，合同对A公司没有法律约束力，由行为人徐某承担责任。公司没有法律约束力，由行为人徐某承担责任。合同的效力18（三）、可撤销合同（三）、可撤销合同合同法合同法规定，有下列情形之一的，合同可申请变更或撤销：规定，有下列情形之一的，合同可申请变更或撤销：合同存在重大误解合同存在重大误解合同订立显失公平合同订立显失公平可撤销合同的变更或撤销须由人民法院或仲裁机构作出。可撤销合同的变更或撤销须由人民法院或仲裁机构作出。可撤销合同在未被撤销前是有效的合同，但被撤销后，自可撤销合同在未被撤销前是

24、有效的合同，但被撤销后，自“合同成立之日起合同成立之日起”无效。无效。撤销权的时效撤销权的时效 具有撤销权的当事人自具有撤销权的当事人自“知道知道”撤销事由之日起撤销事由之日起1年内没有行使撤销权，撤销权消灭。年内没有行使撤销权，撤销权消灭。具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以为自己的行为放弃撤销权的，撤销权消灭具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以为自己的行为放弃撤销权的，撤销权消灭【举例举例】A、B两个企业两个企业2011年年4月月1日签订了日签订了100万元的买卖合同，合同自万元的买卖合同，合同自4月月1日成立，日成立，B企业在企业在4月月10日日知道合同有重大误解或显

25、失公平的情形，知道合同有重大误解或显失公平的情形，B企业可以：企业可以：（1）变更；（）变更；（2）撤销；（）撤销；（3）不撤销，视同有效合同）不撤销，视同有效合同【分析分析】B企业在企业在4月月20日请求人民法院撤销该合同，法院日请求人民法院撤销该合同，法院4月月30日依法撤销了该合同，合同自日依法撤销了该合同，合同自4月月1日起无日起无效；效；B企业申请变更、撤销的时效为企业申请变更、撤销的时效为1年，自知道或应当知道撤销事由之日起年，自知道或应当知道撤销事由之日起1年，如果超过年，如果超过1年没有行使年没有行使的，丧失撤销权。的，丧失撤销权。合同的效力19（四）、无效合同（四）、无效合同

26、合同法合同法规定，有下列情形之一的，合同无效：规定，有下列情形之一的，合同无效：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。违反法律、行政法规的强制性规定。【特例特例】：一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，：一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，“损害国家利益损害国家利益的的”属于无效合同，属于无效合同，“未损害国家利益的未损害国家利益的”属于可撤销合同。属于

27、可撤销合同。合同的履行20（一）、约定不明的处理（一）、约定不明的处理【举例举例】A、B两个企业签订两个企业签订100万元的买卖合同，约定万元的买卖合同，约定A向向B发货，发货时发生了发货，发货时发生了10元的运费，事先双方未约定运费承担方式因此发生争议，处理方式如下：元的运费，事先双方未约定运费承担方式因此发生争议，处理方式如下：（1）双方可协议，补充。双方可协议，补充。（2）如不能达成补充协议，按协议有关条款或者根据交易习惯确定。如不能达成补充协议，按协议有关条款或者根据交易习惯确定。（3）还不能确定的，由履行义务一方负担。还不能确定的，由履行义务一方负担。合同生效后，当事人就质量、价款、

28、履行地点、履行费用等内容没有约定或者约定合同生效后，当事人就质量、价款、履行地点、履行费用等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定；仍不能确定的，使用下列规定：确定；仍不能确定的，使用下列规定：（1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（2）价款或者报酬不明确的，按照订立合

29、同时履行地的市场价格履行。价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行。（3）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。合同的履行21（二）、涉及第三人的合同（二）、涉及第三人的合同当事人约定由义务人向第三人履行债务的，义务人未向第三人履行义务当事人约定由义务人向第三人履行债务的，义务人未向第三人履行义务或者履行义务不符合约定，应当由义务人向权利人承担违约责任。或者履行义务不符合约定，应当由义务人向权利人承担违约责任。【举例举例】A企业和企业和B企业签订了企业签订了100元的买卖合同，双方事先约定，元的买卖合同，双方事先约定，A向向B付

30、付款，由款，由B向向C送货。（送货。（C是第三人，是第三人，A是权利人，是权利人，B是义务人），如义务人是义务人），如义务人B未履行合同给第三人未履行合同给第三人C造成损失，直接由义务人造成损失，直接由义务人B向权利人向权利人A承担违约责任。承担违约责任。当事人约定由第三人向权利人履行义务的，第三人不履行义务或者履行当事人约定由第三人向权利人履行义务的，第三人不履行义务或者履行义务有瑕疵的，应当由义务人向权利人承担违约责任。义务有瑕疵的，应当由义务人向权利人承担违约责任。【举例举例】A企业和企业和B企业签订企业签订100万元的买卖合同，双方事先约定，由万元的买卖合同，双方事先约定，由C向向A发

31、货，发货，A向向B付款。（付款。（C是第三人，是第三人，A是权利人，是权利人，B是义务人），如果第三人是义务人），如果第三人C未履行合同给未履行合同给A造成损失，直接由义务人造成损失，直接由义务人B向权利人向权利人A承担违约责任。承担违约责任。合同的履行22（三）、抗辩权（三）、抗辩权后履行抗辩权：后履行抗辩权：合同当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履合同当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。行要求。【举例举例】甲公司与乙公司订立的买卖合同约定：甲公司向乙公司购买西服价款总额甲公司与乙公司订立的买卖合同约定：甲公

32、司向乙公司购买西服价款总额9万元，甲万元，甲公司于公司于8月月1日前向乙公司预先支付货款日前向乙公司预先支付货款6万元，余款于万元，余款于10月月15日在乙公司交付西服后日在乙公司交付西服后2日内一日内一次付清。甲公司以资金周转困难为由未按合同约定预先支付货款次付清。甲公司以资金周转困难为由未按合同约定预先支付货款6万元。万元。10月月15日，甲公司要日，甲公司要求乙公司交付西服。求乙公司交付西服。【分析分析】根据合同法律制度的规定，乙公司可以行使后履行抗辩权。根据合同法律制度的规定，乙公司可以行使后履行抗辩权。不安抗辩权：不安抗辩权：有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，中

33、止合同履行：有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行：1)经营状况严重恶化；经营状况严重恶化；2)转移资产、抽逃资金，以逃避债务；转移资产、抽逃资金，以逃避债务；3)丧失商业信誉；丧失商业信誉；4)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。合同的履行23（三）、抗辩权（三）、抗辩权解除合同：解除合同：当事人在中止履行合同后，应当及时通知对方，对方提供担保的，应恢复履行；如果对方在当事人在中止履行合同后，应当及时通知对方，对方提供担保的，应恢复履行；如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且提供适当担保的，可以解除合同。合理期限内未

34、恢复履行能力并且提供适当担保的，可以解除合同。合同的履行24（四）、代位权和撤销权（四）、代位权和撤销权代位权：代位权：【举例举例】：A企业向企业向B银行贷款银行贷款100万元，万元，A企业作为债务人到期不能清偿债务，此时企业作为债务人到期不能清偿债务，此时C企业欠企业欠A企业企业100万元，万元，A企业怠于行使自己的到期债权，企业怠于行使自己的到期债权，B银行可以请求人民法院判决银行可以请求人民法院判决由由C企业直接向企业直接向B银行偿还银行偿还100万元。万元。代位权代位权：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损

35、害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代为行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的债权除外。以自己的名义代为行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的债权除外。所谓所谓“专属于债务人自身的债权专属于债务人自身的债权”是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给予请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请的给予请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。求权等权利。要点：要点：1.1.债权人行使代位权，其债权就代位权行使的结果享有优先受偿的权利。债权人行

36、使代位权，其债权就代位权行使的结果享有优先受偿的权利。2.2.在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担，从实现的债权中优先支付在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担，从实现的债权中优先支付上例中：如果上例中：如果A企业同时还欠企业同时还欠D银行银行100万元，万元，D银行得知消息后，要求平分代位权行使结果银行得知消息后，要求平分代位权行使结果100万元，该请求时不会得到人民法院支持的。万元，该请求时不会得到人民法院支持的。合同的变更和转让25（一）、合同的变更（一）、合同的变更合同变更的效力仍对未履行的部分有效，对已履行的部分没有溯及力。合同变更的效力仍对未履行的部分

37、有效，对已履行的部分没有溯及力。合同的变更和转让26（二）、合同的转让（二）、合同的转让债权人转让权利债权人转让权利1.1.债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。对债务人不发生效力。2.2.债权人转让主权利的，受让人同时取得与债主权利有关的从权利。债权人转让主权利的，受让人同时取得与债主权利有关的从权利。3.3.债务人对债权人享有的抵消权，不受债权转让的影响。债务人对债权人享有的抵消权，不受债权转让的影响。4.4.出版合同、赠与合同、委托合同和雇用合同，合同法规定不得转让。

38、出版合同、赠与合同、委托合同和雇用合同，合同法规定不得转让。合同义务转移合同义务转移【举例举例】：A、B两个企业签订两个企业签订100万元的买卖合同，约定万元的买卖合同，约定A向向B发货，实际发货过发货，实际发货过程中，程中，A表示改由表示改由C向向B发货，当债务人发货，当债务人A转让其债务时，必须经过债权转让其债务时，必须经过债权人人B的统一，否则无效。的统一，否则无效。合并、分立合并、分立1.1.当事人订立合同后合并的，由合并后的法人行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后合并的，由合并后的法人行使合同权利，履行合同义务。2.2.当事人订立合同后分立的，由分立的法人对合同的权利和义务享

39、有当事人订立合同后分立的，由分立的法人对合同的权利和义务享有“连带连带”债债权，承担权，承担“连带连带”债务。债务。合同的终止27（一）、合同的法定解除（一）、合同的法定解除合同的法定解除条件合同的法定解除条件1.因不可抗力致使不能实现合同的目的；因不可抗力致使不能实现合同的目的；2.2.在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行债务；在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行债务；3.3.当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍为履行；当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍为履行；4.4.当事人一方延迟履行债务或者有其它违约行为致

40、使不能实现合同的目的。当事人一方延迟履行债务或者有其它违约行为致使不能实现合同的目的。当事人一方主张解除合同时，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。对当事人一方主张解除合同时，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。合同解除的效力合同解除的效力尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求

41、赔偿损失。合同的终止28（二）、提存（二）、提存因债权人的原因使债务人难以履行债务的，债务人可采取提存的方法履行债务，因债权人的原因使债务人难以履行债务的，债务人可采取提存的方法履行债务，提存之后，合同终止。下列情形可将标的物提存：提存之后，合同终止。下列情形可将标的物提存：1.债权人下落不明；债权人下落不明；2.2.债权人死亡未定继承人或丧失民事行为能力未确定监护人；债权人死亡未定继承人或丧失民事行为能力未确定监护人；3.3.法律规定的其他情形；法律规定的其他情形；提存的法律效力：提存的法律效力：1.1.毁损、灭失的风险由债权人承担；毁损、灭失的风险由债权人承担；2.2.标的物的孳息归债权人

42、所有；标的物的孳息归债权人所有；3.3.提存费用由债权人负担。提存费用由债权人负担。债权人领取提存物的权利，自提存之日起债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使而消灭。年内不行使而消灭。孳息：是民法中的一个法律概念，它指由原物所产生的额外收益。孳息：是民法中的一个法律概念，它指由原物所产生的额外收益。违约责任29继续履行继续履行当事人就延迟履行义务的约定了违约金的，当违约方支付了违约金后，还应当继当事人就延迟履行义务的约定了违约金的，当违约方支付了违约金后，还应当继续履行合同义务。续履行合同义务。补救措施补救措施当事人履行合同义务，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。当

43、事人履行合同义务，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确的，受损害方根据标的性质以及损失的大小，对违约责任没有约定或者约定不明确的，受损害方根据标的性质以及损失的大小，可以合理要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。可以合理要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。赔偿损失赔偿损失损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。支付违约金支付违约金当违约金低于造成的损失时，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。

44、当违约金低于造成的损失时，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。违约责任30当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择使用违约金当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择使用违约金“或者或者”定金条款，二者不能并用。定金条款，二者不能并用。合同定金数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的合同定金数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。定金条款从实。定金条款从实际支付定金之日起生效。际支付定金之日起生效。【举例举例】：A、B两个企业签订两个企业签订100万元的买卖合同，约定万元的买卖合同，约定A向向B先交先交8万元的预付款，万元的预付款，再交再交

45、10万元的定金并且约定了万元的定金并且约定了15万元的违约金，如果万元的违约金，如果B不履行合同给不履行合同给A实实际造成损失际造成损失40万元，针对万元，针对B承担的违约责任，承担的违约责任，B总共需要支付多少款项？总共需要支付多少款项？1.A支付的支付的8万元预付款和万元预付款和10万元的定金返还时没有惩罚的性质，可以全部取回万元的定金返还时没有惩罚的性质，可以全部取回18万元。万元。2.2.如果如果A选择定金条款，那么可以要求选择定金条款，那么可以要求B再返还再返还10万元的定金作惩罚，另外，由万元的定金作惩罚，另外，由于造成了损失于造成了损失30万元，万元，10万元定金惩罚抵偿损失后还

46、剩万元定金惩罚抵偿损失后还剩30万元，万元，B还可请求赔还可请求赔偿。如果选择违约金赔偿方式，偿。如果选择违约金赔偿方式，A可以请求将可以请求将15万元违约金增加至万元违约金增加至40万元。万元。不管适用违约金还是定金，不管适用违约金还是定金，B总共都应该向总共都应该向A支付支付40+18=58万元。万元。违约责任31当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任；当事人一方和第三人之当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任；当事人一方和第三人之间的纠纷，另按照约定解决。间的纠纷，另按照约定解决。【举例举例】：A、B两个企业签订两个企业签订100万元的买卖合同，根

47、据买卖合同约定，万元的买卖合同，根据买卖合同约定，A在在9月月1日之前向日之前向B发货，发货，A与与C之间签订了运输合同，之间签订了运输合同，C在运输途中由于自身的原因造成设备毁损，在运输途中由于自身的原因造成设备毁损，致使致使A不能再不能再9月月1日之前发货。这种情况下，日之前发货。这种情况下，A也应当向也应当向B承担违约责任。运输人承担违约责任。运输人C再向再向A承担损害赔偿责任。承担损害赔偿责任。具体合同讲述32（一（一）、买卖合同）、买卖合同标的物所有权转移：注重法律程标的物所有权转移：注重法律程序序标标的物的风险承担：注重物的转移的物的风险承担：注重物的转移标标的的物的风险自标的物物

48、的风险自标的物“交付时交付时”转移转移一般情况下，标的物所有权及毁损、灭失的风险，自标的物交付时转移，但法律另有规定或者当一般情况下，标的物所有权及毁损、灭失的风险，自标的物交付时转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。事人另有约定的除外。注注意：意：标的物的所有权转移和风险的承担可能不一致，所有权转移与否不是确定风险转移的标准。标的物的所有权转移和风险的承担可能不一致，所有权转移与否不是确定风险转移的标准。【举例举例】：A、B签订了签订了100万元的设备买卖合同，双方约定设备于万元的设备买卖合同，双方约定设备于4月月1日交付，如果双方签订合同日交付，如果双方签订合同时没有对设备风险进行

49、约定，那么设备损毁、灭失的风险从交付时转移，即设备的所有权转移，风时没有对设备风险进行约定，那么设备损毁、灭失的风险从交付时转移，即设备的所有权转移，风险同时转移；如果双方事先约定了所有权保留条款，约定设备交付后险同时转移；如果双方事先约定了所有权保留条款，约定设备交付后7天内付款办理权属转移手续，天内付款办理权属转移手续，此时设备损毁、灭失的风险是从交付时转移，但是所有权从付款办理手续时转移。此时设备损毁、灭失的风险是从交付时转移，但是所有权从付款办理手续时转移。注意：注意：因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担因买受人的原因致使标的物不能按照约定的

50、期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。标的物毁损、灭失的风险。【举例举例】：A、B企企业签订业签订100万元的买卖合同，双方约定万元的买卖合同，双方约定B作为买方应该在作为买方应该在4月月1日亲自提货，但在日亲自提货，但在4月月1日日B未前来提货，此时未前来提货，此时B应该自违反约定之日起承担货物毁损、灭失的风险。应该自违反约定之日起承担货物毁损、灭失的风险。具体合同讲述33检检验期间验期间当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠