采购法务与合同管理课件vbh.ppt

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1、授课教师：杨修锋130XXX13790采购法务与合同管理采购法务与合同管理课课 程程 简简 介介按照考试大纲要求讲授，结合中国合同法以及按照考试大纲要求讲授，结合中国合同法以及其他与采购相关法律知识、法律原理，突出案例其他与采购相关法律知识、法律原理，突出案例教学。教学。立足教材，把握基础，突出考试重点。立足教材，把握基础，突出考试重点。第一章第一章 合同概述合同概述n合同的概念与特征合同的概念与特征n合同的内容和形式合同的内容和形式n合同的订立与效力合同的订立与效力n合同的履行合同的履行n合同的担保合同的担保n合同的变更和转让合同的变更和转让n合同权利义务的终止合同权利义务的终止n违约责任违

2、约责任n法律适用及争议的解决方法法律适用及争议的解决方法一、概念一、概念人们对合同有广义与侠义的理解：人们对合同有广义与侠义的理解：人们对合同有广义与侠义的理解：人们对合同有广义与侠义的理解：广义的合同是指任何确立当事人权利义务的协议。广义的合同是指任何确立当事人权利义务的协议。广义的合同是指任何确立当事人权利义务的协议。广义的合同是指任何确立当事人权利义务的协议。侠义的合同仅指民事上的合同。侠义的合同仅指民事上的合同。侠义的合同仅指民事上的合同。侠义的合同仅指民事上的合同。通常，合同的概念应该采取侠义的合同概念。通常，合同的概念应该采取侠义的合同概念。通常，合同的概念应该采取侠义的合同概念。

3、通常，合同的概念应该采取侠义的合同概念。中中华华人人民民共共和和国国合合同同法法(以以下下简简称称合合同同法法)第第二二条条明明确确规规定定：“本本法法所所称称合合同同是是平平等等主主体体的的自自然然人人、法法人人、其其他他组组织织之之间间设设立立、变变更更、终终止民事权利义务关系的协议。止民事权利义务关系的协议。”在在合合同同关关系系中中，享享有有权权力力的的当当事事人人一一方方又又称称为为债债权权人人，负负有有义义务务的的当当事事人人一一方方又又称称为为债债务务人。人。第一节第一节 合同的概念与特征合同的概念与特征二、合同特征：二、合同特征：1.合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实合

4、同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的协议；施的协议；2.合同是两个或者两个以上当事人意思表示一致的合同是两个或者两个以上当事人意思表示一致的民事法律行为；民事法律行为；3.合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的民事法律行为。目的的民事法律行为。三、合同的种类：三、合同的种类：（1 1）双务合同与单务合同）双务合同与单务合同 （2 2）有偿合同与无偿合同）有偿合同与无偿合同 （3 3）无名合同与有名合同）无名合同与有名合同 （4 4）诺成合同与实践合同）诺成合同与实践合同 （5 5）要式合同与不要式合同）要式合同与不要式合同 （6 6）

5、主合同与从合同）主合同与从合同 1 1 1 1、双务合同和单务合同、双务合同和单务合同、双务合同和单务合同、双务合同和单务合同 双务合同是指当事人双方互负对待给付义双务合同是指当事人双方互负对待给付义双务合同是指当事人双方互负对待给付义双务合同是指当事人双方互负对待给付义务的合同，即双方当事人互享债权，互负债务，务的合同，即双方当事人互享债权，互负债务，务的合同，即双方当事人互享债权，互负债务，务的合同，即双方当事人互享债权，互负债务，一方的权利正好是对方的义务，彼此形成对价关一方的权利正好是对方的义务，彼此形成对价关一方的权利正好是对方的义务，彼此形成对价关一方的权利正好是对方的义务，彼此形

6、成对价关系。在实践中，大多数的合同都是双务合同，单系。在实践中，大多数的合同都是双务合同，单系。在实践中，大多数的合同都是双务合同，单系。在实践中，大多数的合同都是双务合同，单务合同比较少见。务合同比较少见。务合同比较少见。务合同比较少见。2 2 2 2、有偿合同与无偿合同、有偿合同与无偿合同、有偿合同与无偿合同、有偿合同与无偿合同 实践中，绝大多数反映交易关系的合同都是有偿的，实践中，绝大多数反映交易关系的合同都是有偿的，实践中，绝大多数反映交易关系的合同都是有偿的，实践中，绝大多数反映交易关系的合同都是有偿的，如买卖合同、租赁合同、加工承揽合同、运输合同、仓储如买卖合同、租赁合同、加工承揽

7、合同、运输合同、仓储如买卖合同、租赁合同、加工承揽合同、运输合同、仓储如买卖合同、租赁合同、加工承揽合同、运输合同、仓储合同等，而无偿合同数量比较少。而有的合同既可以是有合同等，而无偿合同数量比较少。而有的合同既可以是有合同等，而无偿合同数量比较少。而有的合同既可以是有合同等，而无偿合同数量比较少。而有的合同既可以是有偿的，也可以是无偿的，如自然人之间的保管合同、委托偿的，也可以是无偿的，如自然人之间的保管合同、委托偿的，也可以是无偿的，如自然人之间的保管合同、委托偿的，也可以是无偿的，如自然人之间的保管合同、委托合同等，双方既可以约定是有报酬的即有偿的保管、委托，合同等，双方既可以约定是有报

8、酬的即有偿的保管、委托，合同等，双方既可以约定是有报酬的即有偿的保管、委托，合同等，双方既可以约定是有报酬的即有偿的保管、委托，也可以约定为没有报酬即无偿的保管、委托。也可以约定为没有报酬即无偿的保管、委托。也可以约定为没有报酬即无偿的保管、委托。也可以约定为没有报酬即无偿的保管、委托。3 3 3 3、有名合同与无名合同、有名合同与无名合同、有名合同与无名合同、有名合同与无名合同 对于有名合同的内容，法律通常设有一些规定，但对于有名合同的内容，法律通常设有一些规定，但对于有名合同的内容，法律通常设有一些规定，但对于有名合同的内容，法律通常设有一些规定，但这些规定大多为任意性规范，当事人可以通过

9、约定来改变这些规定大多为任意性规范，当事人可以通过约定来改变这些规定大多为任意性规范，当事人可以通过约定来改变这些规定大多为任意性规范，当事人可以通过约定来改变法律的规定。法律的规定。法律的规定。法律的规定。根据合同自由原则，合同当事人可以自由决定合同根据合同自由原则，合同当事人可以自由决定合同根据合同自由原则，合同当事人可以自由决定合同根据合同自由原则，合同当事人可以自由决定合同的内容，因此即使当事人订立的合同不属于有名合同的范的内容，因此即使当事人订立的合同不属于有名合同的范的内容，因此即使当事人订立的合同不属于有名合同的范的内容，因此即使当事人订立的合同不属于有名合同的范围，只要不违背法

10、律的禁止性规定和社会公共利益，也仍围，只要不违背法律的禁止性规定和社会公共利益，也仍围，只要不违背法律的禁止性规定和社会公共利益，也仍围，只要不违背法律的禁止性规定和社会公共利益，也仍然是有效的。可见，当事人可以自由订立无名合同。然是有效的。可见，当事人可以自由订立无名合同。然是有效的。可见，当事人可以自由订立无名合同。然是有效的。可见，当事人可以自由订立无名合同。4 4 4 4、诺成合同与实践合同、诺成合同与实践合同、诺成合同与实践合同、诺成合同与实践合同 根据合同的成立是否需要交付标的物分。根据合同的成立是否需要交付标的物分。根据合同的成立是否需要交付标的物分。根据合同的成立是否需要交付标

11、的物分。诺成合同，诺成合同，诺成合同，诺成合同，又称不要物合同，是指当事人双方意思表示又称不要物合同，是指当事人双方意思表示又称不要物合同，是指当事人双方意思表示又称不要物合同，是指当事人双方意思表示一致就可以成立的合同。大多数的合同都属于诺成合同，一致就可以成立的合同。大多数的合同都属于诺成合同，一致就可以成立的合同。大多数的合同都属于诺成合同，一致就可以成立的合同。大多数的合同都属于诺成合同，如买卖合同、租赁合同、借款合同等如买卖合同、租赁合同、借款合同等如买卖合同、租赁合同、借款合同等如买卖合同、租赁合同、借款合同等。实践合同，实践合同，实践合同，实践合同，又称要物合同，是指除当事人双方

12、意思表示又称要物合同，是指除当事人双方意思表示又称要物合同，是指除当事人双方意思表示又称要物合同，是指除当事人双方意思表示一致以外，尚须交付标的物才能成立的合同。例如赠与合一致以外，尚须交付标的物才能成立的合同。例如赠与合一致以外，尚须交付标的物才能成立的合同。例如赠与合一致以外，尚须交付标的物才能成立的合同。例如赠与合同，必须由赠与人将赠与物交给受赠人，合同才成立，又同，必须由赠与人将赠与物交给受赠人，合同才成立，又同，必须由赠与人将赠与物交给受赠人，合同才成立，又同，必须由赠与人将赠与物交给受赠人，合同才成立，又如小件寄存合同，必须要寄存人将寄存的物品交给保管人，如小件寄存合同，必须要寄存

13、人将寄存的物品交给保管人，如小件寄存合同，必须要寄存人将寄存的物品交给保管人，如小件寄存合同，必须要寄存人将寄存的物品交给保管人，合同才能成立。实践中，大多数的合同都属于诺成合同，合同才能成立。实践中，大多数的合同都属于诺成合同，合同才能成立。实践中，大多数的合同都属于诺成合同，合同才能成立。实践中，大多数的合同都属于诺成合同，少部分为实践合同。少部分为实践合同。少部分为实践合同。少部分为实践合同。5 5 5 5、要式合同与不要式合同、要式合同与不要式合同、要式合同与不要式合同、要式合同与不要式合同 对于一些重要的交易，法律常要求当事人必须采取对于一些重要的交易，法律常要求当事人必须采取对于一

14、些重要的交易，法律常要求当事人必须采取对于一些重要的交易，法律常要求当事人必须采取特定的方式订立合同。例如，中外合资经营企业合同必须特定的方式订立合同。例如，中外合资经营企业合同必须特定的方式订立合同。例如，中外合资经营企业合同必须特定的方式订立合同。例如，中外合资经营企业合同必须由审批机关批准，合同方能成立。由审批机关批准，合同方能成立。由审批机关批准，合同方能成立。由审批机关批准，合同方能成立。根据合同自由原则，当事人有权选择合同形式，但根据合同自由原则，当事人有权选择合同形式，但根据合同自由原则，当事人有权选择合同形式，但根据合同自由原则，当事人有权选择合同形式，但对于法律有特别的形式要

15、件规定的，当事人必须遵循法律对于法律有特别的形式要件规定的，当事人必须遵循法律对于法律有特别的形式要件规定的，当事人必须遵循法律对于法律有特别的形式要件规定的，当事人必须遵循法律规定。规定。规定。规定。6 6、主合同与从合同、主合同与从合同、主合同与从合同、主合同与从合同 例如，甲与乙订立借款合同，丙为担保乙偿还借款例如，甲与乙订立借款合同，丙为担保乙偿还借款例如，甲与乙订立借款合同，丙为担保乙偿还借款例如，甲与乙订立借款合同，丙为担保乙偿还借款而与甲签订保证合同，则甲乙之间的借款合同为主合同，而与甲签订保证合同，则甲乙之间的借款合同为主合同，而与甲签订保证合同，则甲乙之间的借款合同为主合同，

16、而与甲签订保证合同，则甲乙之间的借款合同为主合同，甲丙之间的保证合同为从合同。甲丙之间的保证合同为从合同。甲丙之间的保证合同为从合同。甲丙之间的保证合同为从合同。第二节第二节 合同的内容和形式合同的内容和形式合同条款合同条款合同中的权利和义务合同中的权利和义务合同形式合同形式格式条款格式条款 相关概念：相关概念：1 1、合同的内容：即从法律文书上看，合同内容就是合、合同的内容：即从法律文书上看，合同内容就是合同条款；从法律关系上看，合同内容就是权利和义务。同条款；从法律关系上看，合同内容就是权利和义务。2 2、合同形式：指当事人合意的变现形式，是合同内容、合同形式：指当事人合意的变现形式，是合

17、同内容的外部表现，是合同内容的载体。从表现形式看分为的外部表现，是合同内容的载体。从表现形式看分为口头形式、书面形式和其他形式。口头形式、书面形式和其他形式。一、合同条款：一、合同条款：1.提示性的合同条款提示性的合同条款:（1）当事人的名称或姓名和住所）当事人的名称或姓名和住所（2）标的）标的（3）数量和质量）数量和质量（4）价款或者酬金）价款或者酬金（5）履行的期限、地点和方式）履行的期限、地点和方式（6）违约责任）违约责任（7）解决争议的方法）解决争议的方法1、合同权利合同权利 又称合同债权，指债权人根据法律或者合同规定又称合同债权，指债权人根据法律或者合同规定向债务人请求给付的权利。向

18、债务人请求给付的权利。请求权请求权给付受领权给付受领权相对权相对权平等权平等权具有请求力、执行力、依法自力实现、处分权能和具有请求力、执行力、依法自力实现、处分权能和保持力保持力二、合同中的权利与义务二、合同中的权利与义务 2 2、合同义务、合同义务 主给付义务：指合同关系中所固有的，并用以主给付义务：指合同关系中所固有的，并用以决定合同类型的基本义务。决定合同类型的基本义务。从给付义务：不具有独立意义的、仅具有辅助从给付义务：不具有独立意义的、仅具有辅助主给付义务的功能，不决定合同的类型。主给付义务的功能，不决定合同的类型。三、合同的形式三、合同的形式1、口头形式：、口头形式：当当事事人人只

19、只用用语语言言为为意意思思表表示示就就可可以以订订立立合同，而不用文字表述协议内容的形式。合同，而不用文字表述协议内容的形式。2、书面形式：、书面形式：指以文字变现当事人所订立合同的形式。指以文字变现当事人所订立合同的形式。主要包括合同书、信件和数据电文。主要包括合同书、信件和数据电文。案例：案例：案例：案例：甲企业与乙企业达成口头协议，由乙企业在半年之甲企业与乙企业达成口头协议，由乙企业在半年之甲企业与乙企业达成口头协议，由乙企业在半年之甲企业与乙企业达成口头协议，由乙企业在半年之内供应甲企业内供应甲企业内供应甲企业内供应甲企业5050吨钢材。吨钢材。吨钢材。吨钢材。3 3个月后，乙企业提出

20、以原定钢个月后，乙企业提出以原定钢个月后，乙企业提出以原定钢个月后，乙企业提出以原定钢材价格过低为由要求加价，并提出，如果甲企业表示同意，材价格过低为由要求加价，并提出，如果甲企业表示同意，材价格过低为由要求加价，并提出，如果甲企业表示同意，材价格过低为由要求加价，并提出，如果甲企业表示同意，双方立即签订书面合同，否则，乙企业将不能按期供货。双方立即签订书面合同，否则，乙企业将不能按期供货。双方立即签订书面合同，否则，乙企业将不能按期供货。双方立即签订书面合同，否则，乙企业将不能按期供货。甲企业表示反对，并声称，如乙企业到期不履行协议，将甲企业表示反对，并声称，如乙企业到期不履行协议，将甲企业

21、表示反对，并声称，如乙企业到期不履行协议，将甲企业表示反对，并声称，如乙企业到期不履行协议，将向法院起诉。向法院起诉。向法院起诉。向法院起诉。问题：双方当事人达成的口头协议有无法律效力？为什么问题：双方当事人达成的口头协议有无法律效力？为什么问题：双方当事人达成的口头协议有无法律效力？为什么问题：双方当事人达成的口头协议有无法律效力？为什么吗？吗？吗？吗？四、格式条款四、格式条款定义：当事人为了重复使用而预先拟定的，并在订定义：当事人为了重复使用而预先拟定的，并在订立合同时未与对方协商的条款。立合同时未与对方协商的条款。规制规制：（：（1）在合同订立制度上对于采用格式条款订）在合同订立制度上对

22、于采用格式条款订立合同的一方当事人进行限制、课加特别的义务；立合同的一方当事人进行限制、课加特别的义务；（2）直接规定了某些格式条款的无效以及条款的解）直接规定了某些格式条款的无效以及条款的解释规则。释规则。第三节第三节 合同的订立和效力合同的订立和效力 一、合同订立与成立一、合同订立与成立1.合同的订立合同的订立 又称缔约，是当事人为了建立合同关系，通过又称缔约，是当事人为了建立合同关系，通过交互进行的意思表示以达成意思表示一致而形成的交互进行的意思表示以达成意思表示一致而形成的状态和过程。状态和过程。2 2、合同的成立、合同的成立 合合同同成成立立是是一一种种状状态态，主主要要标标志志就就

23、是是订订约约方对合同的主要条款达成一致。方对合同的主要条款达成一致。其要件为：其要件为：第一，必须存在双方或者多方合同当事人。第一，必须存在双方或者多方合同当事人。第二，必须对合同主要条款达成意思一致。第二，必须对合同主要条款达成意思一致。第三，必须要经过要约和承诺两个阶段。第三，必须要经过要约和承诺两个阶段。3 3、要约、要约（1）概念及成立要件）概念及成立要件 要约是一方当事人向另一方提出的愿意按一定的条件要约是一方当事人向另一方提出的愿意按一定的条件与对方订立合同，且一旦要约被对方接受即可对提出要约与对方订立合同，且一旦要约被对方接受即可对提出要约的一方产生法律约束力的一种意思表示。的一

24、方产生法律约束力的一种意思表示。A、应有订约能力的特定人做出的意思表示。、应有订约能力的特定人做出的意思表示。B、内容必须正确、完整和具体。、内容必须正确、完整和具体。C、要约人必须有订立合同的目的并愿意接受其约束。、要约人必须有订立合同的目的并愿意接受其约束。D、必须向特定的人发出。、必须向特定的人发出。E、必须送达受要约人。、必须送达受要约人。（2）要约邀请）要约邀请 要要约约邀邀请请，又又称称为为引引诱诱要要约约，根根据据合合同同法法第第15条条之规定：是指：希望他人向自己发出要约的意思表示。之规定：是指：希望他人向自己发出要约的意思表示。如如寄寄送送的的价价目目表表、拍拍卖卖公公告告、

25、招招标标公公告告、招招股股说说明明书书、商业广告等为要约邀请。商业广告等为要约邀请。要约与要约邀请的比较要约与要约邀请的比较要要约约是是当当事事人人主主动动愿愿意意缔缔结结合合同同的的意意思思表表示示，而而要要约约邀邀请请（要要约约引引诱诱）是是当当事事人人表表达达某某种种意意愿愿的的事事实实行行为为，是希望他人向自己发出要约的意思表示。是希望他人向自己发出要约的意思表示。要要约约中中含含有有当当事事人人愿愿意意承承受受拘拘束束的的意意旨旨；要要约约邀邀请请本身无任何法律意义。本身无任何法律意义。要要约约的的内内容容要要具具备备订订立立合合同同的的必必要要条条款款；而而要要约约邀邀请则不必具备

26、。请则不必具备。微软的行为是否为要约？微软的行为是否为要约？微软的行为是否为要约？微软的行为是否为要约？微软微软微软微软20092009年年年年2 2月月月月2 2日宣布，该公司已经向雅虎董事日宣布，该公司已经向雅虎董事日宣布，该公司已经向雅虎董事日宣布，该公司已经向雅虎董事 会提交收购报价，计划以每股会提交收购报价，计划以每股会提交收购报价，计划以每股会提交收购报价，计划以每股3131美元收购后者全部已发行美元收购后者全部已发行美元收购后者全部已发行美元收购后者全部已发行普通股，交易总价值约为普通股，交易总价值约为普通股，交易总价值约为普通股，交易总价值约为446446亿美元。微软计划以一半

27、现亿美元。微软计划以一半现亿美元。微软计划以一半现亿美元。微软计划以一半现金、一半股票的方式完成这一交易，雅虎股东可以选择获金、一半股票的方式完成这一交易，雅虎股东可以选择获金、一半股票的方式完成这一交易，雅虎股东可以选择获金、一半股票的方式完成这一交易，雅虎股东可以选择获得现金，还是固定数量的微软普通股。微软的收购报价较得现金，还是固定数量的微软普通股。微软的收购报价较得现金，还是固定数量的微软普通股。微软的收购报价较得现金，还是固定数量的微软普通股。微软的收购报价较雅虎雅虎雅虎雅虎1 1月月月月3131日的收盘价日的收盘价日的收盘价日的收盘价19.1819.18美元溢价美元溢价美元溢价美元

28、溢价62%62%。案例案例案例案例1 1：某果品公司因市场上西瓜脱销，向新疆某农场发出咯一份传真：某果品公司因市场上西瓜脱销，向新疆某农场发出咯一份传真：某果品公司因市场上西瓜脱销，向新疆某农场发出咯一份传真：某果品公司因市场上西瓜脱销，向新疆某农场发出咯一份传真：“因我市市场西瓜脱销，不知贵方能否提供供应。如有充足货源，我因我市市场西瓜脱销，不知贵方能否提供供应。如有充足货源，我因我市市场西瓜脱销，不知贵方能否提供供应。如有充足货源，我因我市市场西瓜脱销，不知贵方能否提供供应。如有充足货源，我公司欲速购十个冷冻火车皮。望能及时回电与我公司联系协商有关事公司欲速购十个冷冻火车皮。望能及时回电与

29、我公司联系协商有关事公司欲速购十个冷冻火车皮。望能及时回电与我公司联系协商有关事公司欲速购十个冷冻火车皮。望能及时回电与我公司联系协商有关事宜。宜。宜。宜。”农场因西瓜丰收，正愁没有销路，接到传真后，喜出望外，立农场因西瓜丰收，正愁没有销路，接到传真后，喜出望外，立农场因西瓜丰收，正愁没有销路，接到传真后，喜出望外，立农场因西瓜丰收，正愁没有销路，接到传真后，喜出望外，立即组织十个火车皮货物给果品公司发去，并随即回电：即组织十个火车皮货物给果品公司发去，并随即回电：即组织十个火车皮货物给果品公司发去，并随即回电：即组织十个火车皮货物给果品公司发去，并随即回电：“十个火车皮十个火车皮十个火车皮十

30、个火车皮的货已发出，请注意查收。的货已发出，请注意查收。的货已发出，请注意查收。的货已发出，请注意查收。”在果品公司发出传真后，农场主回电前，外地西瓜大量涌入，价在果品公司发出传真后，农场主回电前，外地西瓜大量涌入，价在果品公司发出传真后，农场主回电前，外地西瓜大量涌入，价在果品公司发出传真后，农场主回电前，外地西瓜大量涌入，价格骤然下跌。接到农场回电后，果品公司立即复电：格骤然下跌。接到农场回电后，果品公司立即复电：格骤然下跌。接到农场回电后，果品公司立即复电：格骤然下跌。接到农场回电后，果品公司立即复电：“因市场发生变因市场发生变因市场发生变因市场发生变化，贵方发来的货，我公司不能接收，望

31、能通知承运方立即停发。化，贵方发来的货，我公司不能接收，望能通知承运方立即停发。化，贵方发来的货，我公司不能接收，望能通知承运方立即停发。化，贵方发来的货，我公司不能接收，望能通知承运方立即停发。”但因货物已经发运，农场不能改卖他人。为此，果品公司拒收，农场但因货物已经发运，农场不能改卖他人。为此，果品公司拒收，农场但因货物已经发运，农场不能改卖他人。为此，果品公司拒收，农场但因货物已经发运，农场不能改卖他人。为此，果品公司拒收，农场指责果品公司违约在先，并向法院起诉。指责果品公司违约在先，并向法院起诉。指责果品公司违约在先，并向法院起诉。指责果品公司违约在先，并向法院起诉。问题：果品公司是否

32、违约？是否承担赔偿责任？问题：果品公司是否违约？是否承担赔偿责任？问题：果品公司是否违约？是否承担赔偿责任？问题：果品公司是否违约？是否承担赔偿责任？案例案例案例案例1 1：原告：某市建设水泥厂原告：某市建设水泥厂原告：某市建设水泥厂原告：某市建设水泥厂 被告：某市食品公司被告：某市食品公司被告：某市食品公司被告：某市食品公司 被告因建造大楼急需水泥，遂向本省的青锋水泥厂、新华水泥厂被告因建造大楼急需水泥，遂向本省的青锋水泥厂、新华水泥厂被告因建造大楼急需水泥，遂向本省的青锋水泥厂、新华水泥厂被告因建造大楼急需水泥，遂向本省的青锋水泥厂、新华水泥厂及原告建设水泥厂发出函电，函电中称：及原告建设

33、水泥厂发出函电，函电中称：及原告建设水泥厂发出函电，函电中称：及原告建设水泥厂发出函电，函电中称：“我公司急需标号为我公司急需标号为我公司急需标号为我公司急需标号为150150型型型型号的水泥号的水泥号的水泥号的水泥100100吨，贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。吨，贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。吨，贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。吨，贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。”三家水泥厂在收到函电以后，均先后回复函电告知备有现货，且告三家水泥厂在收到函电以后，均先后回复函电告知备有现货，且告三家水泥厂在收到函电以后，均先后回复函电告知备有现货，且告三家

34、水泥厂在收到函电以后，均先后回复函电告知备有现货，且告知了水泥的价格。而原告建设水泥厂在发出函电同时即派车给被告送知了水泥的价格。而原告建设水泥厂在发出函电同时即派车给被告送知了水泥的价格。而原告建设水泥厂在发出函电同时即派车给被告送知了水泥的价格。而原告建设水泥厂在发出函电同时即派车给被告送去去去去5050吨水泥。吨水泥。吨水泥。吨水泥。在该批水泥送达被告之前，被告得知新华水泥厂生产的水泥质在该批水泥送达被告之前，被告得知新华水泥厂生产的水泥质在该批水泥送达被告之前，被告得知新华水泥厂生产的水泥质在该批水泥送达被告之前，被告得知新华水泥厂生产的水泥质量较好，且价格合理，遂向新华水泥厂发去函电

35、，称：量较好，且价格合理，遂向新华水泥厂发去函电，称：量较好，且价格合理，遂向新华水泥厂发去函电，称：量较好，且价格合理，遂向新华水泥厂发去函电，称：“我公司愿购我公司愿购我公司愿购我公司愿购买贵厂买贵厂买贵厂买贵厂100100吨吨吨吨150150型号水泥，盼速送货，运费由我公司负担。型号水泥，盼速送货，运费由我公司负担。型号水泥，盼速送货，运费由我公司负担。型号水泥，盼速送货，运费由我公司负担。”函电函电函电函电发出后第二天上午，新华水泥厂发函称已准备发货。下午，原告将发出后第二天上午，新华水泥厂发函称已准备发货。下午，原告将发出后第二天上午，新华水泥厂发函称已准备发货。下午，原告将发出后第

36、二天上午，新华水泥厂发函称已准备发货。下午，原告将5050吨水泥送到，被告告知原告，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因吨水泥送到，被告告知原告，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因吨水泥送到，被告告知原告，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因吨水泥送到，被告告知原告，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因此不能接受原告送来的水泥。原告认为，被告拒收货物已构成违约，此不能接受原告送来的水泥。原告认为，被告拒收货物已构成违约，此不能接受原告送来的水泥。原告认为，被告拒收货物已构成违约，此不能接受原告送来的水泥。原告认为，被告拒收货物已构成违约，双方因协商不成，原告遂向法院提起诉讼。双方因协商不成，原告遂向

37、法院提起诉讼。双方因协商不成，原告遂向法院提起诉讼。双方因协商不成，原告遂向法院提起诉讼。（3）要约的法律效力要约的法律效力 1 1、到达后的要约对受要约人的效力、到达后的要约对受要约人的效力 对于受要约的效力表现在受要约人一经承诺，合同即告成立。对于受要约的效力表现在受要约人一经承诺，合同即告成立。当然，受要约人要约是否承诺有选择权，且如不承诺也不必告知要当然，受要约人要约是否承诺有选择权，且如不承诺也不必告知要约人。也即到达的要约在承诺前对受要给人没有法律约束力。约人。也即到达的要约在承诺前对受要给人没有法律约束力。2 2、到达后的要约对要约人有法律约束力、到达后的要约对要约人有法律约束力

38、 这种法律约束力表现在要约人只有在收到要约之后至作出承诺这种法律约束力表现在要约人只有在收到要约之后至作出承诺之前，要约人才能变更要约的内容，撤销要约以及在受要约人承诺之前，要约人才能变更要约的内容，撤销要约以及在受要约人承诺到达后，即可义务与受要约人成立合同关系。到达后，即可义务与受要约人成立合同关系。（4）要约的撤回和撤销要约的撤回和撤销 A.A.要约的撤回，是指要约人在发出要约之后，在其未要约的撤回，是指要约人在发出要约之后，在其未到达受要约人之前将该要约取消，使其失去作用。到达受要约人之前将该要约取消，使其失去作用。B.B.要约的撤销，指要约到达受要约人后，在受要约人要约的撤销，指要约

39、到达受要约人后，在受要约人做出承诺之前，将该要约取消，从而使要约的效力归于消做出承诺之前，将该要约取消，从而使要约的效力归于消灭。灭。致使要约撤销的几种情况。致使要约撤销的几种情况。(1)1)要约中指定了承诺期限，受要约人在规定期限内没有作出承诺；要约中指定了承诺期限，受要约人在规定期限内没有作出承诺；(2)(2)要约被要约人合法撤回或撤销；要约被要约人合法撤回或撤销；(3)(3)要约被受要约人拒绝。包括不接受要约或不完全接受要约两种情要约被受要约人拒绝。包括不接受要约或不完全接受要约两种情形。形。4 4、承诺与反要约、承诺与反要约（1 1）承诺）承诺 承诺是指受要约人在要约的有效期内，按照要

40、约承诺是指受要约人在要约的有效期内，按照要约所指定的方式对要约内容表示同意一种意思表示。所指定的方式对要约内容表示同意一种意思表示。承诺的有效条件承诺的有效条件1、必须由受要约人作出。、必须由受要约人作出。2、必须在规定的时间内到达要约人。、必须在规定的时间内到达要约人。3、必须是接受要约内容的意思表示。、必须是接受要约内容的意思表示。4、必须明确表明受要约人愿意和要约人订立合同。、必须明确表明受要约人愿意和要约人订立合同。5、做出的方式必须符合要约中的要求。、做出的方式必须符合要约中的要求。（2 2）反要约）反要约 指承诺对要约进行实质性修改，从而构成新要约。指承诺对要约进行实质性修改，从而

41、构成新要约。（3 3）对价）对价 指指根根据据协协议议已已经经履履行行或或将将要要履履行行义义务务的的当当事事人人由由此此得得到到某某种种利利益益，或或者者接接受受义义务务履履行行的的当当事事人人为为此此而而遭遭到到某某种种损损失失的的事事实实要要素素；是是对对履履行行义义务务当当事事人人一一方方的的某某种种回报。回报。二、合同生效二、合同生效 指指已已经经成成立立的的合合同同在在当当事事人人之之间间产产生生一一定定的的法法律律约约束束力。力。1 1、合同成立与合同生效、合同成立与合同生效 一一般般来来讲讲，合合同同生生效效的的起起始始时时间间不不能能脱脱离离合合同同成成立立的的时时间间而而独

42、独立立确确定定，而而且且在在绝绝大大多多数数情情况况下下，合合同同成成立立的时间也就是合同生效的时间。的时间也就是合同生效的时间。（1 1）行为人具有相应的民事行为能力。）行为人具有相应的民事行为能力。（2 2）不违反法律或社会公众利益。）不违反法律或社会公众利益。（3 3）意思表示真实。）意思表示真实。2 2 2 2、合同的生效要件、合同的生效要件、合同的生效要件、合同的生效要件案例案例 某制衣厂（甲方）为生产高档毛衣向机械厂某制衣厂（甲方）为生产高档毛衣向机械厂某制衣厂（甲方）为生产高档毛衣向机械厂某制衣厂（甲方）为生产高档毛衣向机械厂（乙方）订购一套机织设备。双方本应按照约定（乙方）订购

43、一套机织设备。双方本应按照约定（乙方）订购一套机织设备。双方本应按照约定（乙方）订购一套机织设备。双方本应按照约定签订书面合同，但由于乙方说没关系，表示肯定签订书面合同，但由于乙方说没关系，表示肯定签订书面合同，但由于乙方说没关系，表示肯定签订书面合同，但由于乙方说没关系，表示肯定能够在两个月内送货上门，并安装调试至顺利生能够在两个月内送货上门，并安装调试至顺利生能够在两个月内送货上门，并安装调试至顺利生能够在两个月内送货上门，并安装调试至顺利生产，故双方没有签订书面合同。两个月后，乙方产，故双方没有签订书面合同。两个月后，乙方产，故双方没有签订书面合同。两个月后，乙方产，故双方没有签订书面合

44、同。两个月后，乙方准时将设备送到甲方，并进行了安装调试。在安准时将设备送到甲方，并进行了安装调试。在安准时将设备送到甲方，并进行了安装调试。在安准时将设备送到甲方，并进行了安装调试。在安装完毕之后的试生产过程中，机器出现故障。甲装完毕之后的试生产过程中，机器出现故障。甲装完毕之后的试生产过程中，机器出现故障。甲装完毕之后的试生产过程中，机器出现故障。甲方要求乙方的专业人员又进行了两次调试，但故方要求乙方的专业人员又进行了两次调试，但故方要求乙方的专业人员又进行了两次调试，但故方要求乙方的专业人员又进行了两次调试，但故障仍未排除，于是，甲方以合同未采用书面形式障仍未排除，于是，甲方以合同未采用书

45、面形式障仍未排除，于是，甲方以合同未采用书面形式障仍未排除，于是，甲方以合同未采用书面形式为由，要求认定合同不成立，并退货。为由，要求认定合同不成立，并退货。为由，要求认定合同不成立，并退货。为由，要求认定合同不成立，并退货。问题问题问题问题:甲方的要求认定合同不成立的请求有无法律甲方的要求认定合同不成立的请求有无法律甲方的要求认定合同不成立的请求有无法律甲方的要求认定合同不成立的请求有无法律根据？此案应如何处理？根据？此案应如何处理？根据？此案应如何处理？根据？此案应如何处理？三、无效合同三、无效合同1 1、概念：指严重欠缺合同生成要件，不发生合同当事、概念：指严重欠缺合同生成要件，不发生合

46、同当事人追求的法律后果，不受法律保护的合同。人追求的法律后果，不受法律保护的合同。四、可撤销合同四、可撤销合同1 1、概念：当事人在订立合同时，因意思表示不真实，、概念：当事人在订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行驶撤销权而是已经生效的合同法律允许撤销权人通过行驶撤销权而是已经生效的合同归于无效。归于无效。五、效力待定合同五、效力待定合同 指合同虽然已经成立，但因其不完全符合有关生指合同虽然已经成立，但因其不完全符合有关生效要件的规定，因此其效力能否发生尚未确定，一般效要件的规定，因此其效力能否发生尚未确定，一般须经有权人表示承认才能生效。须经有权人表示承认才能生效。表现：表现

47、：限制民事行为能力人订立的合同；限制民事行为能力人订立的合同；无权代理人订立的合同；无权代理人订立的合同；无处分权人处分他人财产而订立的合同。无处分权人处分他人财产而订立的合同。l l追人权：法定代理人、代理关系中本人、财产所有追人权：法定代理人、代理关系中本人、财产所有追人权：法定代理人、代理关系中本人、财产所有追人权：法定代理人、代理关系中本人、财产所有人对有缺陷的合同事后予以承认的单方意思表示。人对有缺陷的合同事后予以承认的单方意思表示。人对有缺陷的合同事后予以承认的单方意思表示。人对有缺陷的合同事后予以承认的单方意思表示。l l撤销权：指相对人在权利未予追认前，将成立该合撤销权：指相对

48、人在权利未予追认前，将成立该合撤销权：指相对人在权利未予追认前，将成立该合撤销权：指相对人在权利未予追认前，将成立该合同的意思表示撤回。同的意思表示撤回。同的意思表示撤回。同的意思表示撤回。l l催告权：指相对人在合同成立后，催促权利人在一催告权：指相对人在合同成立后，催促权利人在一催告权：指相对人在合同成立后，催促权利人在一催告权：指相对人在合同成立后，催促权利人在一定期限内明确答复是否承认该合同。定期限内明确答复是否承认该合同。定期限内明确答复是否承认该合同。定期限内明确答复是否承认该合同。六、附条件和附期限的合同六、附条件和附期限的合同l l1 1、附条件合同、附条件合同、附条件合同、附

49、条件合同 指当事人约定一定条件，将条件的成就与否作为该合指当事人约定一定条件，将条件的成就与否作为该合指当事人约定一定条件，将条件的成就与否作为该合指当事人约定一定条件，将条件的成就与否作为该合同生效或者解除的依据。同生效或者解除的依据。同生效或者解除的依据。同生效或者解除的依据。l l2 2、附期限合同、附期限合同、附期限合同、附期限合同 期限是以一定时间或期间的到来对合同的效力起限制期限是以一定时间或期间的到来对合同的效力起限制期限是以一定时间或期间的到来对合同的效力起限制期限是以一定时间或期间的到来对合同的效力起限制作用，只有尚未到来且必然到来的时间和期间才能作为附作用，只有尚未到来且必

50、然到来的时间和期间才能作为附作用，只有尚未到来且必然到来的时间和期间才能作为附作用，只有尚未到来且必然到来的时间和期间才能作为附期限合同中的期限。期限合同中的期限。期限合同中的期限。期限合同中的期限。七、合同无效或撤销的法律后果七、合同无效或撤销的法律后果l l1 1、返还财产、返还财产、返还财产、返还财产l l2 2、折价赔偿、折价赔偿、折价赔偿、折价赔偿l l3 3、赔偿损失、赔偿损失、赔偿损失、赔偿损失第四节第四节 合同的履行合同的履行l l一、履行的概念一、履行的概念一、履行的概念一、履行的概念 指合同规定义务的执行，是合同目的实现的根本条指合同规定义务的执行，是合同目的实现的根本条指