教学课件第5章 合伙企业法律制度.pptx

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2、限合伙企业v第五节 合伙企业解散与清算第五章 合伙企业法律制度v（一）合伙企业的概念 合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照中华人民共和国合伙企业法在中国境内设立的，由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共负盈亏、共担风险的企业组织形式。合伙企业包括普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业有普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。第一节 合伙企业概述一、合伙企业的概念和特征v（二）合伙企业的特征v（1）契约式组织。v（2）共同出资、共同经营

3、。v（3）共负盈亏、利益共享。v（4）责任无限。第一节 合伙企业概述一、合伙企业的概念和特征第一节 合伙企业概述二、合伙企业的分类v合伙企业具备的条件：（1）有符合法律要求的合伙人数。（2）有书面合伙协议。（3）由合伙人认缴或者实际交付的出资。（4）有企业名称和生产经营场所。（5）法律、行政法规规定的其他条件。第二节 普通合伙企业一、普通合伙企业设立的条件v（一）申请人与登记机关 设立合伙企业，应当由全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向企业登记机关申请设立登记。登记机关为工商行政管理部门。v（二）提交申请 申请设立合伙企业，应向企业登记机关提交登记申请书、合伙协议书、全体合伙人的身份证明

4、等文件。v（三）设立登记 企业登记机关应自收到申请人提交的所需全部文件之日起20日内，作出是否登记的决定。第二节 普通合伙企业二、合伙企业设立的程序v 合伙企业财产是指合伙人的出资和合伙企业存续期间以其名义取得的收益和依法取得的其他财产。第二节 普通合伙企业三、合伙企业的财产v（一）合伙企业财产范围v1.合伙企业的原始财产 合伙企业的原始财产即合伙人的出资，是由全体合伙人认缴的财产，是非个合伙人实际缴纳的出资。v2.合伙企业的积累财产 合伙企业的积累财产是指合伙企业成立以后以合伙企业的名义依法取得的全部收益，包括营业性收入与依法取得的其他财产。第二节 普通合伙企业三、合伙企业的财产v（二）合伙

5、企业财产的管理和使用v（1）在合伙企业存续期间，合伙人之间可以转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额，但应通知其他合伙人。v（2）在合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。v（3）在合伙企业存续期间，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意，否则出质行为无效，或者作为退伙处理。v（4）在合伙企业清算前，合伙人不得请求分割合伙企业财产，也不得私自转移或者处分合伙企业财产，法律另有规定除外。第二节 普通合伙企业三、合伙企业的财产v（一）合伙企业事务的执行方式v（1）由全体合伙人共同执行。v（2）由各合伙人分别

6、单独执行合伙事务。v（3）由一名或者数名合伙人执行合伙事务。v（4）由数名合伙人共同执行合伙事务。第二节 普通合伙企业四、合伙企业的事务执行v（二）合伙企业事务执行后果的承担 执行合伙事务的合伙人，对外代表合伙组织，其执行合伙事务所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损或者民事责任，由全体合伙人承担。v（三）合伙企业决议的表决办法 合伙人对合伙企业有关事项作出决议，适用合伙决议的表决办法，合伙协议未约定或者约定不明确的，实行一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。第二节 普通合伙企业四、合伙企业的事务执行v（四）合伙企业重要事项的决定 合伙企业的重要事项应当经全体合伙人一致同意，具体包括改变

7、合伙企业的名称、改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点、处分合伙企业的不动产、转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利、以合伙企业的名义为他人提供担保、聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。第二节 普通合伙企业四、合伙企业的事务执行v（五）合伙人的法定义务v（1）竞业禁止的义务。合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。v（2）禁止自我交易的义务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。v（3）合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。第二节 普通合伙企业四、合伙企业的事务执行v（六）合伙企业利润分配和亏损分担v合伙企业的利润

8、分配方法和亏损分担方法均由合伙协议约定，按照约定处理。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。第二节 普通合伙企业四、合伙企业的事务执行v（一）合伙人与善意第三人的关系 合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权力的限制，不得对抗善意第三人。善意第三人是指与合伙人善意进行民事行为的人，包括善意取得合伙财产和善意与合伙企业设定其他法律关系的人。第二节 普通合伙企业五、合伙企业与第三人的关系v（二）合伙企业的债务清偿 合伙企业对其债务应先以其全部财产进行清偿，合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。合伙人对于合伙债务的清偿责任的性质

9、属于补充性责任，即只有当合伙财产不足以清偿合伙债务时，方由合伙人承担责任。第二节 普通合伙企业五、合伙企业与第三人的关系v（三）合伙个人的债务清偿 （1）债权人抵消权的禁止。（2）代位权的禁止。（3）合伙份额的强制执行。第二节 普通合伙企业五、合伙企业与第三人的关系第二节 普通合伙企业五、合伙企业与第三人的关系v（四）双重优先原则的适用 v 由于无限连带责任的存在，在合伙的债务清偿中，若同时存在对合伙企业和合伙人的两个债权。或者说，同时存在合伙企业债务和合伙人个人债务，当合伙人与合伙企业都处于资不抵债的境地时，如何确定清偿这两种债务的先后顺序？实践中一般采用双重优先原则处理相关的纠纷。双重优先

10、原则是指合伙企业财产优先用于清偿合伙企业债务，个人财产优先用于清偿个人债务，即合伙人个人的债权人优先于合伙企业的债权人从合伙人的个人财产中得到清偿，合伙企业的债权人优先于合伙人个人的债权人从合伙企业财产中得到清偿。双重优先原则公平合理地维护了合伙企业债权人和合伙人个人债权人双方的利益，使二者都有均等的机会从合伙企业财产和合伙人个人财产中得到清偿。v（一）入伙v1.入伙的条件v第一，全体合伙人的同意。v第二，入伙人与原合伙人签订书面合伙协议。v第三，原合伙人应当履行告知义务。原合伙人与入伙人签订入伙协议时，应履行其告知义务，即告知入伙人原合伙企业的经营状况和财务状况。第二节 普通合伙企业六、普通

11、合伙的入伙与退伙v2.新合伙人的权利与义务v入伙的新合伙人取得合伙人的资格，与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。v（二）退伙v1.退伙的形式v（1）协议退伙 协议退伙是指退伙人与其他合伙人协商一致按照合伙协议的约定退伙。v（2）声明退伙 声明退伙是指给予退伙人单方意思表示而退伙。第二节 普通合伙企业六、普通合伙的入伙与退伙v（3）法定退伙 法定退伙又称当然退伙，是指直接根据法律规定而退伙。事由包括作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡、个人丧失偿债能力、作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照（责令关闭、撤销）、法律规定或者合伙协议约定

12、合伙人必须具有相关资格而丧失该资格、合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。v（4）除名退伙 除名退伙是指其他合伙人一致决定将某一合伙人开除出合伙企业。v（二）退伙v2.退伙清算 其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。v3.退伙人的责任 对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，仍应与其他合伙人一起承担无限连带责任。第二节 普通合伙企业六、普通合伙的入伙与退伙v（二）退伙v4.合伙人财产份额的继承 合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其

13、他合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。第二节 普通合伙企业六、普通合伙的入伙与退伙v 特殊的普通合伙企业是指以专门知识和技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，这些服务机构可以设立为特殊的普通合伙企业。以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为普通合伙企业，适用合伙企业法关于特殊的普通合伙企业的规定，法律未做规定的，使用普通合伙企业的规定。第三节 特殊的普通合伙企

14、业一、特殊的普通合伙企业的适用范围v1.有限责任与无限责任相结合 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应该承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。v2.无限连带责任 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。第三节 特殊的普通合伙企业二、特殊的普通合伙企业的责任形式v 特殊的普通合伙企业，其合伙人对特定合伙企业债务承担有限责任。为保护交易相对人利益，合伙企业法规定特殊的普通合伙企业必须在其企业名称中标明“特殊普通合伙”字样，以区别于普通合伙企业。第三

15、节 特殊的普通合伙企业三、特殊的普通合伙企业的公示要求第三节 特殊的普通合伙企业四、执业风险基金制度和职业保险制度v由于特殊的普通合伙企业采取合伙人有限责任与无限责任相结合的责任形式，客观上需要加强对交易相对人的保护。为此，合伙企业法规定了职业风险基金制度和职业保险制度，以保护特殊的普通合伙企业债权人的利益。特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理执业保险。职业风险基金用于偿付合伙人职业活动造成的债务。职业风险基金应当单独立户管理。具体管理办法由国务院规定。v（一）有限合伙企业的概念v 有限合伙企业是指由有限合伙人和普通合伙人共同组成的，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人

16、以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的合伙组织。第四节 有限合伙企业一、有限合伙企业的含义v（二）有限合伙企业的特征第四节 有限合伙企业一、有限合伙企业的含义普通合伙企业普通合伙企业 有限合伙企业有限合伙企业合伙人的性质 全部为普通合伙人 至少一名普通合伙人合伙人的人数 2人以上 250人 出资形式 任何形式 有限合伙人不能以劳务出资经营管理 全体合伙人都有权参与 有限合伙人一般不参与风险承担 承担无限连带责任 有限合伙人承担有限责任v（一）符合要求的合伙人 根据合伙企业法的规定，有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立，但法律另有规定除外。有限合伙企业至少应当由一个普通合伙人，但国有

17、独资公司、国有企业、上市公司以及公益性事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。v（二）有限合伙企业的名称 有限合伙企业的名称中应当标明“有限合伙”字样，以区别于普通合伙企业。第四节 有限合伙企业二、有限合伙企业的设立条件v（三）合伙协议 有限合伙企业的合伙协议必须采取书面形式，合伙协议除需要记载普通合伙企业协议应当载明的事项外，还应包括：（1）执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；（2）执行事务合伙人的权限与违约处理办法；（3）执行事务合伙人的除名条件和更换程序；（4）有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任；（5）有限合伙人和普通合伙人的相互转换程序。第四节 有限合伙企业二、有限合伙企业的

18、设立条件v（四）有限合伙人的出资 有限合伙人可以以货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资，但不得以劳务出资。有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。有限合伙企业登记事项中应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额。第四节 有限合伙企业二、有限合伙企业的设立条件v有限合伙人的下列行为不视为执行合伙事务：（1）参与决定普通合伙人入伙、退伙；（2）对企业的经营管理提出建议；（3）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；（4）获取经审计的的有限合伙企业财务会计报告；（5）对涉及自身利益的情况，查阅

19、有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；（6）在有限合伙企业中的利益受损时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；（7）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了企业的利益以自己的名义提起诉讼；（8）依法为本企业提供担保。第四节 有限合伙企业三、有限合伙企业的事务执行 （1）有限合伙人仅以其认缴的出资额为限对合伙企业的债务承担责任，新入伙的有限合伙人对入伙前合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。（2）有限合伙人可以同合伙企业进行交易，合伙协议另有约定的除外。（3）有限合伙人可以自营 或者同他人和合作经营与本合伙企业相竞争的业务，合伙协议另有约定的除外。第四节 有限合伙企业四、有限

20、合伙人的特殊权利 （4）有限合伙人可以将其在合伙企业中的财产份额出质，合伙协议另有约定的除外。（5）有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在合伙企业中财产份额，只需提前30天通知其他合伙人即可。（6）作为有限合伙人的自然人在合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。v合伙企业法规定：第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。该条规定明确了表见普通合伙仅适用于该笔交易的特定情形，即承担无限责任，但这并非从合伙人地位上完全否认有限合伙人的身份，对其他不构成表见普通合伙的情形，有限合伙人仍旧承担有限责

21、任。v有限合伙人未经授权以有限合伙企业的名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。第四节 有限合伙企业五、表见普通合伙v有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。v人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。第四节 有限合伙企业六、有限合伙人债务的清偿v（1）有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散。v（2）有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业，并

22、应当进行相应变更登记。v（3）经全体合伙人一致同意，普通合伙人可以转变为有限合伙人，有限合伙人可以转为普通合伙人。第四节 有限合伙企业七、有限合伙与普通合伙的转换v（一）入伙v 新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业债务，以其认缴的出资额为限承担责任。v（二）退伙v1.有限合伙人的当然退伙v2.有限合伙人丧失行为能力不得被退伙v3.有限合伙人资格的当然继受v4.有限合伙人退伙后发生责任的承担第四节 有限合伙企业八、有限合伙人的入伙、退伙与资格继承v（三）有限合伙人资格的当然继受v作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取

23、得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。第四节 有限合伙企业八、有限合伙人的入伙、退伙与资格继承 合伙企业的解散是指合伙企业因某些法律事实的发生而使合伙企业归于消灭的行为。根据合伙企业法的规定，合伙企业解散的事由包括合伙期限届满，合伙人决定不再经营，合伙协议约定的解散事由出现，全体合伙人决定解散，合伙人已不具备法定人数满30天，合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现，依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销，法律、行政法规规定的其他原因。第五节 合伙企业解散与清算一、合伙企业的解散v（一）清算人的确定 清算人由全体合伙人担任，经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个

24、或者数个合伙人，或者委托第三人担任清算人。第五节 合伙企业解散与清算二、合伙企业的清算v（二）清算人的职责 清算人在清算期间执行的事务包括清算合伙企业财产，分别编制资产负债表和财产清单，处理与清算有关的合伙企业未了解的事务，清缴所欠税款，清理债权债务，处理合伙企业清偿债务后的剩余财产，代表合伙企业参与民事诉讼活动。第五节 合伙企业解散与清算二、合伙企业的清算v（三）清算程序 清算人自被确定之日起10日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于60日内在报纸上公告。债权人应自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算人申报债权。第五节 合伙企业解散与清算二、合伙企业的清算v（

25、四）清偿顺序 合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务后的剩余财产，按约定或法定的比例与元合伙人间分配。合伙企业的财产不足清偿起债务的，由原合伙人承担无限连带责任。第五节 合伙企业解散与清算二、合伙企业的清算v（五）注销登记 清算结算，清算人应当编制清算报告，经全体合伙人签名、盖章后，在15日内向企业登记机关报送清算报告，申请办理合伙企业注销登记。合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担连带责任，债权人仍然可以向普通合伙人进行追偿。第五节 合伙企业解散与清算二、合伙企业的清算v（六）破产清算 合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。第五节 合伙企业解散与清算二、合伙企业的清算