第7章建设工程合同管理概述.ppt
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1、第7章 建设工程合同管理概述北京交通大学出版社北京交通大学出版社需要掌握的知识点建设工程法律基础:合同法律关系、代理、合同担保、工程保险、合同的鉴证与公证;合同法律制度;合同的订立;合同的效力;合同的履行;合同的变更、转让和终止;违约责任;合同争议的解决。建设工程合同管理的概念及原则:建设工程合同的概念、分类、主要合同关系、合同管理的主要内容等。第 1 节 合同法律基础知识 合同法律关系 法律关系的概念 法律关系是指人与人之间的社会关系为法律规范调整时所形成的权利和义务关系合同法律关系的概念 合同法律关系是指由合同法律规范调整的当事人在民事流转过程中形成的权利义务关系。合同法律关系同其他法律关
2、系一样,都由主体、内容和客体三个不可缺少的部分构成,三者称为法律关系的构成要素第 1 节 合同法律基础知识u合同法律关系合同法律关系u合同法律关系主体合同法律关系主体u合同法律关系客体合同法律关系客体u合同法律关系内容合同法律关系内容u法律事实及其分类法律事实及其分类u代理代理u合同担保合同担保第 1 节 合同法律基础知识合同法律关系主体-自然人、法人、其他组织合同法律关系客体-物、行为及智力成果 合同法律关系内容-主体的权利和义务 第 1 节 合同法律基础知识法律事实及其分类法律事实 由合同法律规范确认并能够引起合同法律关系产生、变更与消灭的客观情况即是法律事实。法律事实的分类事件分为自然事
3、件、社会事件和意外事件行为分为合法行为与违法行为第 1 节 合同法律基础知识代理代理的概念及特征代理人以被代理人的名义,并在其授权范围内向第三人作出意思表示,所产生的权利和义务直接由代理人享有和承担的法律行为 代理权限、以被代理人的名义、代理人独立表现自己的意志、被代理人对代理行为承担民事责任代理的种类 按代理权产生的依据不同,可分为委托代理、法定代理、指定代理第 1 节 合同法律基础知识代理无权代理表现形式无合法授权的“代理”行为代理人超越代理权限所为的“代理”行为 代理权终止后的“代理”行为法律后果 追认权拒绝权第 1 节 合同法律基础知识代理代理关系的终止委托代理终止法定代理终止指定代理
4、终止 委托代理关系可因下列原因终止:l代理期间届满或者代理事项完成l被代理人取消委托或代理人辞去委托l代理人死亡或丧失民事行为能力l作为被代理人或代理人的法人终止指定代理或法定代理关系可因下列原因终止:l被代理人取得或者恢复民事行为能力l被代理人或代理人死亡l指定代理的人民法院或指定单位撤销指定l监护关系消灭 第 1 节 合同法律基础知识代理代理制度中的民事责任 正常代理-由被代理人承担授权不明的委托代理-由被代理人承担,代理人负连带责任无权代理只有经过“被代理人”追认,被代理人才承担民事责任未经追认的行为,由行为人承担民事责任。第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或代理权已经终止,还与行为
5、人实施民事行为,给他人造成损害时,由第三人和行为人负连带责任。本人知道他人以自己的名义实施民事责任而不做否认表示的,视为同意,该后果由“被代理人”承担责任第 1 节 合同法律基础知识代理其它后果代理人不履行职责给被代理人造成损失的,代理人应当承担民事责任代理人和第三人串通,损害被代理人的利益的,由代理人和第三人负连带责任 代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的,或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的,由被代理人和代理人负连带责任。第 1 节 合同法律基础知识合同担保 保证保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为至少三方参加:保证人、
6、被保证人(债务人)和债权人保证方式一般保证:保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人一般保证:保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务财产依法强制执行仍不能履行债务前前,对债权人,对债权人可以拒绝可以拒绝承担担承担担保责任保责任连带保证:债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务连带保证:债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的,债权人的,债权人可以可以要求债务人履行债务,要求债务人履行债务,也可以也可以要求保证人在其保要求保证人在其保证范围内承担保证责任证范围内承担保证责任第 1 节 合同法律基础知识保证保证人资格企业法人的分支机构、职能
7、部门。企业法人的分支机构有法人书面授权的,可以在授权范围内提供担保国家机关。经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款进行转贷的除外学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体第 1 节 合同法律基础知识合同担保 抵押概念-债务人或者第三人向债权人以不转移占有的方式提供一定的财产作为抵押物,用以担保债务履行的担保方式抵押物抵押人所有的房屋和其他地上定着物抵押人所有的机械、交通运输工具和其他财产抵押人依法有权处置的国有机器、交通运输工具和其他财产;抵押人依法承包并经发包人同意抵押的荒山、荒沟、荒丘等荒地土地使用权其他依法抵押的财产第 1 节 合同法律基础知识抵押不得抵押的财产土地所有权
8、耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;所有权、使用权不明或者有争议的财产依法被查封、扣押、监管的财产其他不得抵押的财产抵押登记土地使用权、城市房地产、林木、航空器、船舶、车辆等财产应办理抵押登记第 1 节 合同法律基础知识质押概念:债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有,用以担保债权履行的担保质押分类:动产抵押和权利质押留置概念:债权人按照合同约定占有对方(债务人)的财产,当债务人不能按照合同约定期限履行债务时,债权人有权依照法律规定留置该财产得到优先受偿的权利。特点:以合法占有对
9、方财产为前提适用情况:保管合同、仓储合同、运输合同、加工承揽合同第 1 节 合同法律基础知识定金概念-当事人双方约定由一方先支付给对方一定数额的货币作为担保定金数额-不超过主合同标的额的20%(80万)违约处理(罚)给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金定金的收回-在最后抵作价款或者收回,过程中不扣留第 2 节 合同及合同法u合同及合同法的概念合同及合同法的概念 u合同的订立合同的订立 u合同的效力合同的效力u合同的履行合同的履行u合同的变更和转让合同的变更和转让u合同的权利义务终止合同的权利义务终止u违约责任违约责任u合同争议的解
10、决合同争议的解决第 2 节 合同及合同法合同及合同法的概念合同的概念平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议双方协商一致,同时不能违反法律、行政法规 狭义合同指债权合同,广义合同还包括婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议以及劳动合同合同法的概念合同法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间在设立、变更、终止合同时所发生的社会关系的法律规范总称。合同法是规范我国社会主义市场交易的基本法律,是民商法的重要组成部分第 2 节 合同及合同法合同及合同法的概念合同法的基本原则平等原则法律地位、权力义务、充分协商自愿原则订立不订立、与谁定、内容、协议变更或解除、争议形式
11、公平原则不得滥用权力、不得恶意磋商、风险合理、违约责任公平诚实信用原则通知、协助、保密等遵守法律和公序良俗原则第 2 节 合同及合同法合同的订立合同的形式分为书面(合同书、信件和数据电文)、口头、其他(公证、审批、登记等)形式合同形式的原则-不要式为原则第 2 节 合同及合同法合同的分类合同法的基本分类15种列名合同建设工程合同类勘察合同、设计合同、施工合同 委托合同监理合同其他分类计划与非计划合同双务合同与单务合同诺成合同与实践合同主合同与从合同有偿合同与无偿合同要式合同与不要式合同第 2 节 合同及合同法合同的内容当事人名称或住所标的数量质量价款或报酬履行期限地点或方式违约责任解决争议的方
12、法第 2 节 合同及合同法合同示范文本与格式条款合同合同示范文本是指由一定机关事先拟定的对当事人订立相关合同起示范作用的合同文本,只对当事人订立合同时参考使用。格式合同条款应遵循公平的原则确定双方的权利和义务,并提请对方注意免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常的理解予以解释有两种以上解释的,应当作出不利提供格式条款一方的解释在格式条款与非格式条款不一致时,应当采用非格式条款 第 2 节 合同及合同法合同订立的程序要约概念:希望和他人订立合同的意思表示条件:内容具体确定;经受要约人承诺,要约人既受该意思表示约束要约邀请:希望他人向自己发
13、出要约的意思表示要约之前行为要约的撤回和撤销要约撤回-发生法律效力之前。撤回要约的通知应在要约到达受要约人之前或同时到达受要约人。要约撤销-发生法律效力之后。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。第 2 节 合同及合同法合同订立的程序承诺概念:受要约人作出的同意要约的意思表示条件:受要约人作出;只能向要约人作出;内容与要约内容一致(大条款一致);在承诺期限内发出承诺的期限:要约以对话方式作出及时承诺;要约以非对话方式作出合理期限(投寄信件的邮戳日期)迟到的承诺:受要约人超过承诺期限发出的承诺-除非要约人及时通知受要约人该承诺有效,否则该超期的承诺视为新要约。非受要约人原因延
14、误到达的承诺-除非要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺,否则承诺有效。第 2 节 合同及合同法合同成立的法律规定合同成立合同成立地点 缔约过失责任合同尚未成立应当承担的责任条件承担缔约过失责任的情形违反了诚实信用缔约一方受有损失缔约当事人有过错:违反前合同义务(协助、通知、照顾、保护、保密等)合同尚未成立缔约当事人的过错行为与该损失之间有因果关系假借订立合同,恶意进行磋商故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况有其他违背诚实信用原则的行为违反缔约中的保密义务第 2 节 合同及合同法合同的效力合同的生效合同生效的条件当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力意思表示真实不违反法
15、律或者社会公共利益合同生效的时间一般规定:依法成立的合同,自成立时生效附条件和附期限的合同附生效条件的合同,自条件成就时生效附解除条件的合同,自条件成就时失效附生效期限的合同,自期限界至时生效附终止期限的合同,自期限届满时失效第 2 节 合同及合同法合同的效力无效合同定义:违反法律法规等规定订立的合同,国家不承认其效力合同无效的情形整体无效一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益的;恶意串通,损害国家、集体或第三人利益的;以合法活动掩盖非法目的;损害社会公共利益的;违反法律、行政法规的强制性规定。免责条款无效造成对方人身伤害的;因故意或者重大过失造成对方财产损失的表见代理人订立的合同无效合
16、同的确认人民法院或仲裁机构第 2 节 合同及合同法合同的效力可变更可撤销合同定义-欠缺生效条件,一方当事人可以按自己的意思使合同的内容变更或者使合同的效力归于消灭的合同可变更可撤销合同的情形因重大误解而订立的合同在订立合同时显失公平的合同一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同 有权变更或撤销的机构-人民法院或仲裁机构(以申请为原则)撤销权的消灭具有撤销权的当事人知道或者应当知道撤销事由后之日起1年内没有行使撤销权具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权第 2 节 合同及合同法合同的效力效力待定合同 限制民事行为能力人订立的合同经法定
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