商法总论第四讲.pptx

《商法总论第四讲.pptx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《商法总论第四讲.pptx（27页珍藏版）》请在淘文阁 - 分享文档赚钱的网站上搜索。

1、商法总论第四讲商法总论第四讲Contents商业商业商业商业登记登记登记登记1概念、特征和意义概念、特征和意义概念、特征和意义概念、特征和意义2商业登记原则商业登记原则商业登记原则商业登记原则3商业登记的效力商业登记的效力商业登记的效力商业登记的效力5商业登记的程序商业登记的程序商业登记的程序商业登记的程序4商业登记的种类商业登记的种类商业登记的种类商业登记的种类第1页/共26页一、商业登记的概念、特征和意义（一）商业登记的概念（一）商业登记的概念（一）商业登记的概念（一）商业登记的概念商业登记是指当事人依照法商业登记是指当事人依照法律规定向主管机关提出的，律规定向主管机关提出的，旨在设立、变

2、更或终止商事旨在设立、变更或终止商事主体资格申请，并被主管机主体资格申请，并被主管机关核准予以注册登记的一系关核准予以注册登记的一系列法律行为的总称。列法律行为的总称。主管机关的主管机关的审核登记注审核登记注册行为册行为申请人的申申请人的申请登记行为请登记行为商业商业登记登记第2页/共26页一、概念、特征和意义一、概念、特征和意义我国商业登记法律形式意义：企业法人登记管理条例公司登记管理条例合伙企业登记管理办法企业法人法定代表人登记管理规定实质意义：民法通则、公司法、合伙企业法、乡镇企业法、商业银行法、保险法、证券法等。第3页/共26页一、概念、特征和意义一、概念、特征和意义（二）特征1。创设

3、性。基本目的在于为商事活动的参加人设立、变更或者终止商事主体谋求法律确认，其效力在于使商事主体取得、变更或终止其商事能力。2。要式性。（1）商事登记必须依照法定的程序；（2）商事登记行为必须向法定主管机关履行；（3）商事登记的内容和事项由商事登记法律以强行性条款规定，申请登记的内容必须符合法律要求；（4）商事登记必须采取法定的格式；（5）登记行为的生效必须符合法定的条件。3。公法性。第4页/共26页一、概念、特征和意义一、概念、特征和意义（三）意义1。实行商业登记是国家对商事主体的商事行为进行各种法律调整的重要前提；2。商业登记是国家对商事主体进行行政管理的重要手段。3。商业登记是商法维护商事

4、主体的合法地位，保护第三人合法权益和社会公共利益的重要手段。4。商业登记是保障商事主体依法进行正常经营活动的必要形式。5。商业登记是维护第三人利益和社会公共利益的基础。第5页/共26页二、商业登记原则二、商业登记原则（一）强制登记原则1。商事主体的设立、变更和终止必须进行登记；2。商事登记应就法律规定的商事主体的全部必要事项进行登记，未经登记不发生法律效力。公司的登记事项：名称、住所、法定代表人、注册资本、企业类型、经营范围、营业期限、有限责任公司股东或股分有限公司发起人的姓名或名称。（二）全面登记原则登记机关审查的内容：企业的营业范围是否为法律所禁止或者属于须经有关部门特许的项目，企业是否具

5、备设立的条件，即是否符合法律法规对成员人数、注册资本、组织机构、场所等的要求，企业名称是否符合法律的规定等。第6页/共26页二、商事登记原则二、商事登记原则（三）登记公开原则1。登记申请公开、真实；2。登记程序公开；3。公告；4。登记事项查阅公开。第7页/共26页三、商业登记的效力三、商业登记的效力（一）对商事主体的效力各国法律中关于商事登记对商事主体的效力规定有以下几种情形：1。商事登记是商法人获得法律人格的必要条件；未经登记及宣告，商法人不能成立，其行为不能被视为商行为。对于商个人和商合伙，商事登记仅具有宣告性，是其商人身份的法律认可，如果行为人未经登记而从事了商事经营活动，其不享有商人所

6、享有的权利，但必须履行商人应履行的义务。德国、法国、瑞士。2。商事登记不是商事主体资格取得的必要条件，未经登记程序，行为人实施了商行为，同样可以享有商人的权利并应履行商人的义务。商事登记的作用仅在于保护商号和商事主体的商标等其他与商事主体相关的特殊权利。荷兰等。第8页/共26页三、商业登记的效力三、商业登记的效力3。商事登记是各类商事主体成立的必要条件；未经商事登记程序，行为人即使实施了商事经营活动，也不得享有商人的权利，同时也不必履行商人的义务，该行为可被认定为无效行为。我国：商事登记不仅是商法人取得法人资格的前提条件，也是不具备法人条件的商事主体取得商事经营资格的前提条件。（二）对第三人的

7、效力1。必须登记的事项在未履行登记或已履行登记但尚未公告的情况下，对第三人的效力。不得对抗善意第三人。未经登记的事项在法律所导致的直接后果不能有利于负有登记义务的未登记事项的参与人。未登记事项在法律适用上必须有利于第三人。第9页/共26页三、商业登记的效力三、商业登记的效力2。应登记事项在得到正确登记和公告之后对行为人和第三人的效力。该事项对第三人生效，如果在登记事项公告之后一定时间内，第三人既不知道，也无责任必须知道该登记事项，则该登记事项对其法律行为不生效力。德国商法典规定15天。3。已登记事项在公告发生差错的情况下对第三人的效力。一些国家法律规定，如果登记事项公告有误，第三人可以针对负有

8、登记义务的登记人，根据已公告之事实为法律行为。善意第三人。第10页/共26页四、商业登记的种类四、商业登记的种类（一）设立登记概念：是指商事主体的创设人为设立商事主体而向登记机关提出申请，并由登记机关办理登记的法律行为。商事企业（商法人和商合伙）的主要登记事项：商号、商事企业的住所、营业场所、负责人或法定代表人的姓名、开业日期、经济组织形式、经营范围、经营方式、资金总额、职工人数等。商个人设立登记事项：商号、营业地址或流动营业的区域范围、姓名、住所、开业日期、经营范围、经营方式、资本总额、从业人数等。第11页/共26页四、商事登记的种类四、商事登记的种类（二）变更登记登记事项发生变化 在法定期

9、限内向原登记申请变更登记 登记机关核准变更登记。应提交的文件：法定代表人签署的变更登记申请书、商事主体作出的变更决议或决定及法律规定的其他文件。第12页/共26页四、商事登记的种类四、商事登记的种类（三）注销登记商事主体终止营业时，应当向原登记机关申请办理注销登记。第13页/共26页五、商业登记的程序五、商业登记的程序（一）申请（二）审查1。形式审查主义2。实质审查主义3。折衷审查主义（三）核准（四）公告第14页/共26页前沿问题讨论前沿问题讨论（一）我国商事登记立法的现状1。我国并无统一的商事登记法，有关商事登记的制度分散于各种法律法规中。一是关于企业的登记管理立法，二是关于个体工商户登记的

10、立法。2。我国立法针对企业法人或非法人企业，都只考虑主体的类型，不问其从业为何类。个体工商户不完全列举。我国商事登记制度所调整“商业”非常广泛。3。我国立法把年度检验纳入登记制度中是颇具特色的。4。我国还为企业登记公告作了专门性的规定企业法人登记公告管理办法。第15页/共26页前沿问题讨论前沿问题讨论（二）我国商事登记立法存在的问题1。立法形式的极度分散性妨碍了商事登记制度有机体系的构建，不利于商业活动主体的守法和执法主体进行监督和管理。2。商事登记法在价值取向上过于向交易安全倾斜，对效率有所忽视，尤其是登记申请人的效率。3。有关商事登记的法律文件的内容既存在相互重叠的弊端，又有疏漏的法律空白

11、和盲点。4。有关商事登记的诸多法律文件相互之间存在矛盾。5。立法未给申请人保护其合法权益构筑合理而有效的机制。第16页/共26页前沿问题讨论前沿问题讨论（三）我国商业登记立法的完善1。系统化的立法。2。既重安全更重效率。3。具体制度的完善。第一、确立登记人员的个人责任制；第二、完善商事登记簿和相关文件的管理；第三、完善登记程序法制；第四、商号的登记应系统，并可与基本商事主体的登记并列；第五、公司与非公司企业的分类与法例；第六、与登记有关的争论及处理。第17页/共26页商业名称商业名称一、商业名称概述二、商业名称的取得与转让三、商业名称权第18页/共26页一、商业名称概述一、商业名称概述（一）商

12、业名称的概念商业名称是指商事主体在营业活动中所使用的用以表彰自己的独特法律地位的名称或字号。（二）商业名称的法律特征第一、商业名称是商主体用以代表自己的名称。第二、商业名称是商主体在营业活动中必须使用的名称或标志。第三、商业名称与商主体的特定经营对象和信誉密切相连。第四、商业名称是商人所使用的独立于自然人之外的独立名称。第19页/共26页二、商业名称的取得与转让二、商业名称的取得与转让（一）选用商业名称的原则1。真实主义：法律对于商业名称的选定加以严格限制，商业名称与商事主体的姓名及其营业的种类必须彼此名实相符。2。自由主义：商业主体如何选用商业名称，其所选用的商业名称与商事主体的姓名及其营业

13、种类是否有关，原则上法律不加限制。合理的限制。3。折衷主义：最初选定商号时要符合真实主义，但在商号转让、继承时也可以不变更营业主人的姓名。第20页/共26页二、商业名称的取得与转让二、商业名称的取得与转让（二）我国有关商业名称的法律规定1。对商业名称结构的法律规定重庆重庆+丽华丽华+酒店管理酒店管理+有限公司有限公司（1）企业所在地省（包括自治区、直辖市）企业所在地省（包括自治区、直辖市）或市（包括州）或县（包括市辖区）行政或市（包括州）或县（包括市辖区）行政区划名称。区划名称。（2）可以区别于其他企业的特有文字。字）可以区别于其他企业的特有文字。字号号（3）经营对象、经营范围或所处行业或经）

14、经营对象、经营范围或所处行业或经营的特点。营的特点。（4）企业的组织形式。）企业的组织形式。2。对商业名称的特别要求（1）对公司名称的特别规定。（2）对联营企业名称的特殊规定。（3）商事名称中使用“总”或其他类似字样的法律规定。第21页/共26页二、商业名称的取得与转让二、商业名称的取得与转让3。对商业名称的限制（1）商业名称单一制原则的限制。（2）商业名称不得违背公序良俗。（3）不得使用不具有唯一性或可辨认性的商业名称。（4）禁止以不当目的使用商业名称。（三）商业名称的登记的效力1。创设效力。2。排他效力。在同一行业的企业不能使用在名称的结构、文字、含义或读音上相同或相似的名称。3。救济效力。第22页/共26页三、商业名称权三、商业名称权（一）商业名称的概念与特征商业名称权，又称商号权，是商业名称合法使用人基于商业登记而对其使用的名称所享有的排他性专有使用权。法律特征：1。商业名称权是通过商业登记而取得的法定权利。2。商业名称权利人对商业名称享有专有使用权。3。商业名称权兼具有人格权和财产权的双重特点。4。商业名称权具有严格的区域限制。5。商业名称权具有公开权。6。商业名称权具有可转让性。第23页/共26页三、商业名称权三、商业名称权（二）商业名称权的性质1。人格权说。2。财产权说。3。折衷说。第24页/共26页第25页/共26页感谢您的观看。感谢您的观看。第26页/共26页