行政处罚程序瑕疵.docx

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1、 行政处罚程序瑕疵 行政惩罚法的公布实施为人民法院对行政惩罚案件进展程序审查供应了科学的法定依据。依据行政诉讼法第五十四条第（二）项的规定，行政机关做出的行政惩罚打算违反法定程序的应予撤销。但是不是全部的程序违法行为都毫无例外地予以撤销呢？审判实践中经常遇到这样的问题：行政惩罚打算事实清晰，证据充分，适用法律法规正确，但程序上有这样或那样的缺陷(瑕疵)，如行政惩罚打算书做出后应当在七日内送达，行政机关却在第八日才送达给当事人。对这类程序违法行为如何处理？无论是学术界还是多数意见都认为，这种行政惩罚行为虽然违反了法定程序，但并不影响详细行政行为在实体上的正确性，假如予以撤销，将会使违法逃脱法律责

2、任，使利益受到损害，而且也不利于行政效率的提高，主见对此类行为不宜撤销。这种程序上有缺陷，但不影响行政惩罚的正确性，人民法院不宜判决撤销的行政惩罚行为，笔者称之为程序瑕疵行为，并据此将违反法定程序的行政惩罚行为划分为得撤销的程序违法行为和不宜撤销的程序瑕疵行为。由于客观实际的简单性和多样性，有很多程序上有缺陷的行政惩罚行为，审判实践中很难判定毕竟是得撤销的程序违法行为，还是不宜撤销的程序瑕疵行为，如执法人员当场做出行政惩罚打算时未向当事人出示执法身份证件，行政惩罚打算书未盖公章，行政机关在调查或进展调查时，执法人员有1人等等。学术界对这些问题的熟悉也有较大分歧。本文所需要探讨的是如何界定得撤销

3、的程序违法行为和不宜撤销的程序瑕疵行为，以期有益于审判实践。 一、学术界关于界定程序瑕疵问题的几种观点及缺陷。 程序瑕疵问题虽然是审判实践中常见的问题，但在学术上却未能引起足够的重视，也未进展过系统讨论，仅有的一些观点和看法也只是散见在一些论著的边角，归纳起来，大致有如下观点： （一）主要程序、次要程序说。依据对详细行政行为的效力和正确性影响不同，将行政程序划分为主要程序与次要程序，能够影响行政行为的内容和效力的程序是主要程序，不影响行政行为的内容和效力是次要程序，违反主要程序的行政行为是得撤销的程序违法行为，违反次要程序的是不宜撤销的程序瑕疵行为。 （二）不影响实体权利说。认为不影响相对人的

4、实体权利，不影响行政惩罚正确性的程序缺陷是不宜撤销的程序瑕疵行为，事后不能补救的是得撤销的程序违法行为。 （三）补救说。认为程序上的缺陷只要事后能够或可能补救，到达未侵害当事人合法权益的是不宜撤销的程序瑕疵行为，事后不能补救的是得撤销的程序违法行为。 （四）综合说。认为认定程序瑕疵必需同时具备以下条件：详细行政行为确认的事实清晰，适用法律正确，行政程序的大局部内容和主要程序合法，没有侵害相对人实体权益，且已经或可以通过其他形式补救。 作为理论上的探讨，上述观点各有其道理，但无论从审判实践，还是从法理上讲，上述观点都有其致命的缺陷和缺乏： （一）主要程序、次要程序说难以操作，什么是详细明确的主要

5、程序？什么是详细明确的次要程序？依据什么样的标准认定详细行政行为侵害的是主要程序，还是次要程序？全凭法官的理解和好恶，它并未供应一个明确的标准。 （二）不影响实体权利说既缺乏可操作性，又外延不周密，实际上有些违反根本程序原则的程序违法行为也不肯定侵害相对人的实体权利，如听证程序中主持人与本案有直接利害关系，这样的行政惩罚行为违反了根本的回避制度，但却不肯定侵害当事人的实体权利。 （三）补救说没有提示程序瑕疵的本质，实际上有些程序上的小瑕疵不行能补救，如行政惩罚打算书应当在7日内送达，却在第8日才送达当事人，而有些严惩违反法定程序的行为实际上也可以补救，如先裁决后调查，但虽可补救，却不能掩盖其程

6、序上的严峻违法性。 （四）综合说既然是上述三种的综合，那么同样存在三种论点缺陷与缺乏，“详细行政确认的事实清晰，适用法律正确，行政程序的大局部内容和主要程序合法，没有侵害相对人实体权益”是软件，“缺乏可操作性，已经或可以通过其他形式补救”是硬件，二者结合，将程序瑕疵之外，如行政惩罚打算书在第8日送达给当事人等，不利于保障行政效率。 那么如何正确界定得撤销的程序违法行为不宜撤销的程序瑕疵行为呢？要弄清这个问题必需寻根求源，从行政惩罚程序的概念，构成要件入手来深入地分析讨论。 二、行政惩罚程序的概念和构成要件 行政惩罚程序是行政主体实施行政惩罚时，表现出的时间和空间的表现形式。时间包括行为发生的挨

7、次和时限，空间则包括了行为进展时所表现出的方式和步骤。一个法定的行政惩罚行为程序的构成，必需具备四个根本条件：步骤、挨次、方式、时限。 步骤。程序作为一个过程，是一个步骤一步骤完成的，程序如同一条锁链，步骤如同各个环节，环环相扣，不行脱节。 挨次。程序虽然由若干个步骤组成，但步骤与步骤之间前后排列有序，不行颠倒。如先说明身份，后实施监视；先取证，后裁决；先裁决，后执行等等。 方式。完成行政惩罚程序的外在表现形式，行政惩罚程序的任何一个步骤都要通过一个形式去完成，没有必要的形式，行政惩罚程序就无法进展，如行政惩罚法第三十九条规定行政机关赐予行政惩罚，应当制作行政惩罚打算书等等。 时限。行政惩罚程

8、序既要保障公正，又要保障和提高行政效率，因此法律要求行政主体的行政执法程序必需在肯定的期间内进展，否则无法保障行政惩罚行为的公正与效率。 将上述理论与审判实践结合起来，不难发觉：违反法定程序的现象虽然有多种形式，但无不详细表现在行政惩罚程序的四个构成要件上违反了法律的规定： （一）擅自削减或转变做出详细行政行为的步骤。 （二）破坏做出详细行政行为步骤的先后挨次。 （三）随便转变了或取消做出详细行政行为的方式。 （四）缩短或拖延要求相对人做出某种行为或做出详细行政行为的时限。 那么，在违反法定程序的这四种形式中，怎样甄别哪些是程序瑕疵行为，哪些是得撤销的程序违法行为呢？深入分析讨论行政惩罚程序四

9、个构成要件的本质，就能制订出一个符合客观实际的标准。 三、关于认定行政惩罚程序瑕疵问题的几点拙见，依据对行政惩罚程序概念及构成要件的分析讨论。 笔者认为，违反行政惩罚程序步骤和挨次的行为，是严峻违反法定程序的行为，不能认定为程序瑕疵行为；可补救的方式缺陷和行政主体在法定期间内不作为的时限缺陷可能认定为程序瑕疵。 （一）违反步骤与挨次的行为不能认定为程序瑕疵行为。 既然步骤是为了保障行政执法程序能够按步就班地完成全部执法过程，那么对于法定程序中的每一个步骤都不行遗漏和任意转变，因此无论是遗漏，还是转变行政惩罚程序的步骤，都说明行政惩罚程序没有真正进展完全部过程，难以使相对人的实体权益得到充分有效

10、地保障。挨次是根据行政执法由立案到做出打算的规律制定的，是行政惩罚活动有序进展的重要保障，挨次的要求必需是上一步进展到下一步，不得任意转变，违反客观规律性的程序倒置，将混乱执法程序，典型的例证是“先裁决、后取证”不利于维护相对人的合法权益。因此任何违反步骤和挨次的行为都是得撤销的程序违法行为。 依照行政惩罚法的规定，简易程序的步骤及挨次是： 1、说明身份。 2、说明理由。 3、制作当场惩罚打算书。 一般惩罚程序的步骤及挨次是： 1、调查。 2、听证（法律规定可不预听证的除外）。 3、打算与送达。 上述步骤缺少任何一项或颠倒上述步骤的先后挨次都构成得撤销的程序违法。 （二）可补救的方式缺陷可认定

11、为程序瑕疵 行政惩罚程序的方式是详细行政行为的外在表现形式，直接影响到相对人的合法权益，其表现形式应当是一种要式行为，为了保障、监视行政机关实施行政惩罚时，在程序上能够有统一可行的标准，行政惩罚法对行政执法程序的方式提出了严格要求，行政执法人员当场做出行政惩罚打算的，应当填写预定格式，编有号码的行政惩罚打算书，按一般程序赐予行政惩罚的，应当制作行政惩罚打算书，行政惩罚打算书应当裁明：当事人的姓名或者名称、地址；违法事实和证据；行政惩罚种类和依据；行政惩罚的履行方式、期限；交待了申请复议和提起诉讼的权利；做出惩罚的机关和日期，并加盖惩罚机关的印章。行政惩罚实践中，行政机关程序上的违法较多地表现在

12、方式违法上，方式违法是多种多样的，如未制作书面惩罚打算书，惩罚打算书未告知当事人诉讼或起诉期限，未盖公章等等，如何判定方式上的违法是得撤销的程序违法，还是不宜撤销的程序瑕疵呢？笔者认为关键在于确认方式上的违法是否可以补救，假如可以补救，则相对人在程序权利上受到的损害得到了弥补，并未失去该项权利，可以认为为程序瑕疵行为。补救的形式是多种多样的，可以由法院打算由行政主体补救，也可以由行政机关自行补救，相对人表示认同；也可以在法院确认的状况下以其他方式补救。补救可以在诉前已经补救完毕，也可以在诉中进展。如行政惩罚打算书中未告知当事人诉权或起诉期限，但最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国行政诉讼法若

13、干问题的意见(试行)第35条规定“行政机关做出详细行政行为时，未告知诉权或者起诉期限，致使当事人逾期向人民法院起诉的，其起诉期限从当事人实际知道诉权或者起诉期限时计算，但逾期的期间最长不得超过一年”。此项规定实际上已经是对详细行政行为瑕疵的存在及其补救确实认，行政程序是对实体权益的保障，而依据该条规定，相对人并没有因行政惩罚打算未告知诉权而失去诉权，其程序瑕疵已经通过其行使诉权得以补救。假如以程序违法撤销该惩罚打算，势必造成再次惩罚，再次诉讼的诉累，既不利于行政效率，也增加了社会负担。又如行政机关在进展调查时，执法人员只有1人，假如这种询问或调查制作了笔录，当事人同意并签了字或盖了章，说明当事

14、人已认可了这种调查结果，也不宜以程序违法撤销。行政惩罚打算书未盖公章的行为，一经送达即不能补救，因而是得撤销的程序违法行为。 （三）行政机关在法定期间内不作为的行为可以认定为程序瑕疵行为 依据行政惩罚法的规定，行政机关在时限上的违法行为有如下几种： 1、行政机关超过二年对违法行为实施行政惩罚的。 2、行政主体在法定期间内未履行其法定职责的。如实行登记保存措施后，未在7日内准时做出处理打算；行政惩罚打算书做出后未在7日内送达给当事人；行政机关未在听证的七日前，通知当事人进行听证的时间、地点等。 上述几种时限违法行为中，违法行为在二年内未被发觉，意味着行政机关丢失了行政治理权，即使按原程序进展惩罚

15、，其行为从形式上看是违反法定程序，实质上是超越职权，人民法院应以超越职权为由撤销该详细行政行为。那么对法定时限内不作为行为为什么不能认定为得撤销的程序违法行为呢？这是由于：1、行政机关越过法定期限做出行政惩罚打算，虽然违反了法定程序，但是假如法院以超期为由撤销该打算，并判令被告重新做出详细行政行为，那么就等于责令行政机关超过了法定期限后还要做出详细行政行为，而且法院以超过期限为由判决撤销，实质上也否认了法院判限令履行法定职责的正确性，这是自相冲突的。2、“超限”而撤销行政惩罚打算，法院不行能判决重新作出详细行政行为，而这样导致客观存在的行政违法得不到法律制裁，放纵了违法者，成认了违法状态，这决

16、不是法治所期望的效果。3、行政机关虽然超限，但最终还是作出了详细行政行为，实现了法律上的合法状态，法院再以“超限”为由予以撤销已没意义。因此对行政机关超过法定时限作出的详细行政行为应认定为程序瑕疵行为。行政机关未在听证的七日前，通知当事人进行听证的时间、地点的行为是较为特别的不履行法定职责行为，如何处理这个问题？笔者认为应详细状况详细分析。假如行政机关在7日内通知当事人，当事人未提出异议并参与了听证，实际上是对这种违法行为的补救，可以认定为程序瑕疵；假如当事人提出异议，行政机关不予接受，当事人以此为由拒绝听证，行政机关仍旧作出行政惩罚打算的，人民法院应以违反法定程序予以撤销。 四、审理自选惩罚

17、程序瑕疵案件应留意的几个问题 （一）关于对程序瑕疵的认定如何表达及处理问题。 对行政惩罚程序瑕疵行为，人民法院不宜判决撤销，但应在判决书的理由局部明确认定其违法性；判决前能够订正的应限期订正；不能订正或无需订正的虽不作出实质性处理但应向该行政机关或其上级提出司法建议，告诫被告不得再犯。 （二）关于复合瑕疵问题。所谓复合瑕疵是指行政惩罚程序消失两个以上瑕疵的行为。对复合瑕疵如何处理？笔者认为，假如复合瑕疵中有一项为时限瑕疵。那么一律不宜判决撤销，由于判决撤销既自相冲突，又放纵了违法，也不利于提高行政效率。假如复合瑕疵中全部是方式瑕疵，原则上也不宜判决撤销，但对于瑕疵太多、错讹太多的行政惩罚行为。从有利于订正行政机关的违法行为，提高行政执法水平的角度考虑，也可以判决撤销行政惩罚行为。