设备采购合同签订注意事项.doc

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1、设备选购合同签订留意事项一、 签订前的留意事项(一)市场调研：1. 调研的形式及外出调研申请购置设备的市场调研由使用单位负责。依据生产需要，在申报设备购置打算前进展调研，调研的形式可分为网上调研， 询问使用 单位、生产厂家、供给商等形式进展。需要外出调研考察的，由使用 单位提出申请，经集团领导批准前方可外出调研考察。调研组由使用 单位相关领导、技术人员及行政部相关人员共同组成。2. 调研考察的内容调研考察的主要内容包括：1) 设备名称、规格及型号、价格；2) 设备的相关技术参数指标；3) 国、内外同类设备现状选择优势企业进展重点外出考察；4) 设备质量及售后效劳；5) 培训升级等信息。外出考察

2、应当着重对生产企业的生产规模大小、注册资本、生 产力气等、资质学问产权状况、企业及产品的商誉等进展考察调研。3. 调研考察的要求1) 调研考察原则上不少于 2 人，对大精贵设备的选购调研可由使用单位主管牵头，技术人员及集团行政部相关人员参- 16 -与共同组成专家考察组外出考察。2) 考察完毕后，调研小组应向集团公司领导及行政部上交调 研报告及两个以上参考品牌和供给商的相关资料。行政部 负责组织召开设备选购研讨会，由考察组成员向集团领导 进展考察状况汇报，并商讨设备选型及招标邀请对象。行 政部征得集团领导同意后，依据调研考察状况，择期组织 考察组成员、财务部共同召开设备招标、议标或竞争谈判 大

3、会。(二)招标选购：1) 招标选购的组织者为行政部，参与人员为产品选购考察组 成员、财务部相关人员，招标实行邀请招标形式，即通过 前期的调研考察确定邀请各项指标符合要求的生产企业参 与投标。2) 通过投标单位的公正竞价及集团领导、使用单位、考察组、 行政、财务等部门的商讨后确定中标者，然后在考察组成员、行政部、财务部共同参与下与中标者签订设备选购合同。二、 签订中的留意事项1. 合同相对方的资格审查资格审查也就是审查合同相对方的民事权利力气和民事行为力气。合同双方是否具有主体资格，直接影响着合同的效力。合同法第九条：当事人订立合同，应当具有相应的民事权利力气和民事行为力气。当事人依法可以托付代

4、理人订立合同。因此应当对合同相对方 企业的主体资格以及合同实际签订人的资格进展严格审查。对单位就是审查对方是否有从事相关经营的资格、资质、履约能力注册资本审查和信用等级等；对公民就是公民是否属于限制行 为力气人、无行为力气人、是否对合同标的有处分权。因此我方可要求对方供给相应的证明文件并在所供给的文件上签名盖章确保真实，文件包括：营业执照复印件、资质证明、授权托付书，具体记录其身份证号码、住址地址、 等。 如对方是单位的要特别留意对方签合同的工作人员是否有单位的授权，保存对方的授权托付书。在审查对方的营业执照时，应留意企业参与年检的状况，有的企业因连续两年不参与年检，已被工商部门撤消营业执照，

5、 与其签订的合同也将由于对方没有主体资格而失去效力。在一般的商业实践中，合同相对方一般托付其子分公司或相关业务人员作为代理人进展合同签订。因此我方在签订合同时首先应当对相对方的主体资格进展确认。第一，确认合同签订方不能为相对方的业务部门，如：业务部、销售部等，应当由其上级的公司法人签 订合同。其次，假设公司法人授权其分支机构签订合同，应当出示法人授权证明文件。也就是说先要了解对方是否具备法人或者代理人资格，有没有签订合同的权利，并对代理人的代理权限进展确认，否则该合同往往会由于缺乏主体合法资格而无效或者由于代理人超过代理权限或者无权代理而使合同成为效力待定合同。备注：对代理人代为签订合同时，应

6、向对方索取授权托付书。2. 合同条款审核1) 设备的规格、型号、功能与价格的匹配性在合同应尽量明确所购置产品的规格、型号以及设备的功能模块，尽量避开使用过于模糊的产品质量标准，诸如“数控机床规格型号为CJK0620-”，在状况允许的状况下尽量在选购合同后附上技术协议，在主合同中以下文字商定“数控机床的规格型号为 CJK0620- ,具体的参数标准请参见附件一”，以避开纠纷。备注：在设备选购中，经常会消灭对设备的随机备件商定不明确的现象，诸如“供方供给随机备件一套含易损件及关键件，详见供方的产品说明书”，这种规定明显使我方对供方供给的备件缺乏清楚的了解，而处于被动。产品说明书是供方制定的，我方无

7、法预备了 解供方所供给备件的种类和数量。供方可能会消灭通过抽调核心备件或削减相关备件降低本钱，这样即使我方将价格谈得很低，但实际上供方仍可以通过对备件供给的安排而折回本钱，而我方在使用过程中，假设相关部件损坏无法找到适宜的替代部件，又会再次向供方购置相关部件。总之，对于随机备件的种类和数量的商定，尽量明确规定在技术协议中，防止供方通过抽调备件的手段来节约本钱，损害我方利益。2) 关于预付款与定金的商定 “定金条款”要慎用。大型设备选购合同中一般商定“预付款”条款，切忌与“定金”条款混淆。依据合同法第 115 条规定：“当事人可以依照中华人民共和国担保法商定一方向对方给付定金作为债权担保。债务人

8、履行债务后定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行商定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行商定债务的，应当双倍返还定金”，这就是合同中所谓的定金罚则。因此依据合同法的规定，假设在合同中商定了定金条款，则我方如违约，则我方无权要回定金。如对方违约，将双倍返还定金。关于预付款，法律上规定预付款为货款的一局部，即使我方违约，我方仍 有权要回预付款，由于依据合同法第97 条和物权法第39 条的规定：“合同解除后，尚未履行的终止履行；已履行的，依据履行状况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、实行其他补救措施，并 有权要求赔偿损失”，我方有权要回预付款。所谓定金是指签订合同的一方当事人，

9、为证明合同的成立和保证合同的完全履行，在标的物价款或酬金的数额内(一般不超过 20%， 依据担保法第91 条及担保法解释第121 条的规定：“定金的金额由当事人商定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。当事人商定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的局部，人民法院不予支持)，预先给付对方当事人确定数额的货币。因此，即使双方签订合同时商定了定金条款，也不能高于货款的20%，否则我方有权要求将定金修改为“预付款”或者将定金金额修改为货款的20%。另，关于定金条款的认定，只有在合同中以“定金”字样消灭才 会被认定为定金，否则将被认定为预付款。3) 关于权利担保条款的商定关于权利担保条款主要是

10、指涉及到产品专利、有用型、外观设计等学问产权的担保问题，其中主要是卖方供给的产品是否存在着侵害他人学问产权的问题。依据合同法第150 条和 151 条的规定： “出卖人就交付标的物，负有保证第三人不得向买受人主见任何权利的义务，但法律另有规定的除外。买受人订立合同时知道或者应当知道第三人对买卖的标的物享有权利的，出卖人不担当本本法第一百五十条规定的义务”，也即卖方有义务保证任何第三人不得主见我方所买的产品或者货物侵害第三人的学问产权，但我方事先知道或者应当知道的，对方将不再担当权利担保义务。因此当消灭法律纠纷时，虽 然我方可依据合同法第150 条的规定向卖方主见权利担保，但是我方还是不行避开的

11、介入了法律纠纷，产生了相应的诉讼本钱和经济本钱。因此，建议公司在签订涉及产品专利或有用型等学问产品的选购协议中，要在合同中明确注明权利担保条款及如假设发生第三方主见权利给我公司造成损失时的违约责任。另外，建议公司的相关选购人员或者选购调研组在调研时也要着重对涉及学问产权的产品是否具有独立的学问产权进展审查。4) 关于质量条款、质保金的商定质量条款是设备选购合同中的核心条款，直接关系到我公司购置的设备或产品能否满足企业的需求。在设备选购合同中的质量条款主要分为两个局部：第一局部为设备或产品的规格型号以及主合同后附的技术协议；其次局部为质量保证条款。设备或产品的技术指标局部， 前面已经论述。下面，

12、重点就设备选购合同中的质量条款及质保金方面进展阐述。在合同签订过程中，应当着重对合同的质量条款进展审查，以避开合同标的物的质量存在瑕疵质量不符合商定或法定标准。为了防止质量瑕疵纠纷的发生，我们应当在合同中尽量明确产品的技术规 格与指标，并在合同的质量条款中尽量明确、细化验收的标准，防止消灭诸如“质量要求技术标准：按有关标准执行。”等模糊商定；对于大贵精设备，建议单独制定具体的“质量保证协议”(可与技术指标及参数等包含在技术协议中)，以防止纠纷发生时，我方维权无事 实依据。在质量条款或质量保证协议中应当明确规定以下条款：A. 质保期的商定：质保期的具体时间标准应与供方协商确定，并规定在合同中，一

13、般来说设备的质量期为一年。在质保期条款中，质保期计算的起始期确实定也尤为重要。我方应要求在设备安装调试合格后的次日为质保期的计算的开头时间，而非设备或产品交付后。另外，在质保期内，买卖双方的权利与义务的商定也格外重要。一般来 说，应强调供方在质保期必需保证设备质量，并且在质保期内向我方供给免费的设备维护与修理。对于合同商定的，由于我方缘由造成的设备不能正常运转的设备维护需我方支付相应修理费用的条款，我方也应尽量争取优待或确定修理费用的标准，以防止供方修理时有意刁难或漫天要价。另外，对质保期完毕后的修理，也应尽量在合同中明确，尽量争取免费修理，如假设不能也应争取优待备注：固然解决上述问题的最好的

14、方法，就是要求对方对设备适用和维护供给相关的培训，以使我公司具备相应的人才直接修理，削减供方修理的概率。B. 质保金的商定：在设备选购合同中应严格商定质保金，一般为合同标的额的10%，待设备的质保期完毕后归还于供方。对此，在签订合同中，相关的工作人员要予以重点审查。另外，对于合同中商定 质保金条款的，应同时对质保金归还的方式以及证明予以明确，以防止我公司虽然向对方归还了相应的违约金，可是由于给付的对象不是签订合同的主体或者相对人，而消灭法律纠纷。例，假设合同的主体为母公司，而子公司的法定代表人作为授权代表代表母公司与我公司签订设备选购合同。在质保期完毕后，我公司依据合同相对人母公司 的授权代表

15、的要求向子公司的账号打回质保金，而同时由于子公司资不抵债宣布破产，法律对子公司的资产进展清算时，将我公司打回的质保金作为资产的一局部，而合同相对人母公司明显在这个过程 中存在着经济损失，由于依据公司法的规定，母、子公司分别为独立的法人，母公司只是子公司的股东，股东对其所投资创立的公司担当有限责任，即仅以其投资额对外担当责任。而我公司归还的质保金明显属于我公司与母公司发生的债权债务，因此我公司向其子公司归还的质保金明显是归还对象错误，因此母公司有权要求我方担当连续归还质保金的法律义务，对此我方将担当法律风险。因此，建议在规定质保金条款时，应同时明确质保金归还的方式、归还的对象及其账号等相关信息，

16、以避开卷入不必要的法律纠纷或风险。C. 质量验收标准及方法的商定：首先，合同中应明确具体的验收的时间、标准。验收是合同履行中的重要局部，由于只要验收完成后， 即意味着卖方已经完成合同的交付义务注：除非合同中明确规定，设备或产品安装调试成功后视为交付完成。假设规定不完善，就可能产生争议。对于验收，我们不仅要对产品及配件数量进展清点验收， 而且应着重对货物的质量进展验收，诸如产品名称、品种、规格等技术规格，包装是否有破损等等都要进展严格检验，因此，需要在合同中对验收标准、验收方法进展明确，以防止不必要的纠纷。验收期限、验收地点也同样应当明确，但期限和地点条款对于卖方更加重要，假设卖方不在合同中明确

17、，我方可以不主动提出约束我方的验收期限和时间。在验收过程中，应当着重对隐蔽性缺陷的风险的防范，因此在签定合同时应当着重对诸如“对货物质量的异议应于收到货物起 10 天内向卖方提出，否则视为质量验收合格”的条款进展严格审查。由于依据此商定货物验收完成后，全部的风险将转移到买方，而有些货物又是在使用过程中才觉察存在缺陷，此时我方再以违约提起诉讼， 要求对方担当赔偿责任，就格外的被动，胜算的把握也很小。因此在 签定合同时，建议商定“买方对货物的现场验收仅为感观验收或非理化验收，假设货物在使用过程中发生隐蔽性缺陷，卖方应担当由此造成的一切经济损失。”备注:在质量条款中或者其他补充条款中，在有需求的状况

18、下， 应当对供方是否供给设计图纸及相关资料，以及是否需要供方供给使 用培训进展规定。5) 关于交货时间、方式以及风险转移条款的商定在合同中，交货时间及方式的商定也尤为重要，由于假设对交货 时间无明确的商定，则卖方可能无限期的拖延下去，虽然依据合同法第 62 条的规定：“四履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给相对方必要的预备时间”,我方有权要求供方随时供货，但是由于这时一般来说，供方已经拖延很久，对我方的需求已经造成确定的影响，所以应在合同 中尽量明确交货时间及期限。另依据合同法第 142 条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人担当，交付之

19、后由买受人担当，但法律另有规定或者当事人另有商定的除外。”因此，除非法律另有规定或者当事人另有商定，货物的毁损、灭失的风险在交付后将由我方担当， 因此对于交付的商定或者定义也显得尤为重要。同时对于运费的担当也事关企业的相关选购本钱及风险负担，如我方负责运输设备，并担当相应的运费，则当供方将货物交付给承运人运输商则视为交付已完成，我方将担当运输期间的货物的毁损风险及相应的运输本钱。 因此建议公司在商定交付条款时，尽量规定为：“供方负责将货物的运输至买方所在地，并担当相应的运费及装卸费，设备经安装调试完成后视为交付完成，运输方式可以为汽车运输或者铁路运输等”备注：对于安装调试条款，应注明供方为免费

20、安装调试。另外对于运费的条款的规定，我在审核以前签订的合同时觉察存在着将运费 包含在货款中的现象，对此建议取替这种规定方式，由于依据我国税法的规定，对于固定资产选购的费用和运输费用的进项税额扣除或抵 扣率是不同的一般增值税含固定资产为17%，运输费用为 7%。因此这样就增加了我公司的税务本钱。另外，即使对方赐予我方开出一张包含全部款项的设备选购发票，我公司将来仍面临着税务查账偷减 税的惩罚。6) 关于法律适用条款纠纷解决机制及其他条款的商定所谓法律适用条款就是当双方产生纠纷时如何进展确定纠纷的 解决方法和机制或者说选择时间、地点以及争议的解决方式和方法。 一般来说，当合同双方产生纠纷时，应就公

21、正公正协商的原则解决彼此的冲突或分歧。但当纠纷到达了双方协商无法解决时就要利用法律手段维护彼此的合法权益，解决相应的纠纷。而法律手段无非就是仲裁和法律诉讼。而依据民事诉讼法的规定，在当事人无商定的状况下，实行原告就被告的原则，即假设当事人对诉讼地无明确商定， 则谁起诉将前往被告所在地的法院进展起诉。因此假设我方主见对方产品不合格或者违约，则应向对方所在地的人民法院进展起诉，明显这种方式对我方不利。因此在签订合同时，应尽量明确将争议解决的法院确定我方。另外对于仲裁方式的选择，依据仲裁法的规定， 当事人只有在合同中明确规定实行仲裁方式作为争议解决方式时，双方产生纠纷才可以通过仲裁方式解决，固然双方

22、也可以在纠纷发生后协商确定仲裁解决，但此时对仲裁地的选择将会产生争议，因此为了避开诸如此类的法律风险，建议我方在签订合同时，对法律适用条款规定如下：“合同双方发生纠纷时，应首先友好写生妥当解决，如协商不成，可申请在需方所在的人民法院或仲裁庭进展裁决。另外，一般在合同的最终，都要对合同的次要条款或者非主要条 款进展规定。诸如合同生效时间、合同的有效期、合同附件的效力以及其他合同未尽事宜的补充规定方法进展规定。以上条款虽然是合同 的次要条款，但其作用却不容无视。第一，合同的生效时间。应规定为：“本合同经双方代表签字，加盖公章后生效。”注:不能为财务章，合同章也可尽量避开让供方提出“本合同经双方代表签字，加盖公章， 并在需方支付预付款后合同生效”等其他生效附加条件。其次，合同附件的效力。应严格规定为“本合同一式四份，需方二份，供方二份，技术协议二份，附件二份。本合同之附件是合同不行分割的一局部，具有同等的法律效力。” 后附具体的附件明细，如：附件 1：高真空程控排气台技术协议附件 2：华光电力电子集团 行政部：崔恩瑞2023年 11 月 23 日