监理工程师课程讲义-合同管理-第六章第四节施工合同履行管理.pdf
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1、六、不可抗力(-)不可抗力事件不可抗力是指承包人和发包人在订立合同时不可预见,在工程施工过程中不可避免发生并不能克服的自然灾害和社会性突发事件,如地震、海啸、瘟疫、水灾、骚乱、暴动、战争和专用合同条款约定的其他情形。(二)不可抗力发生后的管理1、合同一方当事人因不可抗力导致其履行合同义务受到阻碍时:(1)通知并采取措施第一,应立即通知合同另一方当事人和监理人,书面说明不可抗力和受阻碍的详细情况,并 提供必要的证明。第二,不可抗力发生后,发包人和承包人均应采取措施尽量避免和减少损失的扩大,任何一方没有采取有效措施导致损失扩大的,应对扩大的损失承担责任。第三,如果不可抗力的影响持续时间较长,合同一
2、方当事人应及时向合同另一方当事人和监理人提交中间报告,说明不可抗力和履行合同受阻的情况,并于不可抗力事件结束后2 8天内提交最终报告及有关资料。(2)损 失 承 担(损失自担原则)发包人承包人永久工程,包括已运至施工场地的材料和工程设备(无论谁采购)的损害,以及因工程损害造成的第三者人员伤亡和财产损失承包人设备的损坏发包人人员伤亡和其他财产损失及其相关费用承包人人员伤亡和其他财产损失及其相关费用停工期间承包人应监理人要求照管、清理、修复工程的金额停工损失不能按期竣工的,应合理延长工期,承包人不需支付逾期竣工违约金;发包人要求赶工的,应向承包人支付赶工费用【例】施工合同履行期间,一方当事人因不可
3、抗力导致其履行合同义务受到阻碍时,下列说法 正 确 的 是()。A、应立即通知监理人,监理人应立即通知另一方当事人B、如果没有采取有效措施导致损失扩大,应对全部损失承担责任C、如果不可抗力的影响持续时间较长,应及时提交中间报告D、于不可抗力事件结束后1 4天内提交最终报告【参考答案】C【例】对于施工中发生的不可抗力,标准施工合同通用条款规定发包人应承担的损失包括()。A、工程所需清理费B、由承包人负责采购,运至施工场地用于施工材料的损失C、工程本身的损害D、工程损害导致第三方人员伤亡E、承包人施工机械的停工损失【参考答案】A B C D【例】下列在施工过程中因不可抗力事件导致的损失,应由承包人
4、承担的有()。A、施工现场待安装的设备损坏B、承包人的人员伤亡C、工程损害造成的第三方人员伤亡D、承包人设备的停工损失E、停工期间,承包人留在现场保卫人员的费用【参考答案】B D2、合同一方当事人因不可抗力导致丕亘能继续履任合同义务时:(1)应当及时通知对方解除合同。(2)责任承担第一,合同解除后,承包人应撤离施工场地。第二,合同解除后,已经订货的材料、设备由订货方负责退货或解除订货合同,不能退还的货款和因退货、解除订货合同发生的费用,由发包人承担,因未及时退货造成的损失由责任方承担。第三,合同解除后的付款,监理人与当事人双方协商后确定。【例】施工合同履行期间,一方当事人因不可抗力导致不可能继
5、续履行合同义务时,下列说法不正确的是()。A、应当及时通知对方解除合同B、合同解除后,承包人应撤离施工场地C、合同解除后,已经订货的材料、设备由发包人负责退货或解除订货合同D、合同解除后,不能退还的货款和因退货、解除订货合同发生的费用,由发包人承担E、合同解除后,因未及时退货造成的损失由发包人承担【参考答案】C E2签 发 歌结清证书t提 交 歌七、索赔管理(一)承包人的索赔1、承包人提出索赔的期限(“买定离手”)-施工阶段-丁-缺陷责任期-一 竣 工 阶 段 一 1o-6-o-0开工 提交竣工验收申请 颁发工程,发竣工 颁发缺陷(竣工日期)接 收 证 书 付 款 证 书 责 任 终 止 证
6、书 结清申请(1)竣工阶段承包人接受了监理人提交并经发包人签认的竣工付款证书后,不能再对施工阶段、竣工阶段的事项提出索赔要求。(2)缺陷责任期满,承包人提交的最终结清申请单 中,只限于提出工程接收证书颁发后发生的索赔。(3)提出索赔的期限至承包人接受最终结清证书时止,即合同终止后承包人就失去索赔的权利。【例】施工合同履行中,关于承包人提出索赔的期限,说法正确的是()oA、承包人接受了竣工付款证书后,不得再对施工阶段、竣工阶段的事项提出索赔要求B、承包人接受了最终结清证书后,仍保留对施工合同履行阶段的事项提出索赔的权利C、承包人提交的最终结清申请单中,不得对缺陷责任期的事项提出索赔要求D、承包人
7、提交的最终结清申请单中,只限于对竣工日期后发生的事项提出索赔要求【参考答案】A2、承包人索赔的程序(1)承包人提出索赔要求第一,承包人根据合同认为有权得到追加付款和(或)延长工期时,应在引起索赔事件发生箧28天内,向监理人递交索赔意向通知书,并说明发生索赔事件的事由。承包人未在 前 述 28天内发出索赔意向通知书,丧失要求追加付款和(或)延长工期的权利。第二,承包人应在发出索赔意向通知 书 后 2 8 天内,向监理人递交正式的索赔通知书,详细说明索赔理由以及要求追加的付款金额和(或)延长的工期,并附必要的记录和证明材料。第三,对于具有持续影响的索赔事件,承包人应按合理时间间隔陆续递交延续的索赔
8、通知,说明连续影响的实际情况和记录,列出累计的追加付款金额和(或)工期延长天数。在索赔事件影响结束 后 的 2 8 天内,承包人应向监理人递交最终索赔通知书,说明最终要求索赔的追加付款金额和延长的工期,并附必要的记录和证明材料。(2)监理人处理索赔第一,监理人收到承包人提交的索赔通知书后,应及时审查索赔通知书的内容、查验承包人的记录和证明材料,必要时监理人可要求承包人提交全部原始记录副本。第二,监理人应首先争取通过与发包人和承包人协商达成索赔处理的一致意见,如果分歧较大,再单独确定追加的付款和(或)延长的工期。第三,监理人应在收到索赔通知书或有关索赔的进一步证明材料后的4 2 天内,将索赔处理
9、结果答复承包人。(3)发包人完成赔付第一,承包人接受索赔处理结果,发包人应在做出索赔处理结果答复后2 8 天内完成赔付。第二,承包人不接受索赔处理结果的,按合同争议解决。【例】施工合同履行中,关于承包人的索赔管理,说法正确的是()oA、承包人应在引起索赔事件发生后2 8 天内,向监理人递交索赔意向通知书B、监理人应在收到索赔意向通知书后的4 2 天内,将索赔处理结果答复承包人C、监理人应争取通过与发包人和承包人协商达成索赔处理的一致意见D、承包人应接受索赔处理结果,因为监理人处理索赔的决定具有强制约束力E、发包人应在做出索赔处理结果答复后2 8 天内完成赔付【参考答案】ACE【例】承包人根据合
10、同认为有权得到追加付款和(或)延长工期时,提出索赔要求的方式正确的是()。A、在引起索赔事件发生后2 8 天内,向监理人递交索赔意向通知书B、在引起索赔事件发生后2 8 天内,向监理人递交索赔通知书C、在引起索赔事件发生后2 8 天内,向监理人递交索赔意向通知书,并且在发出索赔意向通知书后2 8 天内,向监理人递交索赔通知书D、在引起索赔事件发生后2 8 天内,既可以向监理人递交索赔意向通知书,也可以向监理人递交索赔通知书【参考答案】C【例】对于具有持续影响的索赔事件,承包人提出索赔要求的方式正确的是()。A、按合理时间间隔陆续递交延续的索赔意向通知,在索赔事件影响结束后的2 8 天内,向监理
11、人递交最终索赔意向通知书B、按合理时间间隔陆续递交延续的索赔通知,在索赔事件影响结束后的2 8 天内,向监理人递交最终索赔通知书C、按合理时间间隔陆续递交延续的索赔意向通知,在索赔事件影响结束后的2 8 天内,向监理人递交索赔通知书D、按合理时间间隔陆续递交延续的索赔通知,在索赔事件影响结束后的2 8 天内,向监理人递交索赔意向通知书,并且在发出索赔意向通知书后2 8 天内,向监理人递交最终索赔通知书【参考答案】B【例】监理人在处理索赔时的行为正确的是()。A、认为必要时,要求承包人提供索赔证据的补充资料B、认为必要时,与发包人和承包人协商达成索赔处理的一致意见C、应当单独确定索赔处理结果2D
12、、应当在收到索赔意向通知书后的42天内,将索赔处理结果答复承包人【参考答案】A3、标准施工合同通用条款中,给予承包人补偿的标准补偿原则:(1)非 承包人原因(发包人原因+发包人应承担的风险)导致施工延误或暂停一补偿工期(2)发包人有过错导致承包人损失一补偿费用和利润(3)发包人无过错导致承包人损失一补偿费用(4)不可抗力导致承包人损失一不需补偿费用和利润(损失自担)索赔事件可补偿内容依据工期 费用 利润发包人提供的材料和工程设备不符合合同要求V非 承 包 人 原 因(发包人原因)施工延误+发包人有过错发包人提供的材料和设备不合格承包人采取补救、/发包人迟延提供材料、工程设备或变更交货地点的V改
13、变合同中任何一项工作的质量要求或其他特性V增加合同工作内容V提供图纸延误V基准资料的错误V隐蔽工程重新检验质量合格V对材料或设备的重新试验或检验证明质量合格V发包人提前占用工程导致承包人费用增加V发包人原因导致工程质量缺陷V因发包人违约承包人暂停施工V因发包人原因导致的暂停施工J发包人原因的暂停施工V发包人原因无法按时复工VV未按合同约定及时支付预付款、进度款监理人的指示延误或错误指示V文物、化石非 承 包 人 原 因(发包人应承担的风险)施工延误+发包人无过错不利的物质条件V异常恶劣的气候条件J非承包人原因(发包不可抗力不能按期竣工V人应承担的风险)施工延误+不可抗力发包人原因试运行失败,承
14、包人修复VV施工无延误+发包人有过错附加浮动引起的价格调整V施工无延误+发包人无过错法规变化引起的价格调整不可抗力停工期间的照管和后续清理V发包人提供的材料和工程设备提前交货【例】施工合同履行中,发包人迟延提供由其负责采购的材料、工程设备,承包人向监理人提出索赔要求。根据标准施工合同通用条款的规定,可以给予承包人的补偿包括()。A、工 期 B、费 用C、利 润 D、以 上 均 可 以【参考答案】D【例】由于施工过程发现文物、古迹以及其他遗迹、化石、钱币或物品,导致工期延长和成本增加,则承包商有权索赔()。A、工期、费用和利润B、工期、费用,但不包括利润C、工期,但 不包括费用D、费用,但不包括
15、工期【参考答案】B【例】施工合同履行中,项 目所在地突发地震导致施工不得不暂停。根据标准施工合同通用条款的规定,可以给予承包人的补偿包括()。A、工 期 B、费 用C、利 润 D、以 上 均 可 以【参考答案】A【例】施工合同履行中,工程造价管理部门进行价格调整,导致承包人成本增加。根据标准施工合同通用条款的规定,可以给予承包人的补偿包括()oA、工 期 B、费 用C、利 润 D、以 上 均 可【参考答案】B【例】对于承包商提出的索赔,对竣工检验的干扰C、延误移交施工现场主提前占用工程【参考答案】ACDE以可能同时给予补偿工期、费用和利润的情况有()。A、B、不可抗力造成的损失D、非承包商原因
16、检验导致施工延误E、业【例】仅给予承包人工期和费用补偿而不补偿利润的事件有()。A、延误移交施工现场B、不可预见的外界条件4C、施工遇到文物和古迹 D、后续法规的调整E、不可抗力事件造成的损害【参考答案】B C(二)发包人的索赔1、发包人的索赔包括承包人应承担责任的赔偿扣款和缺陷责任期的延长。2、发包人提出索赔的期限与对承包人的要求相同,即颁发工程接收证书后,不能再对施工期间的事件索赔;最终结清证书生效后,不能再就缺陷责任期内的事件索赔,因此延长缺陷责任期的通知应在缺陷责任期届满前提出。3、发包人索赔的程序(1)发包人提出索赔:发生索赔事件后,监理人应及时书面通知承包人,详细说明发包人有权得到
17、的索赔金额和(或)延长缺陷责任期的细节和依据。(2)监理人处理索赔:监理人也应首先通过与当事人双方协商争取达成一致,分歧较大时在协商基础上确定索赔的金额和缺陷责任期延长的时间。承 包 人 完 成 赔 付:承包人应付给发包人的赔偿款从应支付给承包人的合同价款或质量保证金内扣除,也可以由承包人以其他方式支付。八、违约责任(一)承包人违约1、违约情况及对违约的处理违约情况违约处理承包人不 履 行或无力履合 同 义务缺陷责任期内未对工程接收证书所列缺陷清单的内容或缺陷责任期内发生的缺陷进行修复,又拒绝按监理人指示再进行修补;发包人可通知承包人立即解除合同。使用不合格材料或工程设备,工程质量达不到标准要
18、求,又拒绝清除不合格工程;承包人无法继续履行或明确表示不履行或实质上已停止履行合同。承包人违反合同规定私自将合同的全部或部分权利转让给其他人,将合同的全部或部分义务转移给其他人;S t e p l:监理人应向承包人发出整改通知,要求在指定期限内改正。承包人应承担其违约导致的费用增加和(或)工期延误。S t e p 2:监理人发出整改通知2 8天后,承包人仍不纠正违约行为,发 包 人可向承包人发出解除合同通知。未经监理人批准,私自将已按合同约定进入施工场地的施工设备、临时设施或材料撤离施工场地;未能按合同进度计划及时完成合同约定的工作,已造成或预期造成工期延误;承包人不按合同约定履行义务的其他情
19、况。【例】发生承包人违反合同规定的情况时,处理方法正确的是()。A、发包人向承包人发出立即解除合同通知B、发包人向承包人发出整改通知C、发出整改通知2 8天后承包人仍不纠正,监理人可发出解除合同通知D、违约导致的费用增加和(或)工期延误由承包人承担【参考答案】D2、因承包人违约解除合同后的管理(1)合同解除后,发包人可派员进驻施工场地,另行组织人员或委托其他承包人施工。(2)发包人有权扣留使用承包人在现场的材料、设备和临时设施。第一,这种扣留只是出于继续完成工程的需要,为了后续工程能够尽快顺利开始(不是为了补偿损失),因此不是没收。第二,发包人的扣留行为不免除承包人应承担的违约责任,也不影响发
20、包人根据合同约定享有的索赔权利。(3)发包人有权要求承包人将其为实施合同而签订的材料和设备的订货合同或任何服务协段让给发包人,并在解除合同后的1 4天内,依法办理转让手续。(4)合同解除后的结算第一,发包人应暂停对承包人的一切付款,查清各项付款和已扣款金额,包括承包人应支付的违约金。第二,发包人应按合同的约定向承包人索赔由于解除合同给发包人造成的损失。第三,监理人与当事人双方协商承包人实际完成工作的价值,以及承包人已提供的材料、施工设备、工程设备和临时工程等的价值;达不成一致,由监理人单独确定。第四,合同双方确认上述往来款项后,发包人出具最终结清付款证书,结清全部合同款项。第五,发包人和承包人
21、未能就解除合同后的结清达成一致,按合同约定解决争议的方法处理。【例】承包人违约导致合同解除后,发包人的权限范围包括()。A、派员进驻施工场地,另行组织人员或委托其他承包人施工B、没收承包人在现场的材料、设备和临时设施C、要求承包人将其为实施合同而签订的订货合同在解除合同后1 4天内依法转让给发包人D、暂停对承包人的一切付款E、向承包人索赔由于解除合同给发包人造成的损失【参考答案】ACDE(二)发包人违约1、违约情况及对违约的处理违约情况违约处理发包人丕履行或无辛合同义务发包人无法继续履行或明确表示不 履 行 或 实 质 上 已 停 止 履 行 合同。承包人可书面通知发包人解除合同。发包人连反合
22、同规定发包人未能按合同约定支付预付款或合同价款,或拖延、拒绝批准付款申请和支付凭证,导致付款延误;Stepl:承包人向发包人发出通知,要求采取有效措施纠正违约行为。Step2:发包人收到承包人通知后的2 8天内仍不履行合同义务,承包人有权暂停施匚并通知监理人。发包人应承担由此增加的费 用 和(或)工期延误,并支付承包人合理利润。Step3:承包人暂停 施 工2 8天后,发包人仍不纠正违约行为,承 包人可向发包人发出解除合同通知。但承包人的这一行为不免除发包人承担的违约责任,也不影响承包人根据合同约定享有的索赔发包人原因造成停工的持续时间超 过5 6天以上;监理人无正当理由没有在约定期限内发出复
23、工指示,导致承包人无法复工;发包人不履行合同约定的其他义务。权利。【例】发生发包人违反合同规定的情况时,下列处理方法不正确的是()。A、承包人立即解除合同B、监理人发出通知要求纠正C、承包人立即暂停施工D、承包人发出通知要求纠正未果后暂停施工E、暂 停 施 工1 4天后发包人仍不纠正违约行为时解除合同【参考答案】A B CE2、因发包人违约解除合同后的管理(1)承包人撤离施工现场承包人尽快完成施工现场的清理工作,妥善做好已竣工工程和已购材料、设备的保护和移交工作,按发包人要求将承包人设备和人员撤出施工场地。(2)合同解除后的结算发包人应在解除合同后2 8天 内向承包人支付下列金额:合同解除日前
24、所完成工作的价款;承包人为该工程施工订购并已付款的材料、工程设备和其他物品的金额。发包人付款后,该材料、工程设备和其他物品归发包人所有;承包人为完成工程所发生的,而发包人未支付的金额;承包人撤离施工场地以及遣散承包人人员的赔偿金额;由于解除合同应赔偿的承包人损失;按合同约定在合同解除日前应支付给承包人的其他金额;退还质量保证金和履约担保,但有权要求承包人支付应偿还给发包人的各项金额。(3)建设工程价款优先受偿权发包人逾期不支付工程价款的,承包人可以与发包人协议将该工程折价或申请人民法院依法拍卖;承包人承建工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。第一,行使条件:工程质量合格(竣工X合同有效
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