《经营者集中》PPT课件.ppt

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1、第四讲、经营者集中第四讲、经营者集中主讲人：刘恒科主讲人：刘恒科本讲主要法条索引本讲主要法条索引n n反垄断法反垄断法n n国务院关于经营者集中申报标准的规定国务院关于经营者集中申报标准的规定n n关于外国投资者并购境内企业的规定关于外国投资者并购境内企业的规定n n商务部征求意见稿商务部征求意见稿本讲主要知识点本讲主要知识点n n经营者集中的概念经营者集中的概念n n经营者集中的申报制度经营者集中的申报制度n n经营者集中的审查制度经营者集中的审查制度n n经营者集中的禁止和豁免制度经营者集中的禁止和豁免制度n n外国投资者并购境内企业的反垄断规制外国投资者并购境内企业的反垄断规制经营者集中

2、的概念经营者集中的概念一、定义一、定义 经营者集中，又称为结合或者合并，经营者集中，又称为结合或者合并，是指经营者之间通过各种方式取得是指经营者之间通过各种方式取得其他经营者的控制权、影响力的情其他经营者的控制权、影响力的情形。形。经营者集中的概念经营者集中的概念 并不是所有的经营者集中都是反垄并不是所有的经营者集中都是反垄断法规制的对象，而是针对那些具断法规制的对象，而是针对那些具有或者可能具有限制竞争效果的经有或者可能具有限制竞争效果的经营者集中。营者集中。经营者集中的概念经营者集中的概念n n经营者集中是一把双刃剑经营者集中是一把双刃剑n n一方面可能通过集中导致妨碍市场竞争的市场一方面

3、可能通过集中导致妨碍市场竞争的市场结构的出现，并进而导致滥用优势地位的行为结构的出现，并进而导致滥用优势地位的行为的发生，这对于市场竞争会产生不利影响，损的发生，这对于市场竞争会产生不利影响，损害消费者利益和社会公共利益。害消费者利益和社会公共利益。n n另一方面，适度的集中对于社会经济发展，扩另一方面，适度的集中对于社会经济发展，扩大规模效应，合理配置资源，提高企业的生产大规模效应，合理配置资源，提高企业的生产经营效力和竞争力具有积极作用。经营效力和竞争力具有积极作用。经营者集中的概念经营者集中的概念 在我国反垄断法上，一方面鼓励企业在我国反垄断法上，一方面鼓励企业依法实施集中，做大做强；同

4、时也对依法实施集中，做大做强；同时也对某些可能导致限制竞争的经营者集中某些可能导致限制竞争的经营者集中实行必要的控制。这体现了反垄断实行必要的控制。这体现了反垄断法的政策性。法的政策性。经营者集中的概念经营者集中的概念反垄断法第五条反垄断法第五条 经营者可以通过公平竞争、自愿经营者可以通过公平竞争、自愿联合，依法实施集中，扩大经营规联合，依法实施集中，扩大经营规模，提高市场竞争能力。模，提高市场竞争能力。经营者集中的概念经营者集中的概念 第二十条第二十条 经营者集中是指下列情形：经营者集中是指下列情形：（一）经营者合并；（一）经营者合并；（二）经营者通过取得股权或者资产的（二）经营者通过取得股

5、权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权；方式取得对其他经营者的控制权；（三）经营者通过合同等方式取得对其（三）经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。施加决定性影响。经营者集中的概念经营者集中的概念二、经营者集中的具体情形二、经营者集中的具体情形（一）经营者合并（一）经营者合并 这里的经营者合并相当于商法中的合并，这里的经营者合并相当于商法中的合并，包括新设合并和吸收合并。合并使得经营包括新设合并和吸收合并。合并使得经营者的整个经营实体并入新合并成立的经营者的整个经营实体并入新合并成立的经营者之中，是财产和组织的最紧

6、密结合。者之中，是财产和组织的最紧密结合。经营者集中的概念经营者集中的概念（二）取得股权或者资产的方式（二）取得股权或者资产的方式 1.股权或资产，是指有限责任公司、股份有股权或资产，是指有限责任公司、股份有限公司、其他企业的股东、投资者根据其在限公司、其他企业的股东、投资者根据其在企业当中的出资份额所享有的权利，或者其企业当中的出资份额所享有的权利，或者其在企业中的出资份额及应取得的收益。在企业中的出资份额及应取得的收益。2.取得股权或者资产，意味着经营者取得了取得股权或者资产，意味着经营者取得了另一经营者的参与表决权，进而可能影响该另一经营者的参与表决权，进而可能影响该经营者的决策，取得控

7、制权。经营者的决策，取得控制权。经营者集中的概念经营者集中的概念（三）经营结合（三）经营结合20.3 经营结合是指经营者之间通过合同、协议经营结合是指经营者之间通过合同、协议或者某种安排等方式，取得对其他经营者或者某种安排等方式，取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。性影响。经营者之间通过合同等方式，能够决定其经营者之间通过合同等方式，能够决定其他经营者一名及以上董事会成员和核心管他经营者一名及以上董事会成员和核心管理人员的任命、财务预算、经营销售、价理人员的任命、财务预算、经营销售、价格制定、重大投资或其他重要的管理和经格制定、重大投

8、资或其他重要的管理和经营决策等。营决策等。经营者集中的概念经营者集中的概念 这种合同关系表现为：这种合同关系表现为：1.公司、企业资产的租赁、承包经营；公司、企业资产的租赁、承包经营；2.受委托经营其他公司的全部或者部分；受委托经营其他公司的全部或者部分；3.生产经营或者营业的转让协议；生产经营或者营业的转让协议；4.受让其他公司事业的重大资产的全部或受让其他公司事业的重大资产的全部或者重要部分；者重要部分；5.其他其他n n公司法第一百二十二条上市公司在公司法第一百二十二条上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额超过公司资产总额百分之

9、三十百分之三十的，应当由的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。所持表决权的三分之二以上通过。经营者集中的概念经营者集中的概念（四）董事兼任（我国反垄断法未明确规定）（四）董事兼任（我国反垄断法未明确规定）董事兼任是指一个公司的董事同时也担任董事兼任是指一个公司的董事同时也担任其他公司的董事。这种情况如不违反竞业其他公司的董事。这种情况如不违反竞业禁止的规定，一般是允许的。反垄断法所禁止的规定，一般是允许的。反垄断法所反对的董事兼任行为，是指通过董事兼任反对的董事兼任行为，是指通过董事兼任的方式，消除有竞争关系的企业之间的

10、竞的方式，消除有竞争关系的企业之间的竞争，或者通过董事兼任的方式，使大企业争，或者通过董事兼任的方式，使大企业采取联合行动，增强其市场支配力，达到采取联合行动，增强其市场支配力，达到垄断状态。垄断状态。经营者集中的概念经营者集中的概念n n对经营者集中概念的总结对经营者集中概念的总结 经营者集中，又称为结合或者合经营者集中，又称为结合或者合并，是指经营者之间通过合并、取并，是指经营者之间通过合并、取得股权或者资产、或者经营结合等得股权或者资产、或者经营结合等方式，取得对其他经营者的控制权、方式，取得对其他经营者的控制权、影响力的情形。影响力的情形。经营者集中的申报经营者集中的申报 反垄断法第二

11、十一条反垄断法第二十一条 经营者集中达到国务院规定的申报标准的，经营者集中达到国务院规定的申报标准的，经营者应当事先向国务院反垄断执法机构经营者应当事先向国务院反垄断执法机构申报，未申报的不得实施集中。申报，未申报的不得实施集中。经营者集中的申报经营者集中的申报一、经营者集中预先申报制度一、经营者集中预先申报制度 经营者结合合并行为是经济活动中的普遍经营者结合合并行为是经济活动中的普遍现象，大多数受商法的调整，而反垄断法现象，大多数受商法的调整，而反垄断法只针对那些具有或者可能具有限制竞争效只针对那些具有或者可能具有限制竞争效果的经营者集中。因此，必须规定一定的果的经营者集中。因此，必须规定一

12、定的标准，符合该标准的经营者集中应当在实标准，符合该标准的经营者集中应当在实施集中之前预先申报，这样有利于节约执施集中之前预先申报，这样有利于节约执法成本，也便于执法机关掌握经营者集中法成本，也便于执法机关掌握经营者集中的情况，防患于未然。的情况，防患于未然。二、经营者集中申报的标准二、经营者集中申报的标准二、经营者集中申报的标准二、经营者集中申报的标准 第三条经营者集中达到下列标准之一的，经营第三条经营者集中达到下列标准之一的，经营第三条经营者集中达到下列标准之一的，经营第三条经营者集中达到下列标准之一的，经营者应当事先向国务院商务主管部门申报，未申报者应当事先向国务院商务主管部门申报，未申

13、报者应当事先向国务院商务主管部门申报，未申报者应当事先向国务院商务主管部门申报，未申报的不得实施集中：的不得实施集中：的不得实施集中：的不得实施集中：（一）参与集中的所有经营者上一会计年度在（一）参与集中的所有经营者上一会计年度在（一）参与集中的所有经营者上一会计年度在（一）参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过全球范围内的营业额合计超过全球范围内的营业额合计超过全球范围内的营业额合计超过100100亿元人民币，亿元人民币，亿元人民币，亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境

14、并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过内的营业额均超过内的营业额均超过内的营业额均超过4 4亿元人民币；亿元人民币；亿元人民币；亿元人民币；（二）参与集中的所有经营者上一会计年度在（二）参与集中的所有经营者上一会计年度在（二）参与集中的所有经营者上一会计年度在（二）参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过中国境内的营业额合计超过中国境内的营业额合计超过中国境内的营业额合计超过2020亿元人民币，并且亿元人民币，并且亿元人民币，并且亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的其中至少两个经营者上一会计年

15、度在中国境内的其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过营业额均超过营业额均超过营业额均超过4 4亿元人民币。亿元人民币。亿元人民币。亿元人民币。营业额的计算，应当考虑银行、保险、证券、营业额的计算，应当考虑银行、保险、证券、营业额的计算，应当考虑银行、保险、证券、营业额的计算，应当考虑银行、保险、证券、期货等特殊行业、领域的实际情况，具体办法由期货等特殊行业、领域的实际情况，具体办法由期货等特殊行业、领域的实际情况，具体办法由期货等特殊行业、领域的实际情况，具体办法由国务院商务主管部门会同国务院有关部门制定。国务院商务主管部门会同国务院有关部门制定。国务院商务主管部门会同国务院有

16、关部门制定。国务院商务主管部门会同国务院有关部门制定。第四条经营者集中未达到本规定第三条第四条经营者集中未达到本规定第三条规定的申报标准，但按照规定程序收集的规定的申报标准，但按照规定程序收集的事实和证据表明该经营者集中具有或者可事实和证据表明该经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争效果的，国务院商能具有排除、限制竞争效果的，国务院商务主管部门应当依法进行调查。务主管部门应当依法进行调查。经营者集中的申报经营者集中的申报三、申报的免除三、申报的免除 22 第二十二条第二十二条 经营者集中有下列情形之一的，经营者集中有下列情形之一的，可以不向国务院反垄断执法机构申报：可以不向国务院反垄断执法机

17、构申报：（一）参与集中的一个经营者拥有其他（一）参与集中的一个经营者拥有其他每个经营者百分之五十以上有表决权的股每个经营者百分之五十以上有表决权的股份或者资产的；份或者资产的；（二）参与集中的每个经营者百分之五（二）参与集中的每个经营者百分之五十以上有表决权的股份或者资产被同一个十以上有表决权的股份或者资产被同一个未参与集中的经营者拥有的。未参与集中的经营者拥有的。经营者集中的申报经营者集中的申报 申报免除的理由：申报免除的理由：经营者集中符合申报标准的应当在集中之经营者集中符合申报标准的应当在集中之前先行申报，未申报的不得实施集中。申前先行申报，未申报的不得实施集中。申报针对的是由于经营者集

18、中可能导致经营报针对的是由于经营者集中可能导致经营者增加了对其他经营者的控制权或者影响者增加了对其他经营者的控制权或者影响力，改变市场结构的行为。而对于经营者力，改变市场结构的行为。而对于经营者之间本来就存在控制和被控制关系，再行之间本来就存在控制和被控制关系，再行集中的，未改变市场结构，无需申报。集中的，未改变市场结构，无需申报。经营者集中的申报经营者集中的申报四、申报程序四、申报程序四、申报程序四、申报程序 1.1.申报当事人：拟参与集中的经营者申报当事人：拟参与集中的经营者申报当事人：拟参与集中的经营者申报当事人：拟参与集中的经营者 2.2.申报时间：实施集中之前申报时间：实施集中之前申

19、报时间：实施集中之前申报时间：实施集中之前 3.3.申报内容和提交的文件材料：申报内容和提交的文件材料：申报内容和提交的文件材料：申报内容和提交的文件材料：2323条条条条 4.4.违反及时申报义务的法律后果违反及时申报义务的法律后果违反及时申报义务的法律后果违反及时申报义务的法律后果 经营者提交的文件、资料不完备的，应当在国务经营者提交的文件、资料不完备的，应当在国务经营者提交的文件、资料不完备的，应当在国务经营者提交的文件、资料不完备的，应当在国务院反垄断执法机构规定的期限内补交文件、资料。院反垄断执法机构规定的期限内补交文件、资料。院反垄断执法机构规定的期限内补交文件、资料。院反垄断执法

20、机构规定的期限内补交文件、资料。经营者逾期未补交文件、资料的，视为未申报。经营者逾期未补交文件、资料的，视为未申报。经营者逾期未补交文件、资料的，视为未申报。经营者逾期未补交文件、资料的，视为未申报。未申报的，不得实施集中。未申报的，不得实施集中。未申报的，不得实施集中。未申报的，不得实施集中。经营者集中的审查经营者集中的审查 对经营者集中的反垄断审查包对经营者集中的反垄断审查包括初步审查和进一步审查（实括初步审查和进一步审查（实质审查）两个阶段。反垄断质审查）两个阶段。反垄断法法25、26、27条条经营者集中的审查经营者集中的审查一、初步审查阶段一、初步审查阶段一、初步审查阶段一、初步审查阶

21、段 25 25条条条条 第二十五条第二十五条第二十五条第二十五条 国务院反垄断执法机构应当自收到经国务院反垄断执法机构应当自收到经国务院反垄断执法机构应当自收到经国务院反垄断执法机构应当自收到经营者提交的符合本法第二十三条规定的文件、资营者提交的符合本法第二十三条规定的文件、资营者提交的符合本法第二十三条规定的文件、资营者提交的符合本法第二十三条规定的文件、资料之日起三十日内，对申报的经营者集中进行初料之日起三十日内，对申报的经营者集中进行初料之日起三十日内，对申报的经营者集中进行初料之日起三十日内，对申报的经营者集中进行初步审查，作出是否实施进一步审查的决定，并书步审查，作出是否实施进一步审

22、查的决定，并书步审查，作出是否实施进一步审查的决定，并书步审查，作出是否实施进一步审查的决定，并书面通知经营者。国务院反垄断执法机构作出决定面通知经营者。国务院反垄断执法机构作出决定面通知经营者。国务院反垄断执法机构作出决定面通知经营者。国务院反垄断执法机构作出决定前，经营者不得实施集中。前，经营者不得实施集中。前，经营者不得实施集中。前，经营者不得实施集中。国务院反垄断执法机构作出不实施进一步审查国务院反垄断执法机构作出不实施进一步审查国务院反垄断执法机构作出不实施进一步审查国务院反垄断执法机构作出不实施进一步审查的决定或者逾期未作出决定的，经营者可以实施的决定或者逾期未作出决定的，经营者可

23、以实施的决定或者逾期未作出决定的，经营者可以实施的决定或者逾期未作出决定的，经营者可以实施集中。集中。集中。集中。经营者集中的审查经营者集中的审查（一）初步审查阶段的定义（一）初步审查阶段的定义 初步审查是指反垄断执法机构在较短时间初步审查是指反垄断执法机构在较短时间内对经营者集中行为进行初步的评估，以内对经营者集中行为进行初步的评估，以决定是否有必要进入实质审查阶段的程序。决定是否有必要进入实质审查阶段的程序。经营者集中的审查经营者集中的审查（二）初步审查的结果（二）初步审查的结果 1.实施进一步审查的决定，经营者仍负有暂实施进一步审查的决定，经营者仍负有暂不实施集中的义务。不实施集中的义务

24、。2.不实施进一步审查的决定，经营者可以实不实施进一步审查的决定，经营者可以实施集中施集中 3.逾期不做出决定的，经营者可以实施集中逾期不做出决定的，经营者可以实施集中 经营者集中的审查经营者集中的审查（三）初步审查期间双方的权利义务（三）初步审查期间双方的权利义务 1.反垄断执法机构：通知义务反垄断执法机构：通知义务 2.经营者负有等待期间内的暂不实施集中经营者负有等待期间内的暂不实施集中义务。等待期间，即参与集中的经营者自义务。等待期间，即参与集中的经营者自提出事先申报被受理之日起至反垄断执法提出事先申报被受理之日起至反垄断执法机构作出决定的法定期间。我国反垄断机构作出决定的法定期间。我国

25、反垄断法规定，法规定，“自收到经营者提交的文件、自收到经营者提交的文件、资料之日起三十日内资料之日起三十日内”经营者集中的审查经营者集中的审查二、实质审查阶段二、实质审查阶段 26条条 第二十六条第二十六条第二十六条第二十六条 国务院反垄断执法机构决定实施进一步审查国务院反垄断执法机构决定实施进一步审查国务院反垄断执法机构决定实施进一步审查国务院反垄断执法机构决定实施进一步审查的，应当自决定之日起九十日内审查完毕，作出是否禁的，应当自决定之日起九十日内审查完毕，作出是否禁的，应当自决定之日起九十日内审查完毕，作出是否禁的，应当自决定之日起九十日内审查完毕，作出是否禁止经营者集中的决定，并书面通

26、知经营者。作出禁止经止经营者集中的决定，并书面通知经营者。作出禁止经止经营者集中的决定，并书面通知经营者。作出禁止经止经营者集中的决定，并书面通知经营者。作出禁止经营者集中的决定，应当说明理由。审查期间，经营者不营者集中的决定，应当说明理由。审查期间，经营者不营者集中的决定，应当说明理由。审查期间，经营者不营者集中的决定，应当说明理由。审查期间，经营者不得实施集中。得实施集中。得实施集中。得实施集中。有下列情形之一的，国务院反垄断执法机构经书面通有下列情形之一的，国务院反垄断执法机构经书面通有下列情形之一的，国务院反垄断执法机构经书面通有下列情形之一的，国务院反垄断执法机构经书面通知经营者，可

27、以延长前款规定的审查期限，但最长不得知经营者，可以延长前款规定的审查期限，但最长不得知经营者，可以延长前款规定的审查期限，但最长不得知经营者，可以延长前款规定的审查期限，但最长不得超过六十日：超过六十日：超过六十日：超过六十日：（一）经营者同意延长审查期限的；（一）经营者同意延长审查期限的；（一）经营者同意延长审查期限的；（一）经营者同意延长审查期限的；（二）经营者提交的文件、资料不准确，需要进一步（二）经营者提交的文件、资料不准确，需要进一步（二）经营者提交的文件、资料不准确，需要进一步（二）经营者提交的文件、资料不准确，需要进一步核实的；核实的；核实的；核实的；（三）经营者申报后有关情况发

28、生重大变化的。（三）经营者申报后有关情况发生重大变化的。（三）经营者申报后有关情况发生重大变化的。（三）经营者申报后有关情况发生重大变化的。国务院反垄断执法机构逾期未作出决定的，经营者可国务院反垄断执法机构逾期未作出决定的，经营者可国务院反垄断执法机构逾期未作出决定的，经营者可国务院反垄断执法机构逾期未作出决定的，经营者可以实施集中。以实施集中。以实施集中。以实施集中。经营者集中的审查经营者集中的审查（一）实质审查的定义（一）实质审查的定义 实质审查是指在初步审查的基础上，根据实质审查是指在初步审查的基础上，根据一定的因素和标准，就经营者集中对竞争一定的因素和标准，就经营者集中对竞争的影响作出

29、评估和判断，以决定是否禁止的影响作出评估和判断，以决定是否禁止该项经营者集中的程序。该项经营者集中的程序。经营者集中的审查经营者集中的审查（二）审查期限（二）审查期限（二）审查期限（二）审查期限 1.1.一般期限：自决定实施进一步审查之日起九十一般期限：自决定实施进一步审查之日起九十一般期限：自决定实施进一步审查之日起九十一般期限：自决定实施进一步审查之日起九十日内审查完毕日内审查完毕日内审查完毕日内审查完毕 2.2.延长期限延长期限延长期限延长期限 （1 1）延长期限的情形）延长期限的情形）延长期限的情形）延长期限的情形 经营者同意延长审查期限的；经营者同意延长审查期限的；经营者同意延长审查

30、期限的；经营者同意延长审查期限的；经营者提交的文件、资料不准确，需要进一步经营者提交的文件、资料不准确，需要进一步经营者提交的文件、资料不准确，需要进一步经营者提交的文件、资料不准确，需要进一步核实的；核实的；核实的；核实的；经营者申报后有关情况发生重大变化的。经营者申报后有关情况发生重大变化的。经营者申报后有关情况发生重大变化的。经营者申报后有关情况发生重大变化的。（2 2）延长期限最长不得超过六十日）延长期限最长不得超过六十日）延长期限最长不得超过六十日）延长期限最长不得超过六十日 经营者集中的审查经营者集中的审查（三）作出决定（三）作出决定 1.禁止该项经营者集中；禁止该项经营者集中；2

31、.允许该项经营者集中；允许该项经营者集中；对不予禁止的经营者集中，国务院反垄断执对不予禁止的经营者集中，国务院反垄断执法机构可以决定附加减少集中对竞争产生不法机构可以决定附加减少集中对竞争产生不利影响的限制性条件。利影响的限制性条件。29条条 3.逾期未作出决定的，经营者可以实施集中。逾期未作出决定的，经营者可以实施集中。经营者集中的审查经营者集中的审查（四）实质审查期间双方的权利义务（四）实质审查期间双方的权利义务 1.反垄断执法机构：通知义务，说明义务反垄断执法机构：通知义务，说明义务 2.经营者负有等待期间内的暂不实施集中经营者负有等待期间内的暂不实施集中义务。义务。经营者集中的审查经营

32、者集中的审查三、审查经营者集中应当考虑的因素三、审查经营者集中应当考虑的因素三、审查经营者集中应当考虑的因素三、审查经营者集中应当考虑的因素 27 27条条条条 第二十七条第二十七条第二十七条第二十七条 审查经营者集中，应当考虑下列因素：审查经营者集中，应当考虑下列因素：审查经营者集中，应当考虑下列因素：审查经营者集中，应当考虑下列因素：（一）参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对（一）参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对（一）参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对（一）参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力；市场的控制力；市场的控制力；市场的控制力；（二）相关市

33、场的市场集中度；（二）相关市场的市场集中度；（二）相关市场的市场集中度；（二）相关市场的市场集中度；（三）经营者集中对市场进入、技术进步的影响；（三）经营者集中对市场进入、技术进步的影响；（三）经营者集中对市场进入、技术进步的影响；（三）经营者集中对市场进入、技术进步的影响；（四）经营者集中对消费者和其他有关经营者的影响；（四）经营者集中对消费者和其他有关经营者的影响；（四）经营者集中对消费者和其他有关经营者的影响；（四）经营者集中对消费者和其他有关经营者的影响；（五）经营者集中对国民经济发展的影响；（五）经营者集中对国民经济发展的影响；（五）经营者集中对国民经济发展的影响；（五）经营者集中对

34、国民经济发展的影响；（六）国务院反垄断执法机构认为应当考虑的影响市场（六）国务院反垄断执法机构认为应当考虑的影响市场（六）国务院反垄断执法机构认为应当考虑的影响市场（六）国务院反垄断执法机构认为应当考虑的影响市场竞争的其他因素。竞争的其他因素。竞争的其他因素。竞争的其他因素。n n美国波音和麦道合并案美国波音和麦道合并案 波音和麦道公司分别是美国航空制造业的老波音和麦道公司分别是美国航空制造业的老大和老二。大和老二。1996年，波音公司用年，波音公司用166亿美元亿美元兼并了麦道公司，新波音成为全球最大的民兼并了麦道公司，新波音成为全球最大的民用大型客机制造商，也是美国市场唯一的供用大型客机制

35、造商，也是美国市场唯一的供应商，所占份额几乎达到应商，所占份额几乎达到100%。但是，美。但是，美国政府没有阻止这起合并案，反而利用政府国政府没有阻止这起合并案，反而利用政府采购等措施促成了这一兼并活动。采购等措施促成了这一兼并活动。主要原因是，首先，波音和麦道合并有利主要原因是，首先，波音和麦道合并有利于维护美国全球航空大国的地位，以应对于维护美国全球航空大国的地位，以应对国际经济竞争的挑战；其次，在面临欧洲国际经济竞争的挑战；其次，在面临欧洲空客强大的竞争压力的情况下，波音公司空客强大的竞争压力的情况下，波音公司也不大可能滥用其市场优势地位，否则就也不大可能滥用其市场优势地位，否则就会把市

36、场让给空客公司。会把市场让给空客公司。可见，美国政府在反垄断控制上，不仅考可见，美国政府在反垄断控制上，不仅考虑本国市场占有率，而且考虑到在整个全虑本国市场占有率，而且考虑到在整个全球范围内能否形成垄断，在执法时，美国球范围内能否形成垄断，在执法时，美国政府以国家利益为重，提高美国企业在全政府以国家利益为重，提高美国企业在全球的竞争力，支持大型企业重组和并购。球的竞争力，支持大型企业重组和并购。经营者集中的禁止和豁免制度经营者集中的禁止和豁免制度 第二十八条第二十八条 经营者集中具有或者可能具有经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争效果的，国务院反垄断执排除、限制竞争效果的，国务院反垄断执法

37、机构应当作出禁止经营者集中的决定。法机构应当作出禁止经营者集中的决定。但是，经营者能够证明该集中对竞争产生但是，经营者能够证明该集中对竞争产生的有利影响明显大于不利影响，或者符合的有利影响明显大于不利影响，或者符合社会公共利益的，国务院反垄断执法机构社会公共利益的，国务院反垄断执法机构可以作出对经营者集中不予禁止的决定。可以作出对经营者集中不予禁止的决定。经营者集中的禁止和豁免制度经营者集中的禁止和豁免制度 第二十九条第二十九条 对不予禁止的经营者集中，对不予禁止的经营者集中，国务院反垄断执法机构可以决定附加减少国务院反垄断执法机构可以决定附加减少集中对竞争产生不利影响的限制性条件。集中对竞争

38、产生不利影响的限制性条件。第三十条第三十条 国务院反垄断执法机构应当将国务院反垄断执法机构应当将禁止经营者集中的决定或者对经营者集中禁止经营者集中的决定或者对经营者集中附加限制性条件的决定，及时向社会公布。附加限制性条件的决定，及时向社会公布。经营者集中的禁止和豁免制度经营者集中的禁止和豁免制度一、经营者集中的禁止一、经营者集中的禁止 经营者集中具有或者可能具有排除、限制经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争效果的，国务院反垄断执法机构应当竞争效果的，国务院反垄断执法机构应当作出禁止经营者集中的决定。作出决定的，作出禁止经营者集中的决定。作出决定的，应当书面通知并说明理由。应当书面通知并说明

39、理由。并不是所有的经营者集中都会受到反垄断并不是所有的经营者集中都会受到反垄断法的规制，也并不是所有符合国务院申报法的规制，也并不是所有符合国务院申报标准的经营者集中都会受到反垄断法的限标准的经营者集中都会受到反垄断法的限制和禁止。制和禁止。经营者集中的禁止和豁免制度经营者集中的禁止和豁免制度二、经营者集中的豁免二、经营者集中的豁免二、经营者集中的豁免二、经营者集中的豁免（一）豁免的原因（一）豁免的原因（一）豁免的原因（一）豁免的原因 经营者能够证明该集中对竞争产生的有利影响明经营者能够证明该集中对竞争产生的有利影响明经营者能够证明该集中对竞争产生的有利影响明经营者能够证明该集中对竞争产生的有

40、利影响明显大于不利影响，或者符合社会公共利益的，国显大于不利影响，或者符合社会公共利益的，国显大于不利影响，或者符合社会公共利益的，国显大于不利影响，或者符合社会公共利益的，国务院反垄断执法机构可以作出对经营者集中不予务院反垄断执法机构可以作出对经营者集中不予务院反垄断执法机构可以作出对经营者集中不予务院反垄断执法机构可以作出对经营者集中不予禁止的决定。禁止的决定。禁止的决定。禁止的决定。这些理由包括：提高国际竞争力的；挽救濒临破这些理由包括：提高国际竞争力的；挽救濒临破这些理由包括：提高国际竞争力的；挽救濒临破这些理由包括：提高国际竞争力的；挽救濒临破产的经营者的；有助于提高生产经营效率的；

41、维产的经营者的；有助于提高生产经营效率的；维产的经营者的；有助于提高生产经营效率的；维产的经营者的；有助于提高生产经营效率的；维护社会公共利益和消费者利益的护社会公共利益和消费者利益的护社会公共利益和消费者利益的护社会公共利益和消费者利益的经营者集中的禁止和豁免制度经营者集中的禁止和豁免制度（二）对不予禁止的经营者集中，国务院反（二）对不予禁止的经营者集中，国务院反垄断执法机构可以决定附加减少集中对竞垄断执法机构可以决定附加减少集中对竞争产生不利影响的限制性条件。争产生不利影响的限制性条件。经营者具有执行与反垄断政府机构达成的经营者具有执行与反垄断政府机构达成的限制性条件的协议和接受反垄断执法

42、机构限制性条件的协议和接受反垄断执法机构关于执行协议情况监督的义务。关于执行协议情况监督的义务。外国投资者并购境内企业的审查外国投资者并购境内企业的审查n n反垄断法第三十一条反垄断法第三十一条 对外资并购境内对外资并购境内企业或者以其他方式参与经营者集中，涉企业或者以其他方式参与经营者集中，涉及国家安全的，除依照本法规定进行经营及国家安全的，除依照本法规定进行经营者集中审查外，还应当按照国家有关规定者集中审查外，还应当按照国家有关规定进行国家安全审查。进行国家安全审查。n n商务部关于外国投资者并购境内企业的商务部关于外国投资者并购境内企业的规定规定n n外商投资产业指导目录外商投资产业指导

43、目录外国投资者并购境内企业的审查外国投资者并购境内企业的审查一、什么是外国投资者并购境内企业？一、什么是外国投资者并购境内企业？一、什么是外国投资者并购境内企业？一、什么是外国投资者并购境内企业？根据商务部关于外国投资者并购境内企业的规根据商务部关于外国投资者并购境内企业的规根据商务部关于外国投资者并购境内企业的规根据商务部关于外国投资者并购境内企业的规定，外国投资者并购境内企业包括两种形式：定，外国投资者并购境内企业包括两种形式：定，外国投资者并购境内企业包括两种形式：定，外国投资者并购境内企业包括两种形式：（一（一（一（一）股权并购）股权并购）股权并购）股权并购 外国投资者购买境内非外商投

44、资企业（以下称外国投资者购买境内非外商投资企业（以下称外国投资者购买境内非外商投资企业（以下称外国投资者购买境内非外商投资企业（以下称“境内公司境内公司境内公司境内公司”）股东的股权或认购境内公司增资，）股东的股权或认购境内公司增资，）股东的股权或认购境内公司增资，）股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业。使该境内公司变更设立为外商投资企业。使该境内公司变更设立为外商投资企业。使该境内公司变更设立为外商投资企业。（二）资产并购（二）资产并购（二）资产并购（二）资产并购 外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协外国投资者设立外

45、商投资企业，并通过该企业协外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或外国投资议购买境内企业资产且运营该资产，或外国投资议购买境内企业资产且运营该资产，或外国投资议购买境内企业资产且运营该资产，或外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。外商投资企业运营该资产。外商投资企业运营该资产。外商投资企业运营该资产。外国投资者并购境内企业的审查外国投资者并购境内企业的审查二、外国投资者并购境内企业的审查二、外国投资

46、者并购境内企业的审查（一）反垄断审查（一）反垄断审查 规定第三条外国投资者并购境内企规定第三条外国投资者并购境内企业应遵守中国的法律、行政法规和规章，业应遵守中国的法律、行政法规和规章，遵循公平合理、等价有偿、诚实信用的原遵循公平合理、等价有偿、诚实信用的原则，不得造成过度集中、排除或限制竞争，则，不得造成过度集中、排除或限制竞争，不得扰乱社会经济秩序和损害社会公共利不得扰乱社会经济秩序和损害社会公共利益，不得导致国有资产流失。益，不得导致国有资产流失。外国投资者并购境内企业的审查外国投资者并购境内企业的审查（二）国家安全审查（二）国家安全审查（二）国家安全审查（二）国家安全审查 规定第四条外

47、国投资者并购境内企业，应符合中国规定第四条外国投资者并购境内企业，应符合中国规定第四条外国投资者并购境内企业，应符合中国规定第四条外国投资者并购境内企业，应符合中国法律、行政法规和规章对投资者资格的要求及产业、土地、法律、行政法规和规章对投资者资格的要求及产业、土地、法律、行政法规和规章对投资者资格的要求及产业、土地、法律、行政法规和规章对投资者资格的要求及产业、土地、环保等政策。环保等政策。环保等政策。环保等政策。依照外商投资产业指导目录不允许外国投资者独资依照外商投资产业指导目录不允许外国投资者独资依照外商投资产业指导目录不允许外国投资者独资依照外商投资产业指导目录不允许外国投资者独资经营

48、的产业，并购不得导致外国投资者持有企业的全部股经营的产业，并购不得导致外国投资者持有企业的全部股经营的产业，并购不得导致外国投资者持有企业的全部股经营的产业，并购不得导致外国投资者持有企业的全部股权；需由中方控股或相对控股的产业，该产业的企业被并权；需由中方控股或相对控股的产业，该产业的企业被并权；需由中方控股或相对控股的产业，该产业的企业被并权；需由中方控股或相对控股的产业，该产业的企业被并购后，仍应由中方在企业中占控股或相对控股地位；禁止购后，仍应由中方在企业中占控股或相对控股地位；禁止购后，仍应由中方在企业中占控股或相对控股地位；禁止购后，仍应由中方在企业中占控股或相对控股地位；禁止外国

49、投资者经营的产业，外国投资者不得并购从事该产业外国投资者经营的产业，外国投资者不得并购从事该产业外国投资者经营的产业，外国投资者不得并购从事该产业外国投资者经营的产业，外国投资者不得并购从事该产业的企业。的企业。的企业。的企业。被并购境内企业原有所投资企业的经营范围应符合有关被并购境内企业原有所投资企业的经营范围应符合有关被并购境内企业原有所投资企业的经营范围应符合有关被并购境内企业原有所投资企业的经营范围应符合有关外商投资产业政策的要求；不符合要求的，应进行调整。外商投资产业政策的要求；不符合要求的，应进行调整。外商投资产业政策的要求；不符合要求的，应进行调整。外商投资产业政策的要求；不符合要求的，应进行调整。外国投资者并购境内企业的审查外国投资者并购境内企业的审查n n典型案例典型案例 可口可乐并购汇源案；可口可乐并购汇源案；徐工并购案；徐工并购案；中海油并购尤尼科案；中海油并购尤尼科案；联通网通合并涉嫌违法？联通网通合并涉嫌违法？