上市公司并购操作实务专训.pptx

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1、 上市公司并购操作实务上市公司并购操作实务主讲人：张雷主讲人：张雷主讲人：张雷主讲人：张雷 律师律师律师律师 北京大成律师事务所北京大成律师事务所北京大成律师事务所北京大成律师事务所 高级合伙人高级合伙人高级合伙人高级合伙人一、兼并、并购的定义一、兼并、并购的定义兼并兼并第一章 企业并购概述一个企业通过购买其他企业的产权，使其他企业失去法人资格或改变法人实体的一种行为。是合并与收购的合称。包括合并、接管、收购等形式。狭义广义：并购的定义并购的定义并购的定义并购的定义 并购的概念源于对英文并购的概念源于对英文“Merger and Acquisition”(Merger and Acquisit

2、ion”(通称缩写通称缩写为为“MA”)MA”)的翻译，由于我国是大陆法系国家，在我国的法律的翻译，由于我国是大陆法系国家，在我国的法律体系中尚难找到与此匹配的现成的概念。体系中尚难找到与此匹配的现成的概念。大不列颠百科全书大不列颠百科全书19991999版，对版，对“Merger”Merger”一词的解释是：指两家或者更多的独立企一词的解释是：指两家或者更多的独立企业、公司合并组成一家企业，通常由一家占优势的公司吸收一家业、公司合并组成一家企业，通常由一家占优势的公司吸收一家或多家公司。（吸收合并）或多家公司。（吸收合并）ConsolidationConsolidation，在汉语中常常被翻

3、译为，在汉语中常常被翻译为“合并合并”“”“联合联合”即几即几家现存的公司分别解散，人格消失，在该几家公司解散的基础上家现存的公司分别解散，人格消失，在该几家公司解散的基础上成立一家新的公司。（新设合并）成立一家新的公司。（新设合并）“Acquisition”Acquisition”主要是指一家公司在证券市场上用现金、债券主要是指一家公司在证券市场上用现金、债券或股票购买另一家的股票或资产，以获得该公司的控制权，该公或股票购买另一家的股票或资产，以获得该公司的控制权，该公司的法人地位并不消失。通常司的法人地位并不消失。通常 译为译为“收购收购”。并购的定义并购的定义并购的定义并购的定义 本办法

4、所称上市公司收购，是指收购人通过在证券交易所的股份转让活动本办法所称上市公司收购，是指收购人通过在证券交易所的股份转让活动持有一个上市公司的股份达到一定比例、通过证券交易所股份转让活动以持有一个上市公司的股份达到一定比例、通过证券交易所股份转让活动以外的其他合法途径控制一个上市公司的股份达到一定程度，导致其获得或外的其他合法途径控制一个上市公司的股份达到一定程度，导致其获得或者可能获得对该公司的实际控制权的行为。者可能获得对该公司的实际控制权的行为。(2002)(2002)收购人可以通过取得股份的方式成为一个上市公司的控股股东，可以通过收购人可以通过取得股份的方式成为一个上市公司的控股股东，可

5、以通过投资关系、协议、其他安排的途径成为一个上市公司的实际控制人，也可投资关系、协议、其他安排的途径成为一个上市公司的实际控制人，也可以同时采取上述方式和途径取得上市公司控制权。以同时采取上述方式和途径取得上市公司控制权。(2006)(2006)并，可以理解为合并，公司法分为吸收合并和新设合并并，可以理解为合并，公司法分为吸收合并和新设合并 购，购买资产的行为购，购买资产的行为二、并购的分类简介（一）按并购企业与目标企业所从事业务的关联程度（一）按并购企业与目标企业所从事业务的关联程度 横向并购、纵向并购、混合并购横向并购、纵向并购、混合并购（二）按并购的支付方式（二）按并购的支付方式 现金并

6、购、股票并购、综合并购现金并购、股票并购、综合并购（三）按并购方企业对目标企业进行并购的态度（三）按并购方企业对目标企业进行并购的态度 善意并购、敌意并购善意并购、敌意并购（四）按地域（四）按地域 境内并购、跨境并购（入境并购、出境并购）境内并购、跨境并购（入境并购、出境并购）（五）按并购思路划分（五）按并购思路划分 金融性并购（以估值为核心，扑捉投资机会）与战略性并购（以金融性并购（以估值为核心，扑捉投资机会）与战略性并购（以配置为核心，优化经营资源的配置结构）配置为核心，优化经营资源的配置结构）三、并购的动因（一）扩大规模（一）扩大规模 （二）追求协同效应（二）追求协同效应 （三）财务因素

7、（三）财务因素 (四四)税务因素税务因素 四、并购的战略（一）经营协同效应（一）经营协同效应 1 1、减少竞争提高市场支配力；、减少竞争提高市场支配力；2 2、收入提升的经营协同效应；、收入提升的经营协同效应；3 3、成本降低的经营协同效应；、成本降低的经营协同效应；（二）财务协同效应（二）财务协同效应 1 1、价值低估企业、价值低估企业2 2、降低交易成本、降低交易成本3 3、改善经营效率、改善经营效率4 4、融资、融资 （三）多元化经营（三）多元化经营 （四）收购中的（四）收购中的“虚荣虚荣”假设假设（五）其他动机（五）其他动机1 1、提高管理水平；、提高管理水平；2 2、提高研究开发能力

8、；、提高研究开发能力；3 3、扩张分销渠道；、扩张分销渠道；4 4、税务动机税务动机五、西方企业并购简史名称名称时间时间主要特征主要特征第一次第一次并购浪潮并购浪潮1897-19041897-19041.1.横向合并；横向合并；2.2.矿产和制造业；矿产和制造业；3.3.提高了产提高了产业集中度业集中度第二次第二次并购浪潮并购浪潮 1916-19291916-19291.1.横向合并、纵向合并横向合并、纵向合并 2.2.主要是一些垄断公司并购大量企业主要是一些垄断公司并购大量企业 3.3.产生了金融资本产生了金融资本 4.4.产生国家干预下的企业并购产生国家干预下的企业并购第三次第三次并购浪潮

9、并购浪潮2020世纪世纪65-6965-69年代年代1.1.以混合并购为主以混合并购为主2.2.“大鱼吃大鱼大鱼吃大鱼”为主为主第四次第四次并购浪潮并购浪潮 20 20世纪世纪81-8981-89年代年代1.1.并购形式呈多样化并购形式呈多样化 ，敌意收购起到了重，敌意收购起到了重要作用；要作用；2.2.出现了出现了“小鱼吃大鱼小鱼吃大鱼”第五次第五次并购浪潮并购浪潮 2020世纪世纪9090年代年代1.1.参与并购的企业的规模都非常大参与并购的企业的规模都非常大2.2.主要采用股票形式支付主要采用股票形式支付3.3.敌意收购相对减少，更多是战略并购敌意收购相对减少，更多是战略并购六、并购法律

10、体系 公司法公司法 证券法证券法 股票上市规则股票上市规则 上市公司收购管理办法上市公司收购管理办法 证监会的披露准则证监会的披露准则 关于外国投资者并购境内企业的规定关于外国投资者并购境内企业的规定(2006(2006修订修订)国家工商行政管理总局、商务部关于外国投资者通过股权并购举办外商投资广告企业有关问题的国家工商行政管理总局、商务部关于外国投资者通过股权并购举办外商投资广告企业有关问题的通知通知 商务部、国家外汇管理局关于印发商务部、国家外汇管理局关于印发企业境外并购事项前期报告制度企业境外并购事项前期报告制度的通知的通知 国家税务总局关于外国投资者并购境内企业股权有关税收问题的通知国

11、家税务总局关于外国投资者并购境内企业股权有关税收问题的通知 外国投资者并购境内企业反垄断申报指南外国投资者并购境内企业反垄断申报指南 中国证券监督管理委员会关于在发行审核委员会中设立上市公司并购重组审核委员会的决定中国证券监督管理委员会关于在发行审核委员会中设立上市公司并购重组审核委员会的决定 中国证券监督管理委员会上市公司并购重组审核委员会工作规程中国证券监督管理委员会上市公司并购重组审核委员会工作规程 上市公司重大资产重组管理办法上市公司重大资产重组管理办法第二章 上市公司收购操作实务 一、总则一、总则一、总则一、总则 二、权益披露二、权益披露二、权益披露二、权益披露 三、要约收购三、要约

12、收购三、要约收购三、要约收购 四、协议收购四、协议收购四、协议收购四、协议收购 五、间接收购五、间接收购五、间接收购五、间接收购 六、收购豁免六、收购豁免六、收购豁免六、收购豁免 七、持续监督七、持续监督七、持续监督七、持续监督 一、总则一、总则（一）、（一）、（一）、（一）、调整范畴调整范畴 权益披露、收购权益披露、收购（二）、披露要求（二）、披露要求 真实、准确、完整；虚假记载、误导性陈述、重大遗漏、真实、准确、完整；虚假记载、误导性陈述、重大遗漏、（三）、总体要求（三）、总体要求 国家安全、社会公共利益、行业政策国家安全、社会公共利益、行业政策（四）、收购概念的描述意义（四）、收购概念的

13、描述意义（五）、主体要求（五）、主体要求（六）、董事、监事、高级管理人员忠实义务和勤勉义务（六）、董事、监事、高级管理人员忠实义务和勤勉义务（七）、三机构的监管分工（七）、三机构的监管分工 二、权益披露二、权益披露（一）、（一）、（一）、（一）、通过交易所或者协议持股通过交易所或者协议持股5 5 5 5%及及5%5%的增减变化的增减变化 权益变动报告书权益变动报告书（二）、行政划转或者变更、执行法院裁定、继承、赠与等方式拥有权益的股（二）、行政划转或者变更、执行法院裁定、继承、赠与等方式拥有权益的股份变动按照前述标准披露权益份变动按照前述标准披露权益（三）、非第一大股东及实际控制人持股（三）、

14、非第一大股东及实际控制人持股5%-20%5%-20%简式权益变动报告书简式权益变动报告书 （四）、前述第一大股东及实际控制人及持股（四）、前述第一大股东及实际控制人及持股20%-30%20%-30%详式权益变动报告书详式权益变动报告书 （五）、持股（五）、持股20%-30%20%-30%成为第一大股东及实际控制人成为第一大股东及实际控制人 应当聘请财务顾问对上述权益变动报告书所披露的内容出具核查意见应当聘请财务顾问对上述权益变动报告书所披露的内容出具核查意见 （六）、股本减少导致的权益变化（六）、股本减少导致的权益变化 除成为公司第一大股东或者实际控制人的按照详式权益报告书外，不用披露除成为公

15、司第一大股东或者实际控制人的按照详式权益报告书外，不用披露(七）、简式权益变动报告书和详式权益变动报告书的区别七）、简式权益变动报告书和详式权益变动报告书的区别三、要约收购 要约收购，又称标购，是指有收购意图的投资者向目标公司的所要约收购，又称标购，是指有收购意图的投资者向目标公司的所要约收购，又称标购，是指有收购意图的投资者向目标公司的所要约收购，又称标购，是指有收购意图的投资者向目标公司的所有股东表示购买其持（全部或者一定比例）股份）的书面意向，有股东表示购买其持（全部或者一定比例）股份）的书面意向，有股东表示购买其持（全部或者一定比例）股份）的书面意向，有股东表示购买其持（全部或者一定比

16、例）股份）的书面意向，并依法公告包括收购条件、收购价格及收购期限等内容的收购要并依法公告包括收购条件、收购价格及收购期限等内容的收购要并依法公告包括收购条件、收购价格及收购期限等内容的收购要并依法公告包括收购条件、收购价格及收购期限等内容的收购要约、以实现对目标公司的收购。约、以实现对目标公司的收购。约、以实现对目标公司的收购。约、以实现对目标公司的收购。作为要约收购的法理基础，主要体现在两个方面：作为要约收购的法理基础，主要体现在两个方面：作为要约收购的法理基础，主要体现在两个方面：作为要约收购的法理基础，主要体现在两个方面：第一，确保所有的股东都能得到均等的选择机会和平等的待遇。第一，确保

17、所有的股东都能得到均等的选择机会和平等的待遇。第一，确保所有的股东都能得到均等的选择机会和平等的待遇。第一，确保所有的股东都能得到均等的选择机会和平等的待遇。可以避免因为收购人与大股东私下交易而使中小股东受到歧视性可以避免因为收购人与大股东私下交易而使中小股东受到歧视性可以避免因为收购人与大股东私下交易而使中小股东受到歧视性可以避免因为收购人与大股东私下交易而使中小股东受到歧视性待遇的情况出现。待遇的情况出现。待遇的情况出现。待遇的情况出现。第二，收购人在发出要约时，要对全体股东提供有关本次收购的第二，收购人在发出要约时，要对全体股东提供有关本次收购的第二，收购人在发出要约时，要对全体股东提供

18、有关本次收购的第二，收购人在发出要约时，要对全体股东提供有关本次收购的充分信息，以供股东参考，以使股东可以作出明智的选择，这些充分信息，以供股东参考，以使股东可以作出明智的选择，这些充分信息，以供股东参考，以使股东可以作出明智的选择，这些充分信息，以供股东参考，以使股东可以作出明智的选择，这些规定都明确体现了资本市场监管者对投资才利益的保护和为确保规定都明确体现了资本市场监管者对投资才利益的保护和为确保规定都明确体现了资本市场监管者对投资才利益的保护和为确保规定都明确体现了资本市场监管者对投资才利益的保护和为确保证券市场公平、有效、透明做出的努力。证券市场公平、有效、透明做出的努力。证券市场公

19、平、有效、透明做出的努力。证券市场公平、有效、透明做出的努力。要约收购的类型 根据是否收购者主动采取收购，收购可以分为自愿要约与强制要约根据是否收购者主动采取收购，收购可以分为自愿要约与强制要约根据是否收购者主动采取收购，收购可以分为自愿要约与强制要约根据是否收购者主动采取收购，收购可以分为自愿要约与强制要约 自愿要约，是指收购者根据自身的战略需求向目标公司的股东，发起收购要自愿要约，是指收购者根据自身的战略需求向目标公司的股东，发起收购要自愿要约，是指收购者根据自身的战略需求向目标公司的股东，发起收购要自愿要约，是指收购者根据自身的战略需求向目标公司的股东，发起收购要约。约。约。约。强制要约

20、，是指收购者持有目标公司已发行股份达到一定比例，依据有关法强制要约，是指收购者持有目标公司已发行股份达到一定比例，依据有关法强制要约，是指收购者持有目标公司已发行股份达到一定比例，依据有关法强制要约，是指收购者持有目标公司已发行股份达到一定比例，依据有关法律规定收购者有义务向目标公司的所有股东发出收购其所持有的部分或者全律规定收购者有义务向目标公司的所有股东发出收购其所持有的部分或者全律规定收购者有义务向目标公司的所有股东发出收购其所持有的部分或者全律规定收购者有义务向目标公司的所有股东发出收购其所持有的部分或者全部股份的要约。部股份的要约。部股份的要约。部股份的要约。根据收购者收购股份的比例

21、，收购可以分为全面要约与部分要约根据收购者收购股份的比例，收购可以分为全面要约与部分要约根据收购者收购股份的比例，收购可以分为全面要约与部分要约根据收购者收购股份的比例，收购可以分为全面要约与部分要约 全面要约是指被目标公司所有股东发出收购其所持有的全部股份的要约全面要约是指被目标公司所有股东发出收购其所持有的全部股份的要约全面要约是指被目标公司所有股东发出收购其所持有的全部股份的要约全面要约是指被目标公司所有股东发出收购其所持有的全部股份的要约 部分要约是指向目标公司所有股东发出收购其所持有的部分股份的要约部分要约是指向目标公司所有股东发出收购其所持有的部分股份的要约部分要约是指向目标公司所

22、有股东发出收购其所持有的部分股份的要约部分要约是指向目标公司所有股东发出收购其所持有的部分股份的要约 要约收购的支付方式要约收购的支付方式 全面要约及证监会未予豁免的要约全面要约及证监会未予豁免的要约全面要约及证监会未予豁免的要约全面要约及证监会未予豁免的要约 应当以现金支付收购价款；以依法可以转让的证券支付收购价款应当以现金支付收购价款；以依法可以转让的证券支付收购价款应当以现金支付收购价款；以依法可以转让的证券支付收购价款应当以现金支付收购价款；以依法可以转让的证券支付收购价款的，应当同时提供现金方式供被收购公司股东选择。的，应当同时提供现金方式供被收购公司股东选择。的，应当同时提供现金方

23、式供被收购公司股东选择。的，应当同时提供现金方式供被收购公司股东选择。收购人可以采用现金、证券、现金与证券相结合等合法方式支付收购人可以采用现金、证券、现金与证券相结合等合法方式支付收购人可以采用现金、证券、现金与证券相结合等合法方式支付收购人可以采用现金、证券、现金与证券相结合等合法方式支付收购上市公司的价款。收购人聘请的财务顾问应当说明收购人具收购上市公司的价款。收购人聘请的财务顾问应当说明收购人具收购上市公司的价款。收购人聘请的财务顾问应当说明收购人具收购上市公司的价款。收购人聘请的财务顾问应当说明收购人具备要约收购的能力。备要约收购的能力。备要约收购的能力。备要约收购的能力。以现金支付

24、收购价款的，应当在作出要约收购提示性公告的同时，以现金支付收购价款的，应当在作出要约收购提示性公告的同时，以现金支付收购价款的，应当在作出要约收购提示性公告的同时，以现金支付收购价款的，应当在作出要约收购提示性公告的同时，将不少于收购价款总额的将不少于收购价款总额的将不少于收购价款总额的将不少于收购价款总额的20%20%20%20%作为履约保证金存入证券登记结算机作为履约保证金存入证券登记结算机作为履约保证金存入证券登记结算机作为履约保证金存入证券登记结算机构指定的银行。构指定的银行。构指定的银行。构指定的银行。收购人以证券支付收购价款的，应当提供该证券的发行人最近收购人以证券支付收购价款的，

25、应当提供该证券的发行人最近收购人以证券支付收购价款的，应当提供该证券的发行人最近收购人以证券支付收购价款的，应当提供该证券的发行人最近3 3 3 3年年年年经审计的财务会计报告、证券估值报告，并配合被收购公司聘请经审计的财务会计报告、证券估值报告，并配合被收购公司聘请经审计的财务会计报告、证券估值报告，并配合被收购公司聘请经审计的财务会计报告、证券估值报告，并配合被收购公司聘请的独立财务顾问的尽职调查工作。的独立财务顾问的尽职调查工作。的独立财务顾问的尽职调查工作。的独立财务顾问的尽职调查工作。三、要约收购三、要约收购 被收购公司董事会的责任被收购公司董事会的责任 被收购公司董事及董事会的限制

26、被收购公司董事及董事会的限制 要约收购定价要约收购定价 竞争要约竞争要约 预受股东预受股东 收购期届满的处理收购期届满的处理 要约收购报告书及法律意见书要约收购报告书及法律意见书 四、协议收购四、协议收购（一）、协议收购定义（一）、协议收购定义（一）、协议收购定义（一）、协议收购定义收购者在证券交易所外，以协商方式与被收购公司的股东签订收购其股份的协议，从而收购者在证券交易所外，以协商方式与被收购公司的股东签订收购其股份的协议，从而实现收购该上市公司的目的。实现收购该上市公司的目的。视为协议收购的类型（视为协议收购的类型（1 1）行政性划拨并购方式）行政性划拨并购方式(2(2）委托书收购）委托

27、书收购(3)(3)司法裁定并购方式司法裁定并购方式(4)(4)通过资产管理方式收购上市公司（通过资产管理方式收购上市公司（5 5）继承（）继承（6 6）赠与）赠与（二）、触发要约收购（二）、触发要约收购收购人拟通过协议方式收购一个上市公司的股份超过收购人拟通过协议方式收购一个上市公司的股份超过30%30%的，超过的，超过30%30%的部分，应当改以的部分，应当改以要约方式进行要约方式进行 （三）、收购报告书、法律意见书、要约收购与收购报告数的区别（三）、收购报告书、法律意见书、要约收购与收购报告数的区别（四）、豁免申请及法律意见书（四）、豁免申请及法律意见书（五）、过渡期安排（五）、过渡期安排

28、（六）、管理层收购（六）、管理层收购（七）、上市公司控股股东责任（七）、上市公司控股股东责任 四、收购豁免四、收购豁免（一）、收购豁免定义。（一）、收购豁免定义。收购豁免是指免于收购方以要约收购方式增持股份收购豁免是指免于收购方以要约收购方式增持股份（二）、普通程序豁免（二）、普通程序豁免 1 1、实际控制人未变化；、实际控制人未变化；2 2、财务困难，股东大会同意，权益三年不转让；、财务困难，股东大会同意，权益三年不转让；3 3、发行新股，三年不转让，股东大会同意；发行新股，三年不转让，股东大会同意；4 4、其他、其他（三）、简易程序豁免（三）、简易程序豁免 1 1、政府划拨行为；、政府划拨

29、行为；2 2、已经达到或超过、已经达到或超过30%30%，一年后，每十二个月增加其拥有，一年后，每十二个月增加其拥有权益股份不超过权益股份不超过2%2%；3 3、达到或者超过、达到或者超过50%50%继续增加；继续增加；4 4、向特定股东回购股、向特定股东回购股份；份；5 5、承销、贷款，、承销、贷款，没有实际控制该公司的行为或者意图，没有实际控制该公司的行为或者意图，提出在合理期提出在合理期限内向非关联方转让相关股份的解决方案；限内向非关联方转让相关股份的解决方案；6 6、继承；、继承；7 7、其他、其他（四）豁免申请、法律意见书（四）豁免申请、法律意见书 五、间接收购五、间接收购（一）、（

30、一）、（一）、（一）、间接收购定义间接收购定义间接收购是指，收购人虽不是上市公司的股东，但通过投资关系、协间接收购是指，收购人虽不是上市公司的股东，但通过投资关系、协议、其他安排导致其拥有权益的股份达到或者超过一个上市公司已发议、其他安排导致其拥有权益的股份达到或者超过一个上市公司已发行股份的行股份的5%5%未超过未超过30%30%的构成间接收购的构成间接收购 （二）、实际控制人及受其支配的股东的责任（二）、实际控制人及受其支配的股东的责任1 1、报告、公告；、报告、公告；2 2、全面要约收购或者豁免、全面要约收购或者豁免（三）、上市公司的责任（三）、上市公司的责任1 1、报告、公告、报告、公

31、告（四）、上市公司董事会的责任（四）、上市公司董事会的责任1 1、查询实际控制人及受其支配的股东；报告；拒绝受支配的股东的题案或者、查询实际控制人及受其支配的股东；报告；拒绝受支配的股东的题案或者议案议案 七、持续监督七、持续监督（一）、（一）、（一）、（一）、持续监督定义持续监督定义在上市公司收购行为完成后在上市公司收购行为完成后1212个月内，收购人聘请的财务顾问应当在每季度前个月内，收购人聘请的财务顾问应当在每季度前3 3日内就上一季度对上市公司影响较大的投资、购买或者出售资产、关联交易、日内就上一季度对上市公司影响较大的投资、购买或者出售资产、关联交易、主营业务调整以及董事、监事、高级

32、管理人员的更换、职工安置、收购人履行主营业务调整以及董事、监事、高级管理人员的更换、职工安置、收购人履行承诺等情况向派出机构报告承诺等情况向派出机构报告（二）、持续监督的意义（二）、持续监督的意义 1 1、披露差异、披露差异八、企业并购的程序 企业发展战略与并购战略的企业发展战略与并购战略的企业发展战略与并购战略的企业发展战略与并购战略的制定制定制定制定 目标企业的搜寻、调查与筛目标企业的搜寻、调查与筛目标企业的搜寻、调查与筛目标企业的搜寻、调查与筛选选选选 目标企业的评估目标企业的评估目标企业的评估目标企业的评估 目标企业的定价与支付方式目标企业的定价与支付方式目标企业的定价与支付方式目标企

33、业的定价与支付方式制定制定制定制定 融资方式制定与安排融资方式制定与安排融资方式制定与安排融资方式制定与安排 税务筹划与安排税务筹划与安排税务筹划与安排税务筹划与安排 并购会计处理方法的选定并购会计处理方法的选定并购会计处理方法的选定并购会计处理方法的选定 并购程序与法律事务安排并购程序与法律事务安排并购程序与法律事务安排并购程序与法律事务安排 协商与谈判协商与谈判协商与谈判协商与谈判 签约与披露签约与披露签约与披露签约与披露 交接与接管交接与接管交接与接管交接与接管 整合整合整合整合第一阶段：前期准备阶段第二阶段：方案设计阶段第三阶段：谈判签约阶段第四阶段：接管整合阶段九、并购的中介机构1.

34、财务顾问2.律师3.会计师4.评估师5.融资顾问财务顾问的职责1.1.尽职调查尽职调查2.2.收购方案设计，指导收购人申报文件收购方案设计，指导收购人申报文件3.3.参与设计收购方案，参与收购谈判参与设计收购方案，参与收购谈判4.4.对董监高进行辅导对董监高进行辅导5.5.申报文件的真实、准确、完整申报文件的真实、准确、完整6.6.申报材料，组织答复申报材料，组织答复7.7.持续督导持续督导 律师的作用和主要工作1.尽职调查尽职调查2.协助设计收购方案，参与收购谈判协助设计收购方案，参与收购谈判3.起草收购协议等相关法律文件起草收购协议等相关法律文件4.出具相关法律意见书出具相关法律意见书5.

35、确保程序合法确保程序合法6.答复证监会提出的相关问题答复证监会提出的相关问题会计师和评估师的作用和主要工作1.尽职调查尽职调查2.对收购方或者被收购方的财务情况进行审计对收购方或者被收购方的财务情况进行审计3.对需要估值的资产进行评估对需要估值的资产进行评估4.出具相关报告出具相关报告5.答复证监会提出的相关问题答复证监会提出的相关问题融资顾问的作用和主要工作1.融资可行性分析2.融资方案3.提供资金第三章第三章 上市公司反收购措施及运用上市公司反收购措施及运用1.1.1.1.概述概述概述概述2.2.2.2.收购要约前的反收购措施收购要约前的反收购措施收购要约前的反收购措施收购要约前的反收购措

36、施3.3.3.3.收购要约后的反收购措施收购要约后的反收购措施收购要约后的反收购措施收购要约后的反收购措施1.1.概述概述反收购，是指被收购公司管理层为了防止公司控制权转移而采取的旨反收购，是指被收购公司管理层为了防止公司控制权转移而采取的旨反收购，是指被收购公司管理层为了防止公司控制权转移而采取的旨反收购，是指被收购公司管理层为了防止公司控制权转移而采取的旨在预防或挫败收购者收购本公司的行为。公司收购与反收购实质上在预防或挫败收购者收购本公司的行为。公司收购与反收购实质上在预防或挫败收购者收购本公司的行为。公司收购与反收购实质上在预防或挫败收购者收购本公司的行为。公司收购与反收购实质上是一种

37、争夺控制权的行为。收购成功即表明收购人控制目标公司的是一种争夺控制权的行为。收购成功即表明收购人控制目标公司的是一种争夺控制权的行为。收购成功即表明收购人控制目标公司的是一种争夺控制权的行为。收购成功即表明收购人控制目标公司的管理权，这种权力转换意味着目标公司经营者的改换和公司经营策管理权，这种权力转换意味着目标公司经营者的改换和公司经营策管理权，这种权力转换意味着目标公司经营者的改换和公司经营策管理权，这种权力转换意味着目标公司经营者的改换和公司经营策略的变化，这必然涉及目标公司以及原经营者甚至股东的利益，如略的变化，这必然涉及目标公司以及原经营者甚至股东的利益，如略的变化，这必然涉及目标公

38、司以及原经营者甚至股东的利益，如略的变化，这必然涉及目标公司以及原经营者甚至股东的利益，如果此时目标公司的管理者不愿被收购，且还具有一定的实力，可以果此时目标公司的管理者不愿被收购，且还具有一定的实力，可以果此时目标公司的管理者不愿被收购，且还具有一定的实力，可以果此时目标公司的管理者不愿被收购，且还具有一定的实力，可以采取必要的反收购措施，对公司的控制权进行必要的维护。采取必要的反收购措施，对公司的控制权进行必要的维护。采取必要的反收购措施，对公司的控制权进行必要的维护。采取必要的反收购措施，对公司的控制权进行必要的维护。反收购具有以下特征：反收购具有以下特征：反收购具有以下特征：反收购具有

39、以下特征：（1 1 1 1）反收购行为的主体是目标公司的管理层；）反收购行为的主体是目标公司的管理层；）反收购行为的主体是目标公司的管理层；）反收购行为的主体是目标公司的管理层；（2 2 2 2）目标公司反收购的核心在于防止其控制权转移，公司收购与目）目标公司反收购的核心在于防止其控制权转移，公司收购与目）目标公司反收购的核心在于防止其控制权转移，公司收购与目）目标公司反收购的核心在于防止其控制权转移，公司收购与目标公司反收购之间争夺的就是控制权；标公司反收购之间争夺的就是控制权；标公司反收购之间争夺的就是控制权；标公司反收购之间争夺的就是控制权；（3 3 3 3）目标公司反收购措施分为两大类

40、：一类是预防收购者收购的事）目标公司反收购措施分为两大类：一类是预防收购者收购的事）目标公司反收购措施分为两大类：一类是预防收购者收购的事）目标公司反收购措施分为两大类：一类是预防收购者收购的事前措施，另一类为阻止收购者收购成功的事后措施。前措施，另一类为阻止收购者收购成功的事后措施。前措施，另一类为阻止收购者收购成功的事后措施。前措施，另一类为阻止收购者收购成功的事后措施。2.2.收购要约前的反收购措施收购要约前的反收购措施(1)(1)(1)(1)驱鲨剂驱鲨剂驱鲨剂驱鲨剂(2)(2)(2)(2)牛卡计划牛卡计划牛卡计划牛卡计划(3)(3)(3)(3)“毒丸毒丸毒丸毒丸”计划计划计划计划(4)

41、(4)(4)(4)“锁定锁定锁定锁定”安排安排安排安排(5)(5)(5)(5)相互持股相互持股相互持股相互持股(6)(6)(6)(6)寻求机构投资者和中小股东支持寻求机构投资者和中小股东支持寻求机构投资者和中小股东支持寻求机构投资者和中小股东支持(7)(7)(7)(7)刺激股价涨升刺激股价涨升刺激股价涨升刺激股价涨升(8)(8)(8)(8)雇佣雇佣雇佣雇佣“鲨鱼观察者鲨鱼观察者鲨鱼观察者鲨鱼观察者”(9)(9)(9)(9)管理层防卫策略管理层防卫策略管理层防卫策略管理层防卫策略(1)(1)(1)(1)驱鲨剂（驱鲨剂（驱鲨剂（驱鲨剂（SharkRepellentsSharkRepellentsS

42、harkRepellentsSharkRepellents）所谓驱鲨剂是指公司出于反收购的目的在公司章程中设所谓驱鲨剂是指公司出于反收购的目的在公司章程中设所谓驱鲨剂是指公司出于反收购的目的在公司章程中设所谓驱鲨剂是指公司出于反收购的目的在公司章程中设置的一些作为收购障碍的条款，又被称为置的一些作为收购障碍的条款，又被称为置的一些作为收购障碍的条款，又被称为置的一些作为收购障碍的条款，又被称为“箭猪条款箭猪条款箭猪条款箭猪条款”或或或或“反接收条款反接收条款反接收条款反接收条款”。以下为两种主要的。以下为两种主要的。以下为两种主要的。以下为两种主要的“驱鲨剂驱鲨剂驱鲨剂驱鲨剂”条款：条款：条款

43、：条款：a.a.a.a.分期分级董事会制度（分期分级董事会制度（分期分级董事会制度（分期分级董事会制度（Staggered Board ElectionStaggered Board ElectionStaggered Board ElectionStaggered Board Election）b.b.b.b.绝对多数条款（绝对多数条款（绝对多数条款（绝对多数条款（Super-majority ProvisionSuper-majority ProvisionSuper-majority ProvisionSuper-majority Provision）(2)(2)(2)(2)牛卡计划（牛

44、卡计划（牛卡计划（牛卡计划（Dual Class RecapitalizationDual Class RecapitalizationDual Class RecapitalizationDual Class Recapitalization）牛卡计划也称作牛卡计划也称作牛卡计划也称作牛卡计划也称作“不同表决权股份结构不同表决权股份结构不同表决权股份结构不同表决权股份结构”，还称作，还称作，还称作，还称作“双重双重双重双重资本化资本化资本化资本化”。给与管理层拥有一直意见的股东们更大的投票。给与管理层拥有一直意见的股东们更大的投票。给与管理层拥有一直意见的股东们更大的投票。给与管理层拥有一直

45、意见的股东们更大的投票权。权。权。权。在在在在NASDAQNASDAQNASDAQNASDAQ上市的百度公司在公司章程里就有牛卡计划。百上市的百度公司在公司章程里就有牛卡计划。百上市的百度公司在公司章程里就有牛卡计划。百上市的百度公司在公司章程里就有牛卡计划。百度采取这样的方案，只要得到全体股东的同意，也是完全度采取这样的方案，只要得到全体股东的同意，也是完全度采取这样的方案，只要得到全体股东的同意，也是完全度采取这样的方案，只要得到全体股东的同意，也是完全可行的。可行的。可行的。可行的。(3)(3)(3)(3)“毒丸毒丸毒丸毒丸”计划（计划（计划（计划（Poison PillPoison P

46、illPoison PillPoison Pill）“毒丸毒丸毒丸毒丸”计划亦称毒丸术，最早起源于股东认股权证计划亦称毒丸术，最早起源于股东认股权证计划亦称毒丸术，最早起源于股东认股权证计划亦称毒丸术，最早起源于股东认股权证计划，是一种优先股购股的计划，其正式名称为计划，是一种优先股购股的计划，其正式名称为计划，是一种优先股购股的计划，其正式名称为计划，是一种优先股购股的计划，其正式名称为“股股股股权摊薄反收购措施权摊薄反收购措施权摊薄反收购措施权摊薄反收购措施”，是美国著名的并购律师马丁，是美国著名的并购律师马丁，是美国著名的并购律师马丁，是美国著名的并购律师马丁 利利利利普顿（普顿（普顿（

47、普顿（Martin LiptonMartin LiptonMartin LiptonMartin Lipton）1982198219821982年发明的。年发明的。年发明的。年发明的。常见的毒丸计划有常见的毒丸计划有常见的毒丸计划有常见的毒丸计划有“负债毒丸计划负债毒丸计划负债毒丸计划负债毒丸计划”和和和和“人员毒丸计人员毒丸计人员毒丸计人员毒丸计划划划划”“毒丸毒丸毒丸毒丸”计划还可分为计划还可分为计划还可分为计划还可分为“弹出弹出弹出弹出”计划（第二代毒丸计计划（第二代毒丸计计划（第二代毒丸计计划（第二代毒丸计划）和划）和划）和划）和“弹入弹入弹入弹入”计划（第三代毒丸计划）计划（第三代毒

48、丸计划）计划（第三代毒丸计划）计划（第三代毒丸计划）(4)(4)“锁定锁定”（Lock-UpLock-Up）安排）安排指的是目标公司与意向收购者之间的安排，旨在使该收指的是目标公司与意向收购者之间的安排，旨在使该收指的是目标公司与意向收购者之间的安排，旨在使该收指的是目标公司与意向收购者之间的安排，旨在使该收购者相较于其他收购者具有一定优势。锁定安排的形式购者相较于其他收购者具有一定优势。锁定安排的形式购者相较于其他收购者具有一定优势。锁定安排的形式购者相较于其他收购者具有一定优势。锁定安排的形式包括：包括：包括：包括：a a a a）购买已获股东会授权但尚未发行之股份）购买已获股东会授权但尚

49、未发行之股份）购买已获股东会授权但尚未发行之股份）购买已获股东会授权但尚未发行之股份（authorized but unissued sharesauthorized but unissued sharesauthorized but unissued sharesauthorized but unissued shares）的协议；）的协议；）的协议；）的协议；b b b b）购买上述股份的期权；）购买上述股份的期权；）购买上述股份的期权；）购买上述股份的期权；c c c c）购买特定资产（如皇冠之珠）的期权；）购买特定资产（如皇冠之珠）的期权；）购买特定资产（如皇冠之珠）的期权；）购买特定

50、资产（如皇冠之珠）的期权；d d d d）合并协议；）合并协议；）合并协议；）合并协议；e e e e）收购不能完成时的约定赔偿金，等等。）收购不能完成时的约定赔偿金，等等。）收购不能完成时的约定赔偿金，等等。）收购不能完成时的约定赔偿金，等等。(5)(5)(5)(5)相互持股相互持股相互持股相互持股交叉持股或相互持股也是反收购的一个重要策略，也就是交叉持股或相互持股也是反收购的一个重要策略，也就是交叉持股或相互持股也是反收购的一个重要策略，也就是交叉持股或相互持股也是反收购的一个重要策略，也就是关联公司或关系友好公司之间相互持有对方股权。关联公司或关系友好公司之间相互持有对方股权。关联公司或