法律硕士通过宝典——法理学.pdf
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1、法律硕士通过宝典一法理学笫一章绪论三|l法学的定义2.法学的产生和发展_ 房一法牵一、法学的含义1.法学的概念法学又称法律科学,是一门以法(或法律)这一社会现象及其规律为研究对象的人文社会科学。法学具有如下特征:(1)法学是一门科学。(2)法学是一种存在千社会科学和人文科学之间的知识形态。2.法学的研究对象(1)从对象上看,法学以法律现象为研究对象,如法律行为、法律关系、法律规则、法律意识以及与其相关的各种条件和因素都属千法律现象的范畴。(2)从任务上看,法学必须对法律现象进行全方位的研究。考察法的产生、发展及其规律,研究各种法律规范、法律制度的性质、特点及其相互关系,研究法的内部联系和调整机
2、制,研究法与其他社会现象的联系、区别及相互作用。(3)从层次上看,最浅层是创制和适用法的方法和手段;次层是法学原理、原则:最深层是法的规律性。3.法学体系法学部门角度宪法学、民法学、行政法学、刑法学、诉讼法学等理论法学综合研究法的基本概念、原理和规律等。法理学、法律史学、理论法学法哲学、比较法学、法社会学、立法学、法律逻辑学、法律教育学和认识论角度法律心理学等,都属于理论法学应用法学应用法学主要研究国内法和国际法的结构和内容以及它们的制定、性释和适用。刑法学、民法学、国际法学、刑事诉讼法学等。法律的制定到法律法学可以分为立法学、法律解释学、法律社会学等的实施角度二、法学的产生1.法学的产生条件
3、法学是以法或法律现象为研究对象的科学,但不是一有了法就有了法学,法学是在法发展到一定阶段时才产生的。法学的产生至少应当具备两个方面的条件:(l)要有关于法律现象的材料的一定积累;(2)要有专门从事研究法律现象的学者阶层的出现。2.法学的历史发展(了解,如果考会在法制史中考查)(1)中国法学的历史发展。在中国,法学在匣区邑匾时期就有了相当的发展,出现了法家、儒家等许多直接或间接匠可法律问题的学派。在巨酉出现“律学”,儒家的法律思想一直占统治地位,法学衰微。鸦片战争以后,法学领域开始传入一些西方资产阶级的法律思想。(2)西方法学的历史发展见下表。3.西方法学主要流派(高频考点)时期法学发展情况古希
4、腊法学最早起源古罗马共和国时期法学已发展成为一门独立学科罗马法被恩格斯称为“商品生产者社会笫一个世界性法律”。中世纪法学丧失独立性,成为神学的一个分支12-16世纪出现了以研究和恢复罗马法为核心的新的法学(主要是意大利的庄释法学派)17-18世纪代表新兴资产阶级的思想家们提出了许多重要志律思想、理论、学说-1自然法学料的“社会契约论”和“天赋人权论”18世纪末19世纪三大法学流派是指哲理法学劂(康德、黑格尔)、历史法学剩(胡果、萨维尼)利分析法学派1(边沁、奥斯汀)新自然法学派、1社会法学派1、新分析法学派、行为主义法学派,存在主义法20世纪学派、综合(统一)法学派、1经济分析法学派1、批判法
5、学派和“新马克思主义法学派”纷纷问世三、马克思主义法学的一些观点马克思主义法学与剥削阶级法学在理论观点上的不同Cl)法的阶级性。在阶级社会中,超阶级的法学是不存在的,法学总是为一定的阶级利益和对一定阶级有利的社会制度服务的。(2)经济对法的最终决定作用。法是国家意志的体现,但这种意志不是凭空产生的,归根到底是由社会的物质生活条件决定的。(3)法的历史性。马克思主义法学否认法的超历史性和永恒性,认为法是人类社会发展到一定阶段的产物,它是随着私有制、阶级和国家的出现而出现的,随着国家的消亡,阶级意义上的法也将会趋千消亡。房二法复牵法理学的一些特点Cl)法理学属于理论法学。(2)法理学的研究对象是一
6、般法,是法和全部法律现象及其规律性。一般法首先是指法的整个领域或者说整个法律现实,还可以指古今中外一切的法。(3)法理学为部门法学提供指南。(4)法理学与部门法学之间是“一般”与“特殊的关系。匡冒匾一、单选题1.(2006-1)罗马法复兴时期出现的以研究和恢复罗马法为核心的法学流派是()。A.罗马法学派B.社会法学派C.注释法学派D.分析实证主义法学派【答案】C【解析】在十一世纪末至十五世纪,罗马法开始复兴,欧洲出现了以研究和恢复罗马法为核心的注释法学派。2.(2007-7)下列关千“法学”的表述,正确的是()。A.人类社会自从有了法或法律现象,就有了研究这一社会现象的法学B.法学在西方发源千
7、古希腊,到古罗马共和国时期已经发展成为一门独立的学科C.我国早在春秋战国时期就出现了法家、儒家等许多专门研究法律问题的法学派别D马克思主义法学与以往法学的一个重要区别,在千前者承认法是永恒的和超历史的【答案】B【解析】法学是在法发展到一定阶段时才产生的。法学产生应当具备两个条件:一是要有关千法律现象的材料的一定积累;二是要有专门从事研究法律现象的学者阶层的出现。故A项错误。在西方,法学最早起源千古希腊,到古罗马共和国时期,法学已发展成为一门独立的学科,故B项正确。我国春秋战国时期的法家、儒家不是专门研究法律问题的学派,故C项错误。马克思主义法学认为法是社会发展到一定阶段的产物,并且最终会随着社
8、会的发展而消灭。同时,法是历史的,受到其所处的社会物质生活条件的制约。故D项错误。3.(2008-9)被恩格斯称为“商品生产者社会第一个世界性法律”的是()A.拿破仑法典B.罗马法C.唐律疏议D.汉穆拉比法典【答案】B【解析】罗马法以私法为重点,是西方古代法律的媒大成者。4.(2015-1)下列关千法学的表述,正确的是()A.法学是社会科学,不具有人文科学的性质B.马克思主义法学认为,超阶级的法学是不存在的C.法学在资产阶级革命胜利后成为一门独立的学科D.作为法学的一般理论和基础理论,法理学不是方法论【答案】B【解析】法学既是社会科学,也具有人文科学的性质,A错误;古罗马共和国时期,法学已发展
9、成为一门独立的学科,C错误;法理学在法学体系中占有特殊的地位,它是法学的一般理论、基础理论和方法论,D错误。马克思主义法学认为,超阶级的法学是不存在的,故选B。二、多选题1.(2006-46)下列关千法学的表述中,正确的有()。A.从认识论角度,法学可以分为理论法学和应用法学B.法学是随着法的产生而产生的,有了法就有了法学C.法学的研究对象存在不同层次,最深的层次是创造和适用法的方法D.法存在和发展的社会文化状况也是法学的研究对象之一【答案】AD【解析】根据不同方法,可以对法学进行不同分类。从法律制定到法律实施可以将法学分为立法学、法律解释学、法律社会学;从认识论角度来讲可以将法学分为理论法学
10、和应用法学;从法学和其他学科关系来讲,可以将法学分为法学本科和法学边缘学科。因此A正确。法学是以法或法律现象为研究对象的科学,社会有了法或者法律现象,就有了关于这些现象的思想、观点,但不是一有了法就有法学,法学是在法发展到一定阶段之后才产生的。法学的产生至少需要具有两个方面的条件首先,要有关于法律现象的材料的一定积累;其次,要有专门从事研究法律现象的学者阶层的出现。所以B中认为有了法就有法学的观点是错误的。法律的创制是法学研究中最基本和基础的内容,而不是最深层次的。法学的研究对象不仅包括法律本身也包括各种法律现象,其中就必然包括法存在和发展的社会文化状况。2.(2008-46)下列选项中,产生
11、于19世纪的法学流派有()。A.分析法学派B.历史法学派C.自然法学派D.经济分析法学派【答案】AB【解析】自然法学派产生千17世纪,经济分析法学派产生千更晚的20世纪。3.(2008-47)下列选项中,属千应用法学的有()。A.国际经济法学B.法社会学C.刑事诉讼法学D.刑法学【答案】ACD【解析】根据认识论将法学分为理论法学和应用法学,本题中法社会学更加偏重千理论研究,属千理论法学范畴,其他三种都研究实际中应用很广泛的内容,具体应用较多,应用法学现实国际和国内法律制度,因此是应用法学。4.(2009-51)下列关千法理学的表述,能够成立的是()A.法理学与部门法学的关系是一般与特殊的关系B
12、.法理学为部门法学的研究提供了立场、观点和方法C.法理学屈于应用法学和国内法学D.法理学只研究现行有效的法律规范【答案】AB【解析】法理学是关于法律现象的一般的理论,是法学研究的基础理论和方法论。法理学的研究对象是一般法,是法和全部法律现象及其规律性,故不限千现行法律规范,D项错误;法理学屈千理论法学,故C项错误;法理学与部门法学之间是一般与特殊的关系,其材料来源是通过对部门法学材料进行高度概括抽象获得的,为部门法学提供了立场、观点和春法,同时其阐述的基本理念,基本原理和基本知识又对部门法学的研究具有指导意义。故AB正确。5.(2010-46)下列选项中,属于法学交叉学科的有()A.国际法学B
13、.法经济学C.法社会学D 法医学【答案】BCD【解析】依法学和其他学科的关系为标准,法学可以分为法学本科和法学交叉学科。国际法不是法学交叉学科,属千法学本科,故A不选,法经济学是法学和经济学交叉,法社会学是法学和社会学交叉,法医学是法学和医学交叉,故BCD项正确。6.(2011-46)下列法学分支学科中,属千理论法学的有()A.法理学B刑法学C.民法学D法律史学【答案】AD【解析】从认识论角度,法学可以分为理论法学和应用法学,理论法学包括法理学、法史学、法社会学等。应用法学包括民法、刑法、经济法、简法等。笫二章法的本质和特征三l非马克思主义法学关千法的本质的学说2马克思主义法学关千法的本质的学
14、说3法的特征勹房一总法律的今义一、当代中国的“法”与“法律”在法学上,一般从哲理意义上来理解法,从国家法意义上来理解法律;在制度上,一般认为狭义的法律仅指由全国人民代表大会及其常务委员会制定的规范性法律文件,广义的法律是指包括宪法、法律、行政法规、地方性法规等在内的一切规范性法律文件。匡昌国第一部分法律硕士(非法学)一、判断题1.(2003-52判断)某法学教师在课堂讲授中提出:“在我国现代法律制度中,法律有广狭两层含义。广义的法律与狭义的法律仅有范围大小之别,无内容和效力之异。”运用所学的法学理论知识,对该讲授内容进行分析。【答案】本题的说法是不完全正确的。在我国现行法律制度中,法律有广狭两
15、层含义:广义上的法律是指包括宪法、法律、行政法规、行政规章以及地方性法规在内的一切规范性法律文件,狭义上的法律是指全国人大及其常委会制定的规范性法律文件。(3分)广义的法律与狭义的法律在范围大小上存在差别,狭义的法律包括在广义的法律之中,二者属千包含和被包含的关系,广义的法律自然包括狭义的法律。(2分)广义的法律与狭义的法律在内容上存在差别,从内容上看,一则广义和狭义的法律概念本身所包括的规范性文件数量不一样;二则法的调整对象一一社会关系也大相径庭,广义的法律调整的社会关系非常广泛,数谥繁多,狭义的法律调整的社会关系相应地要少。(2分)广义的法律与狭义的法律在效力上存在差别,广义的法律所包括的
16、效力既有宪法效力、一般(狭义)法律效力,又包括行政法规效力和地方性法规效力,有多种层次的法律效力;狭义法律的效力仅指由全国人大及其常委会制定的法律的效力。(2分)所以,广义的法律和狭义的法律,不仅在范围上有大小之别,而且在内容与效力上也都有不同。(l分)衷二法的本肴一、西方法学主要流派对法的本质的认识(高频考点)学说1 核心观点1 代表人物神意论法律是神的意志的产物托马斯阿奎那、圣奥古斯丁古希腊:斯多葛学派的哲学家古罗马:西塞罗理性论法是人的理性的体现荷兰:格劳秀斯、斯宾诺莎英国:霍布斯、洛克德国:普芬道夫法国:孟德斯鸠、卢梭命令说法是主权者的命令,法以制裁力后盾英国:霍布斯、柲,心、约翰奥斯
17、丁公意论法是公意的体现,公意即人们的共同法国:卢梭意志、普遍意志自由意志论法是自由意志的外在表现形式德国:黑格尔民族精神论法是民族精神、民族特性和民族共同德国:卡尔冯萨维尼意识的体现社会控制论法是社会控制的工具美国:罗斯科庞德正义论法是正义的体现美国:罗尔斯二、我国法学者关千法的认识我们坚持马克思主义法学关千法的本质的学说。法是统治阶级的国家意志的体现,这是法的笫一层次本质法所体现的意志由一定的物质生活条件所决定,这是法笫二层次的本质法所体现的意志也受经济以外诸多因素的影响。匡霆,一、单选题统治阶级利用掌握国家政权这一政治优势,4年本阶级的意志上升为国家意志,然后体现为国家的法。法所体现的统治
18、阶级意志不是统治阶级内部的各党派、集团及每个成员的个别意志,也不是这些个别意志的简单相加,而是统治阶级的整体意志、共同意志或根本意志。统治阶级意志的内容是由统治阶级所处的社会物质生活条件所决定的。“社会物质生活条件”是指人类社会所包括的地理环境、人口、物质资籵的生产方式诸方面,主要指统冶阶级赖以建立其政治统治的经济基础。经济以外的各种因素的范围是很广泛的,主要包括政治、思想、道德、文化、历史传统、民族、宗教、习惯等。1.(2003-1)把法律归结为神的意志的典型代表人物是()A.柏拉图B.托马斯阿奎那C.卢梭D康德【答案】B【解析】托马斯阿奎那是神意论的代表。神意论认为神的智慧是一切法律的渊源
19、,神的智慧本身具有法律性质。这种理论的主要代表人物是西罗马帝国后期的圣奥古斯丁和11世纪经院主义哲学家托马斯阿奎那。2.(2005-5)在法的本质问题上,神意论的主要代表人物是()A.西塞罗B.萨维尼C.托马斯阿奎那D.托马斯霍布斯【答案】C【解析】萨维尼是民族精神论的代表。西塞罗是理性论的代表。托马斯阿奎那是神意论的代表。神意论认为神的智慧是一切法律的渊源,神的智慧本身具有法律性质。3.(2006-13)民间故事铡美案中,驸马陈世美被依法处决。这一法律现象表明()A.法律是公共意志的反映,具有超阶级性B.法律有时候也是被统治阶级将意志上升为国家意志的结果C 法律是统治阶级整体意志、共同意志的
20、体现D.我国封建社会的法律也贯彻公民在法律面前人人平等的原则【答案】C【解析】法律的本质是统治阶级意志的体现。法所体现的统治阶级的意志不是统治阶级内部的各党派、集团及每个成员的个别意志,也不是这些个别意志的简单相加,而是统治阶级通过“国家意志”的形式表现出来的整体意志、共同意志或根本意志。法的意志的整体性体现在对千统治阶级内部的违背整体意志的个别行为,一样要受到法律的制裁。因此本题中所说的铡美案”仍然是统治阶级的意志体现。4.(2007-10)关千法的本质,下列学者中主张“理性论”的是()A.奥古斯丁B.格劳秀斯C.萨维尼D.庞德【答案】B【解析】奥古斯丁和阿奎那主张“神意论”,故A项错误。格
21、劳秀斯主张“理性论”,故B项正确。萨维尼主张“民族精神论”故C项错误。庞德主张“社会控制论”故D项错误。5.(2008-1)在法的本质间题上,下列表述中能够成立的是()A.霍布斯主张神意论B.格劳秀斯坚待理性论C.卢梭强调社会控制论D.庞德提出民族精神论【答案】B【解析】A选项霍布斯主张规范论,C选项卢梭强调意志论,D选项庞德提出社会控制论,故B项正确。6.(2010-1)在法的概念问题上,古典自然法学派的主要观点是()A 法是阶级社会的产物B.法是民族精神的产物C.法是人类理性和本性的体现D.法是自由意志的外在表现形式【答案】C【解析】古典自然法学派是产生于十七八世纪的反封建的启蒙运动和革命
22、斗争中,代表新兴资产阶级利益的、以强调自然法为特征的一个派别。该学派认为,人类在组成国家以前生活在自然状态中,受体现人的理性的自然法的支配,以后根据理性要求,订立契约,成立国家。故法是人类理性和本性的体现。选项A是马克思主义法学派的观点,选项B是历史法学派的观点,选项C是古典自然法学派的观点,选项D是自由主义法学家的观点。7.(2011-1)下列法学家中,把法律比作语言和风俗,主张法是民族精神之体现的是()A 格老秀斯B.黑格尔C.萨维尼D.奥斯丁【答案】C【解析】民族精神说的代表人物是德国人萨维尼,他主张法就像语言、风俗、政治一样,是民族精神、民族特性和民族共同意识的体现。本题答案选C。格老
23、秀斯被视为近代自然法、主权理论和国家法学的大家,他的代表著作是战争与和平法。黑格尔则屈于德国古典法哲学。奥斯丁是分析法学的创始人,提出了“法是主权者的命令”。8.(2012-1)下列关千法的本质的表述,正确的是()A 荷兰思想家格劳秀斯认为法是神意的体现B.罗马思想家奥古斯丁认为法是主权者的命令C.德国法学家萨维尼认为法是民族精神的体现D.中世纪思想家阿奎那认为法是理性的体现【答案】C【解析】萨维尼是民族精神论的代表,认为法是民族精神的体现。西塞罗、格劳秀斯是理性论的代表。阿奎那是神意论的代表,神意论认为神的智慧是一切法律的渊源,神的智慧本身具有法律性质。奥斯丁是命令说的代表,认为法是主权者的
24、命令。9.(2013-2)首次将“法”界定为高度专门化的社会控制工具的学者是()。A.亨利梅因B.马克斯韦伯c.卡尔马克思D.罗斯科庞德【答案】D【解析】社会控制论认为法是政治上组织起来的社会高度专门化的社会控制形式,是一种通过有系统有秩序地适用社会强力的社会控制。代表是罗斯科庞德。10.(2015-47)下列思想家中,将法的本质归结为人的理性的有()A英国的洛克B.美国的庞德g荷兰的格劳秀斯D.德国的萨维尼【答案】AC【解析】理性论认为法是人类理性的体现,自然法高千实在法。17-18世纪,古典自然法学派的理性论主要代表人物有荷兰的格劳秀斯、斯宾诺莎,英国的霍布斯、洛克,德国的普芬道夫,法国的
25、孟德斯鸠、卢梭等。二、多选题1.(2009-48)马克思主义法学与以往法学的主要区别有()A 坚待辩证唯物主义为指导B.承认经济以外因素对法律的影响C.认为法是由社会物质生活条件决定的D.否认新法与1日法之间的继承性【答案】AC【解析】马克思主义法学与以往法学的主要区别有以下几点:(1)指导思想不同。马克思主义法学是以辩证唯物主义为指导的,认为法是由社会物质生活条件决定的,AB项正确。(2)马克思主义法学认为在阶级社会中,法学是为一定阶级利益服务的,超阶级的法学是不存在的。(3)马克思主义法学认为法学是历史的,随着国家的消亡,阶级悉义上的法律也将消亡。B项本身没有问题,但是这并非马克思主义法学
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