建筑工程施工索赔问题的研究.docx
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1、目 录摘要1关键字1引言21 施工索赔的基本理论21.1 施工索赔的概念21.2 索赔的原因21.2.1 业主违反合同引起的索赔21.2.2 合同文件不规范引起纠纷21.2.3 施工条件变化造成的索赔31.2.4 项目承、发包的管理行式的变化31.3 施工索赔的意义31.4 工程施工索赔的程序41.4.1 提出索赔要求41.4.2 收集相关资料,撰写索赔报告41.4.3 处理索赔意见41.4.4 审查和处理41.4.5 仲裁或诉讼42 施工索赔问题的分析52.1 施工索赔在国内外发展概述52.1.1 施工索赔在国外的发展现状52.1.2 施工索赔在国内的发展现状52.3 施工索赔的依据62.4
2、 索赔证据的搜集62.4.1 工程施工前的准备62.4.2 施工过程中的收集及签证72.5 工程索赔方法分类72.5.1 埋伏技巧72.5.2 作战技巧72.6 造成我国建筑工程索赔现状的两个因素82.6.1 主观因素82.6.2 客观因素83 对我国工程施工索赔管理的改善措施及对策建议83.1 工程施工索赔改善措施探讨83.1.1 制度的建设83.1.2 招标的管理93.1.3 人才的培养93.1.4 索赔的策略93.2 工程索赔的对策建议103.2.1 加强索赔意识103.2.2 加强索赔管理103.2.3 提高经营管理队伍素质113.2.4 对我国相关法律进行修订和补充114 施工索赔案
3、例分析及总结114.1 施工索赔案例分析114.1.1 工程项目概况114.1.2 工程项目事件124.1.3 索赔案例分析124.1.4 索赔案例总结13结论13参考文献1416建筑工程施工索赔问题的研究摘要我国建筑索赔在近代才开始逐渐发展,它是建筑市场化的产物。但是,索赔在目前的形势中并不经常发生。目前索赔当中出现的一些问题,使得中国的建筑业发展停滞不前。要如何完善并发展我国建筑的索赔是当前所面临的巨大难题。本文对于我国现在所面临的索赔管理问题进行分析,认识并讨论了造成我国索赔落后的因素,以及其造成的巨大损失。对于我国面临的索赔管理问题提出了一些改善措施:第一,要完善我国的索赔管理制度;第
4、二,完善招投标的管理;第三,要大力培养索赔管理人才;第四,要掌握一定的索赔技巧。关键字施工索赔;问题;管理Research on Construction Claims of Construction EngineeringAbstractChinas construction claims have only gradually developed in modern times, It is the product of marketization of construction. However, claims do not occur frequently in the current
5、 situation. Some of the problems in the current claims have stalled the development of Chinas construction industry. How to improve and develop Chinas construction claims is a huge problem currently facing. This article analyzes the claims management issues facing China, Recognized and discussed the
6、 factors that caused Chinas claims to fall behind and the huge losses it caused. Some improvement measures have been proposed for the problem of claims management facing China: First, we must improve Chinas claims management system; Second, improve the management of bidding; Third, we must vigorousl
7、y cultivate claims management talents; Fourth, we must master certain claims skills.Key WordConstruction claim; problem; management 引言建设工程索赔通常足指工程合同履行过程中,合同当事人一方因非自身因素或对方不履行或未能正确履行合同而受到经济损失或权利损害时,通过一定的合法程序向对方提出经济或时间补偿的要求。1在工程项目施工中索赔是不可避免的,因为人为的控制不了施工现场条件的变化,天气的变化,物价的变化,工程进度的变化,设计图的变化等各种变量。随着我国基本建设体系
8、中符合国际标准的资本投资的快速增长,在建筑市场中,不可避免的债权在建筑过程中显得尤为突出。我国的施工单位一般不会主动进行索赔是因为考虑到来自己将来的发展。但是这样会使施工单位损失大量的人工、材料及费用,还会让别人钻了空子,有些人认为索赔就是费用赔偿,揪住别人的小辫子胡乱开价,这样阻碍了公司未来前进的脚步,也对别人带来了巨大的影响。在中国建筑市场蓬勃发展的今天,任何工程都免不了索赔。 如果要最大程度地获得经济利益,则必须注意项目索赔问题,并提高索赔意识。1 施工索赔的基本理论1.1 施工索赔的概念工程索赔通常是指当合同一方由于未能履行合同而遭受经济损失或权利受到损害,或另一方未履行或未规范履行合
9、同时,提出的经济或者时间的补偿请求,会在法律程序的帮助下完成。11.2 索赔的原因1.2.1 业主违反合同引起的索赔业主违约往往是指在合同中说明的必须为承包商提供的条件,业主或业主的委托人没有提供,或者没有付款。比如,工程师应该准时签发如进度付款证书等各种证书,却延误签发;以及业主应及时提供材料,却迟迟没有提交;或没有合同标准,监理工程师决定错误、没有检查严厉。1.2.2 合同文件不规范引起纠纷合同文件不规范是指合同文件前后矛盾,有遗漏项或不对的地方。这势必造成合同双方因成本增加或工期延误而产生的索赔问题。还有,合同条款为了使业主和承包商之间理解相同,所以要必须准确,这样才可以避免造成工程索赔
10、。虽然图纸和规范是“死”的,但是建筑工程师是“活”的,一百个人有一百个角度来对它进行理解,这就构成了索赔本身的外部原因。1.2.3 施工条件变化造成的索赔在施工工程中,施工现场条件的变化先是对工程造成了巨大的影响,接着进一步对造价产生更大的影响。如果自然条件是有利的,并且没有障碍,就不会造成索赔,反之,则往往涉及变更、工期延长或成本大幅增加,造成索赔。1.2.4 项目承、发包的管理行式的变化在建筑市场中,工程建设项目采用承、发包制,其中包括总包、分包、指定分包、劳务承包等,在工程实施过程中,管理上的失误往往是难免的,若一方失误,不仅造成自身的损失,也会连累到与此有关的单位。21.3 施工索赔的
11、意义第一,促进合同双方加强管理,对合同双方履行合同,维护市场秩序的正常有积极作用。在合同签订后双方的权利受法律保护,同样的双方的义务也受法律限制。一旦没有索赔,也就没有关于索赔的相关法规,合同就变成了假合同,就难以对双方形成约束。因此就不能确定合同是否执行,也就无法拥有正常的社会秩序,经济秩序。索赔可以通过提醒违约者考虑违约的后果,使违约的情况尽可能不发生。因此,索赔有利于合同双方之间合作的更紧密,有利于实现合同的目标。第二,使项目成本更加合理。为了使索赔正常进行,用实际的损失补偿来代替原始项目报价中的一些不可预见的费用,降低成本,使造价更加公平。第三,维护合同双方的正当权利。索赔是一种既可以
12、减少损失增加利润,又可以同时保护合同双方的正当权利的方法。如果承包商没有办法提出有效索赔,同样也办法合理并及时地赔偿损失,从而进一步影响正常的生产活动,经营活动,甚至停工。第四,帮助双方更快地了解国际标准,掌握索赔处理的方法,更好的进行国外工程承包。1.4 工程施工索赔的程序在实际工程中普遍出现的情况是承包人向业主索赔。根据建设工程施工合同(示范文本)的规定,我们可以知道,如果出现发包人未履行合同约定应该完成的事情的情况,或者出现发包人应承受的错误等各类情况,从而给承包商造成经济损失或者造成项目的延期,承包人通过书面形式可以向业主索赔,以此来获得相应的经济补偿。在执行合同的过程中,必须按照合同
13、条件的具体规定进行及时的处理。1.4.1 提出索赔要求在出现索赔的情况下,在合同约定的时间内承包商要发出通知书,并且声明自己的索赔权利,于此同时工程项目不需要停工,以保证施工的正常进度。1.4.2 收集相关资料,撰写索赔报告在正式提出索赔要求后,承包商应抓紧准备索赔资料,计算索赔款额和工期延长时间,编写详细索赔报告,并在下一个时限内正式报出,如果事件还在发展,影响还在继续,则承包商应在下一个时限内,报送进一步的资料和临时详细报告,说明事态发展情况,最后,承包商应在事件影响结束后的下一个时限内发出最终详细索赔报告。31.4.3 处理索赔意见建设工程施工合同(示范文本)中规定:工程师必须在收到承包
14、商送交的索赔报告和相关资料后28天内予以答复,或要求承包商进一步补充索赔证据和理由。41.4.4 审查和处理工程师是有权限的,若索赔金额小于权限的情况下,业主不可以直接查看索赔报告并与承包商协商解决,反之,则可以。工程师还应参加谈判并担任索赔争端的协调员。需要结合事实,索赔报告和处理情况来决定是否批准工程师的处理。1.4.5 仲裁或诉讼在问题解决之前,如果承包商不情愿接受谈判,索赔争议将提交法院作出裁决。反之,若承包商同意了,则索赔时间将结束。2 施工索赔问题的分析2.1 施工索赔在国内外发展概述2.1.1 施工索赔在国外的发展现状在国际工程项目中,若承包商可以进行有效的索赔,通晓索赔的业务,
15、就可以减少巨大的损失,因此,承包商为了取得经济效益,从中标之日起就应当把索赔工作放在十分重要的位置上,重视索赔问题。5国外对于索赔的经验和理论十分的看重。在很久之前就推进了这方面的工作,对索赔的研究也很充分。关于方面的著作很多,但这些著作通常着重于对索赔的法律责任的分析,同时它们和特定的合同条件有着密切的联系。在国际工程承包建设中,许多国家结合本国的一些特点,同时也参考了一些世界上普遍使用标准合同,制定了适用于自己的国家工程项目承包的标准合同,从而为业主编制每个工程项目合同文件起到了指向性作用。这些合同文本在使用的几年中一直在不断改进和发展。许多工程专家和法律专家也在这一领域进行了有益的研究,
16、并积累了丰富的经验。2.1.2 施工索赔在国内的发展现状我国施工索赔目前存在以下几个问题:2.1.2.1对索赔的概念理解模糊或错误索赔的性质是钱财或者时间的赔偿。索赔的结果与被投诉人的做法之间在法律上的不一定存在必然联系。有些人或部门对索赔的概念缺乏了解,在他们看来,一旦有索赔,就会受到法律的制裁,就会承担刑事责任,从而采取一些不正规措施,导致意外的损失。事实上,索赔是合法索赔和正常业务。有充分根据和规范的索赔是应在正确履行合同的基础上获得的合理赔偿。2.1.2.2施工索赔证据的时效性不够作为索赔文件的一部分,证据与索赔的成败有关。在证据充足或者有证据的情况下是可以很快确定索赔的。证据是反诉的
17、必要条件,建筑公司为了证明其索赔必须有足够的证据。双方的合同信息,日常工程信息和信息交流信息都是在合同的签订和执行过程中所产生的证据。正常的项目管理系统中一定是有完成的项目实施记录。如果发生了索赔事件,就会得到大量的证据。如果工程信息流是畅通的,则文件完整,整齐,系统,对于发生合同事件的已记录文档,在提交索赔文档时会节省大量时间来收集证据,反之则可能会因为超过索赔期限而导致失去索赔机会。2.1.2.3“人情结”比较严重在中国建筑市场领域,承包人、业主、监理人之间存在着严重的“人情结”。为了在以后的工程中取胜或不造成一些麻烦,承包人应向业主收取工程款和各种指示,并应向业主收取欠款,很少采取法律措
18、施来争取自己的利益。2.1.2.4索赔意识薄弱索赔所拥有的规范履行合同、避免意外损失的权利是合同法所赋予的。索赔是保护当事人不受损失、减少成本、提高效率的一种重要法律手段。2.3 施工索赔的依据只有具有合理的索赔理由,索赔事件才可以成立。工程索赔必须以合同为依据,注意在实际工作中收集和积累与索赔有关的资料,做到处理索赔时以事实和数据为依据。6施工索赔的依据有以下几个:工程招标文件、工程投标报价文件、施工的协议书及其附属文件、来往的信件、工程会议的记录、施工现场的记录、工程财务的记录、当地现场气象的记录、本地市场信息的记录和施工所在地的政策法令性文件。72.4 索赔证据的搜集2.4.1 工程施工
19、前的准备2.4.1.1认真签订合同文件在参加项目招标后,企业应当及时与承包方认真签订施工合同。水电项目一般建设成本大,建设周期长。不同项目的建设条件差异很大,项目结构复杂。发行人在发布中标通知书之前始终会仔细考虑,并将进一步澄清招标文件中的歧义,以确保双方的意愿能更真实地体现出来。合同的内容应仔细考虑,措辞要严格,权利义务明确,平等互利。签订合同之前,承包商必须找到业主有意或无意错过的工作,或尽可能地逃避责任。对于合同谈判中提出的问题,必须考虑到不好的结果,在进行仔细调查后再答复。盲目承诺将获得工程项目,不利于承包商的问题应面向战略。保留一些先决条件或限制,以促进将来的索赔成功。除此之外,我们
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