2022年监理工程师《建设工程合同管理》魔法集训.pdf
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1、目 录第一章建设工程合同管理法律制度.1第一节合同管理任务和方法.1第二节合同管理相关法律基础.2第三节合同担保.6第四节工程保险.12第二章 建设工程勘察设计招标.14第一节 工程勘察设计招标特征及方式.14第二节工程勘察设计招标主要工作内容.15第三节工程勘察设计开标和评标.18第三章建设工程施工招标及工程总承包招标.20第一节 工程施工招标方式和程序.20第二节投标人资格审查.24第三节施工评标办法.25第四节工程总承包招标.26第四章建设工程材料设备采购招标.27第一节材料设备采购招标特点及报价方式.27第二节材料采购招标.29第三节设备采购招标.30第五章建设工程勘察设计合同管理.3
2、1第一节工程勘察合同订立和履行管理.31第二节工程设计合同订立.34第六章建设工程施工合同管理.35第一节施工合同标准文本.35第二节施工合同有关各方管理职责.37第三节施工合同订立.37第四节 施工合同履行管理.41第七章建设工程总承包合同管理.48第一节工程总承包合同特点.48第二节工程总承包合同有关各方管理职责.48第三节工程总承包合同订立.49第四节工程总承包合同履行管理.51第八章建设工程材料设备采购合同管理.53第一节材料设备采购合同特点及分类.53第二节材料采购合同履行管理.54第三节设备采购合同履行管理.56第九章国际工程常用合同文本.57第一节 FIDIC 施工合同条件.57
3、第 二 节 FIDIC设计采购施工(EPC)/交钥匙合同条件.57第三节 NEC施工合同(ECC)及合作伙伴管理.59第 四 节 AIA系列合同及CM和 IPD合同模式.602022年 建设工程合同管理魔法集训第一章 建设工程合同管理法律制度第 一 节 合 同 管 理 任 务 和 方 法1.建设工程合同管理的目标招标采购阶段-开展项目招标采购的总体策划一 根据标准文本编制招标文件和合同条件-细化项目参建各方的合同界面管理1-合理选择合同计价方式合同签订及履行阶段-组织做好合同评亩工作一 制定完善的合同管理制度和实施计划-落实细化合同交底工作-及时进行合同跟踪、诊断和纠偏-灵活规范应对处理合同变
4、更-开发和应用信息化合同管理系统-正确处理合同履行中的索赔和争议-开展合同管理评价与经蛉教训总结匚 倡导构建合同各方合作共盲机制2.合 同 标 准 示 范 文 本 的 作 用(九部委标准文本系列)确保招标和合同文件中的内容符合法律法规的要求。可 以帮助当事人正确拟定招标和合同文件条款,保证各项内容的完整性和准确性,避免缺款 漏 项,防止出现显失公平的条款,保证交易安全。有助于降低交易成本,提高交易效率。有利于当事人履行合同的规范和顺畅。有利于对合同的审计和监督。有助于仲裁机构或人民法院裁判纠纷。3.合同计价方式15.总价合同缺点实际工程款可能超过估算,控制投资难度较大适用范围多适用于在发包时施
5、工工程内容和工程量尚不能明确确定的情况一般适合于工期较短、工作内容和工程量变化幅度不大的项目项目内容固定总价合同承 包商几乎承担了工作量及价格变动的全部风险业 主承担的风险较小一 般适用于工程范围和任务明确,工程设计图纸完整详细,承包商了解现场条件、能准确确定工程量及施工计划,施工期较短、价格波动不大的项目适 用于施工期限一年左右的项目可调总价合同市场价格波动、设计变更、工程量变化和其他工程条件变化所引起的费用变化也可以进行调整市场价格变动等风险由业主承担,降低承包商的风险,但对业主而言,突破合同既定价格的风险有所增大适用于建设周期一年半以上的工程项目6.成本加酬金合同 承包商利润有保证,价格
6、变化或工程量变化的风险基本都由业主承担。但承包商往往缺乏降低成本的激励,还可能通过提高工程成本而增加自身利润,不利于业主的投资控制。通常适用于工程复杂,工程技术、结构方案难以预先确定,时间特别紧迫(如抢险救灾)的项目。第二节合同管理相关法律基础 合同法律关系1.合同法律关系的构成要素(三主体三客体两内容)同律系合法关V自然人改变其中任何一个要素,就改变了原来设定的法律关系。2.法人成立的规定 法人应当依法成立。法人应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。设立法人,法律、行政法规规定须经有关机关批准的,依照其规定。子公司有法人资格,分公司、项目部没有法人资格23.法人的法定代表人 法人的
7、法定代表人以法人名义从事的民事活动,其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制,不得对抗善意相对人。法定代表人因执行职务造成他人损害的,由法人承担民事责任。法人承担民事责任后,依照法律或者法人章程的规定,可以向有过错的法定代表人追偿。4.法人的分类 有限责任公司 股份有限公司 其他企业法人 事业单位 社会团体 基金会 市会质务机构 机关法人 农村集体经济组织法人 城镇农村的合作经济组织法人 基层群众性自治组织法人5.非法人组织非法人组织是不具有法人资格,但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。(能作合同主体但不是法人)包括个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的
8、专业服务机构等。非法人组织的财产不足以清偿债务的,其出资人或者设立人承担无限责任。6.法律关系的客体(三客体)7.法律事实能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的客观现象和事实,就是法律事实,包括行为和事件。行政行为和发生法律效力的法院判决、裁定及仲裁机构发生法律效力的裁决也是法律事实。客体内涵物货币作为一般等价物也是物(如借款合同)注意施工合同的客体不是物行为指人的有意识的活动表现为完成一定的工作(勘察设计、施工安装)表现为提供一定的劳务(绑扎钢筋、土方开挖)智力成果知识产权技术秘密在特定情况下的公知技术内容内涵行为主体有意识的活动3作为/不作为合法行为/违法行为事:件不以合同法律关系主体的主
9、观意志为转移而发生,当事人无法预见和控制的自然事件/社会事件 代理关系1.代理的特征 代理人必须在代理权限范围内实施代理。代理人以被代理人名义实施代理。代理人在被代理人授权范围内独立地表现自己的意志 被代理人对代理行为承担民事责任:既包括对代理人在执行代理任务的合法行为承担民事责任,也包括对代理人不当代理行为承担民事责任。2.代理的种类(两大类)种类内涵典型案例委托代理基于委托授权形成的代理关系,又称为意定代理委托合同、合伙合同关系、工作隶属关系法定代理法律直接规定产生的代理关系适用于无行为能力或限制行为能力人未成年人的代理人是其父母3.委托代理项 H内容特点 仅被代理人一方授权即可产生效力,
10、无需对方同意。被代理人有权随时撤销授权,代理人有权随时辞去所受委托。代理人辞去委托时,不能给被代理人和善意第三人造成损失,否则应负赔偿责任典型案例 项 目经理是施工企业的委托代理人 总监理工程师是监理单位的委托代理人 招标代理机构是发包人的委托代理人4.特定情况下代理法律后果的承担情况法律后果超出授权范围或者职权范围的行为应由行为人自己承担授权范围不明确被代理人与代理人承担连带责任代理人知道或者应当知道代理事项违法仍然实施代理行为被代理人知道或者应当知道代理人的代理行为违法未作反对表示的被代理人与代理人承担连带责任 Ml 如单方有过错,由过错方承担责任,如双方均有过错,则过错各方承担连带责任。
11、5.无权代理项目内涵46.代理关系的终止种类无权代理/越权代理/代理权终止后的代理追认与撤销相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认被追认前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出无权代理的效力(看 追 认否)被代理人追 认,即转化为合法的代理,由被代理人承担民事责任被代理人拒 绝,即为无权代理,由行为人承担民事责任被代理人未作表示 的,视为拒绝追认 民事责任代理类型终止条件委托代理 代理期 间 届 满 或 者 代 理 事 务 完 成(完成或到期的)被代 理 人 取 消 委 托 或 代 理 人 辞 去 委 托(单方取消的)代 理 人 丧 失 民 事 行 为 能 力(代理
12、人不能做事了)代理人 或 者 被 代 理 人 死 亡(主体有一个不存在了)作 为代理人或者被代理人的法 人、非 法 人 组 织 终 止(主体有一个不存在 了)法定代理 被代理人取得或者恢复完全民事行为能力 代 理 人丧失民事行为能力 代理人或者被代理人死亡 法律规定的其他情形1.承担民事责任的方式 停止侵害 排除妨碍 消除危险 返还财产 恢复原状 修理、重 作、更换 继续履行 赔偿损失 支付违约金 消除影响、恢复名誉 赔 礼道歉违约责任缔约过失责任2.民事责任的承担原则项目内容按份责任能够确定责任大小的,各自承担相应的责任。难以确定责任大小的,平均承担责任连带责任权利人有权请求部分或者全部连带
13、责任人承担责任。(对外责任)5连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定,难以确定责任大小的,平均承担责任。(对内责任)实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人,有权向其他连带责任人追偿3.发包人承担过错责任的情形 提供的设计有缺陷。提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准。(甲供材不符合强制性标准的)直接指定分包人分包专业工程。4.施工合同中未经竣工验收擅自使用的责任建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的,不予支持。但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。(这两部分终身保修,不验收施工单位也
14、得终生承担质量责任)5.施工合同中借用资质的连带赔偿责任缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同,发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任的,人民法院应予支持。(挂靠方和被挂靠方承担连带责任)第三节合同担保f担保的概念与种类1.担保的概念(四主体两合同)担保合同是从合同,被担保合同是主合同。主合同无效,从合同也无效。但担保合同另有约定的按照约定。2.担保的种类及内涵大类类型谁来作担保抵押物占有方式典型案例人的担保保证第三人大哥拍着胸脯说小弟还不了的钱我替他还物的担保抵押债务人本人第三人不动产特殊动产不转移占有把房子抵押给银
15、行借款质押债务人本人第三人动产转移占有把存单质押给银行借款6留置债务人本人动产转移占有支付不了保管费扣物钱的担保定金债务人本人钱转移占有交了定金不履行不返还定金保证(人 保),抵押(物 保)质押(物 保)定金K物 保?卜(钱 保)田 直3.保证方式(两种)4.保证人的资格具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民,可以作为保证人。不能作保证人的机构例外企业法人的分支机构、职能部门分支机构有法人书面授权的,可在授权范围内提供保证国家机关经国务院批准,为使用外国政府或国际经济组织贷款进行转贷的除外学校等以公益为目的的事业单位、社会团体非公益类可以5.保证合同的内容 被保证的主债权种类、数额 债务
16、人履行债务的期限 保证的方式 保证担保的范围 保证的期间 双方认为需要约定的其他事项6.保证的范围(五类,在合同中可约定)主债权 利息 违约金 损害赔偿金7实现债权的费用当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的,保证人应对全部债务承担责任。7.保证期间及主合同变动项口内容未约定保证期间的形式时间为主债务履行期届满之日起6 个月主合同变动应当取得保证人的书面同意否则保证人不再承担保证责任8.可作抵押物的财产 建筑物和其他土地附着物 建设用地使用权 海域使用权 生产设备、原材料、半成品、产品 正在建造的建筑物、船舶、航空器 交通运输工具 法律、行政法规未禁止抵押的其他财产9.禁止抵押的财产土
17、地所有权 宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权,但法律规定可以抵押的除外 学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施 所有权、使用权不明或者有争议的财产 依法被查封、扣押、监管的财产 依法不得抵押的其他财产10.抵押的生效(两类)11.抵押的效力抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的,应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务自登记之日起设立(必须登记否则无效)自合同签订之日设立(有无登记均生效)建筑物和其它土地附着物建设用地使用权荒地等承包经营获得的土地使用权正在建造的建筑物其它财产未经登记,不得对抗善意第三人或者提存。转让的价款超过债
18、权数额的部分加抵理所有,不足部分由债务人清偿。12.同一财产设定多重抵押的处理8抵押合同均登记生效0按登记的先后顺序清偿顺序相同的按债权比例清偿已登记的先于未登记的受偿抵押合同未登记的按债权比例清偿13.质权的概念项目抵押质押对象不动产特殊大型动产动产占有形式不转移占有转移占有14.质押的分类(两大类)动产质押权利质押各类动产汇 票、支票、本票债 券、存款单仓 单、提单可 以转让的基金份额、股权可 以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权 应收账款其 他15.质押的设立质权自出质人交过质押财产时设立。质权人在债务履行期届满前,丕翟与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债
19、权人所有。16.留置的概念留置是指债务人不履行到期债务时,债权人对已经合法占有的债务人的动产,可以留置不返还占有,并有权就该动产折价或以拍卖、变卖所得的价款优先受偿。法律规定或者当事人约定不得留置的动产,不得留置.【留置的案例】甲委托乙运输批货物,乙按约定将货物运至某地,但甲却无钱支付运输费,此时,乙可以留置部分货物,用变卖货物的钱来抵付运输费。917.定金的概念项目内容概念一方当事人向另一方当事人提供一定数额的金钱作为担保的担保方式形式定金应以书面形式约定生效定金合同从实际 型 定 金之日起生效数量由当事人约定,但不得超过主合同标的额的20%18.定金的处理履约的处理定金抵作价款定金收回不履
20、约的处理给付定金一方不履约,无权要求返还定金收受定金一方不履约,应当双倍返还定金0f保证在建设工程中的应用1.施工投标保证的相关规定 招标人可以在招标文件中要求投标人提交投标保证金0 投标保证金可以是现金、银行出具的银行保函、保兑支票、银行汇票或现金支票。投标保证金数额不得超过招标项目估算价的2%.投标人不按招标文件要求提交投标保证金的,该投标文件将被否决(视为废标)。2.投标保证的有效期提交投标文 招标文件规定1-nn 1起始点 终止点若由于评标时间过长而使保证到期,招标人应当通知投标人延长保证有效期(投标人有权拒绝)。3.投标保证金的退还10投标保函或者保证书在评标结束之后应退还给承包商0
21、只要在招标期间无违规,无论中标与否,均可退还保证金。一般在签订合同时向业主提交履约担保时退还最迟应当在书面合同签订后5日内退还。同时须支付同期存款利息4.没收投标保证金的情形(四种情形)投标人在投标有效期内撤回其投标。中标人在规定期限内无正当理由未签订合同,或根据规定接受对错误的修正。中标人根据规定未能提交履约保证金。投标人采用不正当的手段骗取中标。5.履约保证的形式及数额(三种形式)招标文件要求中标人提交履约保证金的,中标人应当提供。形式内涵数额履约担保金(保证金)投标人自己出具的保兑支票、银行汇票或现金支票合同价格的10%履约银行保函银行出具合同价格的10%履约担保书由保险公司、信托公司、
22、证券公司、实体公司或社会上担保公司出具合同价格的30%6.有权凭履约保证索取赔偿的情形施工中承包人中途毁约,或任意中断工程,或不按规定施工承包人破产、倒闭7.履约保证的有效期|十 日 一 后 I 一般情况到保修期满并亚:图 颁发保修责任终止证书|约 保 证I 后15天或14天止1-n n 1起始点 截止点如果工程拖期,不论何种原因,承包人都应与发包人协商,并通知保证人延长保证有效期,防止发包人借故提款。【对比辨析】履约保证的有效期种类保证有效期起点保证有效期结束第一章P17提交履约保证保修期满并颁发保修责任终止证书 后 15天 或 14天11第四节工程保险勘察设计合同P76签订勘察设计合同发包
23、人签收最后一批勘察成果文件之日起2 8日施工合同P90签订施工合同签发工程移交证书日工程总承包合同P126签订工程总承包合同颁发工程接收证书完成竣工后试验1.建筑工程切险的内涵保险项目内容切险原因自然灾害和意外事故(包括火灾、爆炸和地震)时间在建设过程中(开工前、竣工验收后不保)弟二苕贝任险谁是第 常不是参建主体的员工(不是一切险被保险人)原因因工地上发生意外事故造成工地及邻近地区的第三者人身伤亡或财产损失赔偿范围人身伤亡或财产损失 被保险人因上述原因而支付的诉讼费用以及事先经保险人书面同意而支付的其他费用。2.投保人与被保险人被保险人 国外:承包人(施工单位)合同示范文本:发包人(建设单位)
24、标准施工招标文件:承包人应以发包人和承包人的共同名义向双方同意的保险人投保0 业主或工程所有人 承包商或者分包商 技术顾问:包括业主聘用的建筑师、工程师及专业顾问3.责任范围与除外责任责任范围(两类)除外责任(四类共10项)自然 事 件(包括地震)意外 事 故(包括火灾和爆炸)正常的无法避免的损失 责任事故 保险范围外、期限外的损失 已由其它保险予以保障的损失安装工程一切险的除外责任由于超负荷、超电压、碰线、电弧、漏电、短路、大气放电及其他电气原因造成电气设备或电气用具本身的损失:施工机具、设备、装置失灵造成本身的损失。124.【归纳解析】建筑工程一切险的除外责任(4231)除外责任内容必然的
25、、正常的、无法避免的损失自然磨损、内在或潜在缺陷、自燃、渐变原因造成的损失非外力引起的机械或电气装置本身失灵损失维修保养或正常检修费用 盘亏贡任事故设计错误引起的损失因原材料缺陷或工艺不善引起的损失保险范围外、期限外的损失 文字资料及包装物料 工地内及周围已有的财产 期限终止前已竣工验收或实际占用的部分已有其他保障领有公共运输执照或已保险的运输设备损失5.保险期限6.安装工程一切险的保险期限通常应以整个工期为保险期限。项H内容期限开始(先发生者)工地动工材料设备运至工地期限结束(先发生者)工程所有人对部分或全部工程签发完验收证书或验收合格工程所有人实际占用或使用或接受工程期限最长时间 不超过保
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