国际商事合同法(ppt 157页)bmyq.pptx

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1、第三章国际商事合第三章国际商事合同法同法vThe law of international commercial contractPlanv以国际商事合同通则（以国际商事合同通则（PICC）为主，比较两大法）为主，比较两大法系、中国合同法。系、中国合同法。v与第四章买卖法重复的内容与第四章买卖法重复的内容第四章讲第四章讲Main contents第一节概论第一节概论第二节合同的成立与第二节合同的成立与生效生效第三节第三节合同的解释合同的解释第四节第四节合同的履行合同的履行第五节第五节合同的消灭合同的消灭第六节第六节合同主体变更与第三人合同主体变更与第三人第一节国际商事合同第一节国际商事合同概论

2、概论合同的定义合同的定义consensus，promise，国际商事合同，国际商事合同国际商事合同的一般原则国际商事合同的一般原则国际商事合同的国际商事合同的法律适用法律适用国际商事合同法的国际商事合同法的法律渊法律渊源源一、合同、国际商事合同的概念一、合同、国际商事合同的概念大陆法系：合意大陆法系：合意consensus 美国：允诺美国：允诺promise中国：中国：合同是当事人设立、变合同是当事人设立、变更、终止民事权利义务关系的更、终止民事权利义务关系的协议。协议。意思自治原则意思自治原则(theory of party-autonomy；公约的优先适用原则公约的优先适用原则(统一实体法

3、优先统一实体法优先适用适用);客观标志原则客观标志原则（objective theory）；最密切联系原则最密切联系原则(the most the most significant relationship theorysignificant relationship theory.二、国际商事合同的法律适二、国际商事合同的法律适用原则用原则美国联合企业有限公司诉中国山东省对美国联合企业有限公司诉中国山东省对外贸易总公司烟台公司购销合同纠纷案外贸易总公司烟台公司购销合同纠纷案 大蒜购销合同：产品质量及付款违约案。大蒜购销合同：产品质量及付款违约案。长期履行：部分合格。长期履行：部分合格。合同未

4、选择法律合同未选择法律美方：依最密切联系原则应用美国法：签美方：依最密切联系原则应用美国法：签订地，履行地，货物；订地，履行地，货物；中方：适用中方：适用CISG;最高法院解释：适用最高法院解释：适用CISG。管辖权异议：联合公司在一审提交答辩状管辖权异议：联合公司在一审提交答辩状期间未提出管辖权异议，根据法律规定，期间未提出管辖权异议，根据法律规定，已经丧失了提出管辖权异议的权利已经丧失了提出管辖权异议的权利 公约的优先适用原则公约的优先适用原则1998年由山东省高级人民法院判决的，美国联年由山东省高级人民法院判决的，美国联合企业有限公司诉山东省对外贸易总公司烟台公合企业有限公司诉山东省对外

5、贸易总公司烟台公司上诉案，因双方没有约定解决合同争议所适用司上诉案，因双方没有约定解决合同争议所适用的法律，依最高法院的解释：的法律，依最高法院的解释：我国和美国均是我国和美国均是CISG公约的缔约国，因此适用了公约的有关规公约的缔约国，因此适用了公约的有关规定审理此案。定审理此案。我国公司和非缔约国公司之间订立的货物买卖合我国公司和非缔约国公司之间订立的货物买卖合同，公约不能直接适用，同，公约不能直接适用，除非他们选择了公约作除非他们选择了公约作为合同准据法。为合同准据法。如杭州中级人民法院审理的，阿如杭州中级人民法院审理的，阿拉伯联合酋长国迪拜阿里山的海湾资源有限公司拉伯联合酋长国迪拜阿里

6、山的海湾资源有限公司与杭州杭钢对外经济有限责任公司的国家货物买与杭州杭钢对外经济有限责任公司的国家货物买卖合同纠纷案，就因当事人选择了公约作为准据卖合同纠纷案，就因当事人选择了公约作为准据法，依公约规定判决了此案。法，依公约规定判决了此案。Reading:中国中国1、合意自由；、合意自由；（select the applicable law）2、最密切联系最密切联系原则；原则；the law of the country with the closest connection.3、中中华人民共和华人民共和国法律没有规定的，可国法律没有规定的，可以适用国际公约、国际惯例；以适用国际公约、国际惯例

7、；4、在中华人民共和国境内履行的在中华人民共和国境内履行的中外合中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，只能适中外合作勘探开发自然资源合同，只能适用中华人民共和国的法律。用中华人民共和国的法律。5、中国：当事人行为能力冲突规则、中国：当事人行为能力冲突规则143.143.中华人民共和国公民定居国外的，他的民中华人民共和国公民定居国外的，他的民事行为能力可以适用定居国法律。事行为能力可以适用定居国法律。定居国外的我国公民的民事行为能力，定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，适用我国法律；在如其行为是在我

8、国境内所为，适用我国法律；在定居国所为，可以适用其定居国法律。定居国所为，可以适用其定居国法律。外国人在我国领域内进行民事活动，如外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力。为有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力。无国籍人的民事行为能力，一般适用用无国籍人的民事行为能力，一般适用用其定居国法律；如未定居的，适用其住所地国法其定居国法律；如未定居的，适用其住所地国法律。律。外国法人外国法人外国法人以其注册登记地国家的外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法，法人的民事行为能

9、力依法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定。其本国法确定。外国法人在我国领域内进行的民事活动，外国法人在我国领域内进行的民事活动，必须符合我国的法律规定。必须符合我国的法律规定。当事人有二个以上营业所的，应当事人有二个以上营业所的，应以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的营业所为准；当事人没有营业所的，以其营业所为准；当事人没有营业所的，以其住所或者经常居住地为准。住所或者经常居住地为准。补充资料：中国要求注意的问题：补充资料：中国要求注意的问题：1 1、当事人、当事人合意、善意、合法；合意、善意、合法；2 2、当事人选择的法律、当事人选择的法律在空

10、间点上没有限制；在空间点上没有限制；3 3、必须明示做出；必须明示做出；4 4、合同中未选择的，可以在争议发生后或开庭审、合同中未选择的，可以在争议发生后或开庭审理之前选择；理之前选择；5 5、中国法律规定的某些合同必须适用中国法的，中国法律规定的某些合同必须适用中国法的，排除当事人意思自治；排除当事人意思自治；6 6、所选择的法律，必须是现行的实体法，而不是所选择的法律，必须是现行的实体法，而不是冲突法和程序法；冲突法和程序法；7 7、所选法律，、所选法律，不得违背我国的社会公共利益。不得违背我国的社会公共利益。三、三、国际商事合同的法律渊源：国际商事合同的法律渊源：1、国际公约；、国际公约

11、；（联合国联合国1980国际货物销售合同公约国际货物销售合同公约CISG；1964年关于国际货物销售合同成立年关于国际货物销售合同成立的统一法公约、的统一法公约、1970年关于旅游年关于旅游合同国际公约等合同国际公约等）2、国际惯例、国际惯例（主：国际商事合（主：国际商事合同通则同通则PICC）；3、国内法、国内法（大陆法，英美法，（大陆法，英美法，其他国家法）其他国家法）PICC简介简介1994年年5月，月，UNIDROIT（International Institute for the Unification of Private Law）理事会理事会在罗马召开的第在罗马召开的第73届会议

12、上，正式届会议上，正式通过了国际商事合同通则通过了国际商事合同通则(Principles of International Commercial Contracts,简称简称PICC)2004年修订。年修订。国际统一私法协会理事会成员名单（批国际统一私法协会理事会成员名单（批准准通则通则理事会成员来源国）理事会成员来源国）Turkey、Argentina、Portugal、South Africa、America、Italy、Britain、Japan、Holland、Bulgaria保加利亚、保加利亚、Austria、Korea、Hungary匈牙利、匈牙利、Brazil巴西、巴西、Germ

13、any、France、Belgium、Australia、Mexico、India、Finland、Canada、Greece、Switzerland、China。共共25个国家个国家PICC内容内容第一章，总则（第一章，总则（1212条）；条）；第二章，第二章，合同的订立合同的订立与代理人的权限（与代理人的权限（3232条）；条）；第三章，第三章，合同的效力合同的效力（2020条）；条）；第四章，第四章，合同的解释合同的解释（8 8条）；条）；第五章，合同的内容（第五章，合同的内容（1515条）；条）；第六章，第六章，合同的履行合同的履行：第一节履行的一般规定（：第一节履行的一般规定（171

14、7条），条），第二节艰难情形（第二节艰难情形（3 3条）；条）；第七章，不履行：第一节不履行的一般规定（第七章，不履行：第一节不履行的一般规定（7 7条），条），第二节要求履行的权利（第二节要求履行的权利（5 5条），第三节条），第三节合同的终止合同的终止（6 6条），第四节条），第四节损害赔偿损害赔偿（1313条）；条）；第八章，第八章，抵消抵消（5 5条）；条）；第九章，第九章，权利的转让、债务的转移与合同的转让权利的转让、债务的转移与合同的转让，第一，第一节权利的转让（节权利的转让（1515条），第二节债务的转移（条），第二节债务的转移（8 8条），条），第三节合同的转让（第三节合同的转

15、让（7 7条）；条）；第十章，第十章，时效期间时效期间（1111条）。条）。第二节合同的第二节合同的生效生效一、一、come into existencecome into existence（程（程序）序）要约与承诺要约与承诺（买卖法讲）（买卖法讲）二、二、go into effectgo into effect（以（以PICCPICC、中国合同法为主，注意中外合中国合同法为主，注意中外合同法的比较）同法的比较）一、合同的生效要件：一、合同的生效要件：（一）世界（一）世界1 1、合意、合意(consensusconsensus要约、承诺要约、承诺)2 2、对价、对价consideration

16、consideration或约因或约因causecause、不当得利、不当得利unjust unjust enrichmentenrichment3 3、符合法律规定的形式、符合法律规定的形式formform（大陆：公证、书面；英国：签字（大陆：公证、书面；英国：签字蜡封、书面；美国：书面、简式；蜡封、书面；美国：书面、简式；PICC and CISG:不要求书不要求书面。面。）4 4、合法、合法legalitylegality（法律、公共秩序、道德）（法律、公共秩序、道德）5 5、具有订约能力具有订约能力capacity capacity（行为能力、权利能力）（行为能力、权利能力）6 6、合

17、意真实、合意真实realityreality（欺诈（欺诈FraudFraud、胁迫、胁迫ThreatThreat、误解、误解mistakemistake 、显失公平、显失公平Gross disparityGross disparity ，第三人，第三人 Third persons,Third persons,不正当不正当影响影响Undue influenceUndue influence ）7 7、符合合同中的生效要件。、符合合同中的生效要件。国际商事合同通则合同的效力不涉及国际商事合同通则合同的效力不涉及（a a）无行为能力无行为能力incompetenceincompetence；（b b

18、）无授权；无授权；no authorizationno authorization（c c）不不道道德德或或非非法法。Immorality Immorality or not legalityor not legalityChina法律规定；当事人约定书面。法律规定；当事人约定书面。法律规定书面合同：法律规定书面合同：借款合同，租期借款合同，租期6个月以上的租赁合同，融资租赁，建个月以上的租赁合同，融资租赁，建设工程，技术开发，技术转让，担保设工程，技术开发，技术转让，担保合同，中外合资经营协议、劳动合同合同，中外合资经营协议、劳动合同等。等。未采用书面形式的后果未采用书面形式的后果合同法合同

19、法37条：条：采用书面形式订立合同，在签字或采用书面形式订立合同，在签字或盖章之前，当事人已经履行主要义盖章之前，当事人已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。务，对方接受的，该合同成立。类同德国法。类同德国法。6、合意真实、合意真实realitymistake and misunderstanding英国：英国：重大错误，重大误解，共同错误可撤销合重大错误，重大误解，共同错误可撤销合同；同；case一般误解，单方错误不发生影响。一般误解，单方错误不发生影响。单方错误可撤销合同（例外）：对方知道单方错误可撤销合同（例外）：对方知道错误；诱使错误。错误；诱使错误。CasePicc,same注意

20、：发现错误，否则：注意：发现错误，否则：conscious ignorance,承担发生错误的风险。承担发生错误的风险。法国（主观、客观）法国（主观、客观）实质性品质错误可撤销。实质性品质错误可撤销。动机的不相关性；动机的不相关性；注意：让对方知道买卖意图。注意：让对方知道买卖意图。德国德国（宽松（宽松）实质性错误可撤销；实质性错误可撤销；表达错误：表达错误；涵义理解错误。可表达错误：表达错误；涵义理解错误。可撤销撤销对不公平结果的补救对不公平结果的补救（给与错误方太多的撤销机会）：保护善（给与错误方太多的撤销机会）：保护善意人。意人。欺诈欺诈英国英国：MisrepresentationKin

21、ds:fraudulent,negligent,innocent要素：欺诈，行为，因果要素：欺诈，行为，因果注意注意:是否撤销取决于双方。是否撤销取决于双方。Picc,same法国、德国：法国、德国：要素：故意欺诈，行为，要素：故意欺诈，行为，因果。因果。胁迫胁迫duress英美：英美：类型：人身强制，暴力威胁，经济胁类型：人身强制，暴力威胁，经济胁迫；迫；动机：恶意动机：恶意行为：非法行为：非法因果关系因果关系后果：可撤销后果：可撤销注意：受胁迫方无其他选择。注意：受胁迫方无其他选择。Undue influence法、德法、德,picc大体相似。大体相似。关于胁迫为第三人所为，两大法关于胁迫

22、为第三人所为，两大法系的区别系的区别德国法：德国法：不管合同相对人是否知情，不管合同相对人是否知情，受胁迫方均有权撤销合同。中国、受胁迫方均有权撤销合同。中国、法国、意大利、法国、意大利、Spain同。同。英美法：英美法：第三人胁迫与欺诈，只有第三人胁迫与欺诈，只有合同的相对人知道时，受害方才能合同的相对人知道时，受害方才能撤销合同撤销合同,picc,same总结总结picc:Third persons1、可、可宣告该合同无效宣告该合同无效：第三人行为归咎于当事人；第三人行为归咎于当事人；当事人知道或理应知道；当事人知道或理应知道；当事人尚未行事。当事人尚未行事。2、不能由合同当事人负责：、不

23、能由合同当事人负责：显失公平显失公平英国：三个条件英国：三个条件一方处于严重不利地位一方处于严重不利地位另一方不道德利用另一方不道德利用不公平不公平1977年不公平合同法年不公平合同法（the unfair contract terms act 1977）各国法制各国法制,picc大体一致大体一致（二）中国影响效力合同类型（二）中国影响效力合同类型1 1、无效合同：、无效合同：违法，恶意串通损害利益，无效免责违法，恶意串通损害利益，无效免责条款；条款；2 2、可撤销、变更合同：、可撤销、变更合同：合意不真实，显失公平等合意不真实，显失公平等3 3、效力待定合同：、效力待定合同：限制民事行为能力

24、人；限制民事行为能力人；行为人没有代理权、超越代理权或者代理行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止；权终止；法人、法定代表人、负责人超越权限；法人、法定代表人、负责人超越权限；无处分权的人处分他人财产。无处分权的人处分他人财产。二、丧失宣告合同无效权二、丧失宣告合同无效权1、PICC:未在合理时间内行使（通知）；未在合理时间内行使（通知）；确认。确认。2、中国：、中国：撤销权行使期限：撤销权行使期限：1年；年；放弃。放弃。追认权，催告权。追认权，催告权。三、合同缺乏生效要件的法律后果三、合同缺乏生效要件的法律后果PICC：宣告合同无效宣告合同无效具具有追溯力有追溯力；如虽如虽不能返还不能返

25、还实物，但对其所得之物实物，但对其所得之物给予给予补偿补偿；应承担损害赔偿的责任，以使另一方应承担损害赔偿的责任，以使另一方当事人当事人处于如同其未订立合同的地位。处于如同其未订立合同的地位。部分无效部分无效1 1，如果合同无效的理由仅影响合同的一部，如果合同无效的理由仅影响合同的一部分条款，则分条款，则此部分无效此部分无效，但如果显然不合但如果显然不合理，则应认定或宣告整个合同无效。理，则应认定或宣告整个合同无效。2 2，无论是合同的部分无效还是整个无效，无论是合同的部分无效还是整个无效，与解决合同争议有关的条款，如司法管辖、与解决合同争议有关的条款，如司法管辖、仲裁、法律选择等条款仍然有效

26、。仲裁、法律选择等条款仍然有效。四、缔约过失责任四、缔约过失责任（一）缔约过失责任（一）缔约过失责任是指当事人于缔结合同过程中具有是指当事人于缔结合同过程中具有过错，从而导致合同不成立，被确过错，从而导致合同不成立，被确认无效或者被撤销，使对方当事人认无效或者被撤销，使对方当事人遭受损害而应当承担的法律责任。遭受损害而应当承担的法律责任。缔约过失责任是以诚实信用原则为缔约过失责任是以诚实信用原则为基础的。基础的。（二）缔约过失责任的构成要件（二）缔约过失责任的构成要件、缔约方违反前契约义务、缔约方违反前契约义务前契约义务包括协力、保护、通知、前契约义务包括协力、保护、通知、保密等义务。保密等义

27、务。2、相对方有损失，即财产利益的减少、相对方有损失，即财产利益的减少3、违反前契约义务与损失之间违反前契约义务与损失之间存在因存在因果关系果关系4、违反前契约义务的一方违反前契约义务的一方主观上有过主观上有过错错过错包括故意和过失。过错包括故意和过失。我国相关法律规定我国相关法律规定民法通则民法通则第第61条第条第1款：即款：即“民事行为被民事行为被确认为无效或被撤销后，当事人因该行为取得确认为无效或被撤销后，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。有过错的的财产，应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的

28、，应当各自承担相应的责任。过错的，应当各自承担相应的责任。”合同法合同法第第42条：条：“当事人在订立合同过当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。（三）有其他违背诚实信用原则的行为。（三）缔约过失责任的赔偿范围（三）缔约过失责任的赔偿范围 1、主要为信赖利益主要为信赖利益2、具体涵盖

29、：、具体涵盖：（1）订立合同所支出的费用，包括交通费、）订立合同所支出的费用，包括交通费、通讯费、考察费、餐饮住宿费等；通讯费、考察费、餐饮住宿费等；（2）准备履行或履行合同所支出的费用，）准备履行或履行合同所支出的费用，如仓储费、运费、保险费等；如仓储费、运费、保险费等；（3）主张合同无效或可撤消时支出的诉讼）主张合同无效或可撤消时支出的诉讼费用或其他费用；费用或其他费用；（4）上述费用的利息损失；）上述费用的利息损失；（5）丧失与他人签约机会等情形下产生的）丧失与他人签约机会等情形下产生的间接损失等。（争议最大）间接损失等。（争议最大）本课小结本课小结1、合同，国际商事合同、合同，国际商事

30、合同2、国际商事合同法律冲突、国际商事合同法律冲突及法律适用及法律适用3、国际商事合同法律渊源、国际商事合同法律渊源4、PICC5、合同的生效要件合同的生效要件本课作业本课作业应用所学法律知识思考分应用所学法律知识思考分析案例析案例案例库：第三章案例库：第三章1，2第三节合同的解释第三节合同的解释construction Interpretationplan各国解释原则；各国解释原则；PICC解释原则；解释原则；对格式合同、条款的解释对格式合同、条款的解释原则原则一、各国解释原则一、各国解释原则大陆法系：意思说大陆法系：意思说will theory英美法系：表示说英美法系：表示说express

31、ion or declaration theory中国：意思说为主，表示说为中国：意思说为主，表示说为辅辅二、二、PICC解释原则解释原则1、探究当事人的真实意图、探究当事人的真实意图：共同意图共同意图common intention；according to the meaning that reasonable persons of the same kind as the parties would give to it in the same circumstances。2、考虑相关情形（客观因素）、考虑相关情形（客观因素）（）当事人之间的（）当事人之间的初期谈判初期谈判；（）当事人之

32、间已确立的（）当事人之间已确立的习惯做法习惯做法；（）合同订立后当事人（）合同订立后当事人行为行为；（）（）合同的性质与目的合同的性质与目的；（）在所涉交易中，（）在所涉交易中，通常通常赋予合同赋予合同条款和表述的条款和表述的含义含义；（）（）惯例惯例usages。3、以整体、所有条款解释、以整体、所有条款解释。4、对规则提议人不利的规则。、对规则提议人不利的规则。5、文本、语言差异、文本、语言差异：一般以最一般以最初起草文本、语言，或以与国际初起草文本、语言，或以与国际惯例最相符的文本、语言。惯例最相符的文本、语言。三、对格式条款、格式合同的解释三、对格式条款、格式合同的解释Standard

33、 terms are contract provisions which were prepared in advance by a party for repeated use,and which are not negotiated with the other party in the course of concluding the contract.1、各国、各国德国：政府审批、法院监督解释；德国：政府审批、法院监督解释；法国：公平、提请注意；法国：公平、提请注意；英国：公正、注意；英国：公正、注意；美国：注意严格，违反公共政策的美国：注意严格，违反公共政策的无效。无效。中国：公平合

34、法，注意，理解争议：中国：公平合法，注意，理解争议：限制理解原则（通常理解）及对提限制理解原则（通常理解）及对提议人不利的规则。议人不利的规则。2、Picc格式与非格式之争：格式与非格式之争：以非格式为准以非格式为准。异议（未合理预见）条款异议（未合理预见）条款（Surprising terms）：看对方是：看对方是否清楚的接受。否清楚的接受。补充：补充：3、中国、中国（1）以公平原则订立，）以公平原则订立，提请对提请对方注意方注意免除或限制其责任条款，免除或限制其责任条款，并按对方的要求给予说明。并按对方的要求给予说明。（2）无效格式条款；无效格式条款；造成对方人身伤害或因故意造成对方人身伤

35、害或因故意或重大过失造成对方财产损或重大过失造成对方财产损失的免责条款无效；失的免责条款无效；或提供格式合同方免除其责或提供格式合同方免除其责任，加重对方责任，排除对任，加重对方责任，排除对方主要权力的条款无效。方主要权力的条款无效。（3）若理解发生争议若理解发生争议，按按通常理解通常理解予以解释，有予以解释，有两种以上解释的，以不利两种以上解释的，以不利于提供格式合同方的理解于提供格式合同方的理解进行解释，格式、非格式进行解释，格式、非格式之争，以非格式。之争，以非格式。课堂分析案例课堂分析案例案例库：案例库：第三章合同法：第三章合同法：3、4、5、6共同条件案例：共同条件案例：1、保险书店

36、案（课堂仲裁）；、保险书店案（课堂仲裁）；2、旅店免责案；、旅店免责案；3、保险：雪崩险。、保险：雪崩险。4、乘乘车车死死亡亡案案；5、手手机机入入网网费费，消消费费时时限限；6、流流产产医医疗疗案案。7、买房定金案。买房定金案。第四节第四节 合同的履行合同的履行 Performance of Contracts一、履行的基本原则一、履行的基本原则Civil law:合同具有法律效力合同具有法律效力;诚信诚信.Common law:严格履行严格履行;提供提供tender.China全面履行全面履行;诚信履行诚信履行二、违约责任二、违约责任1.1.承担责任的原则承担责任的原则Civil law:

37、Civil law:过失责任过失责任liability of fault Common law:Common law:无过失责任无过失责任liability without fault China:China:无过失责任无过失责任(a Third(a Third Persons defect)Persons defect)三、违约救济三、违约救济(picc及比较及比较)1 1、performanceperformance大陆：重要方法大陆：重要方法英美：衡平法中的例外；英美：衡平法中的例外；CISGCISG：法院无义务做实际履行的判：法院无义务做实际履行的判决）；决）；2 2、damagesd

38、amages两大法系主要区别：过失、无过失两大法系主要区别：过失、无过失责任；精神损失的赔偿；责任；精神损失的赔偿；2、damages of picc全赔全赔:Full compensation损失损失+利益利益+精精神、身体赔偿；神、身体赔偿；损害确定损害确定:Certainty of harm；可预见可预见:Foreseeability of harm；证据证据:Proof of harm in case of replacement transaction；Proof of harm by current price；归责于守约方的损失：归责于守约方的损失：Harm due in par

39、t to aggrieved party；守约方减少损失守约方减少损失:Mitigation of harm by aggrieved party 3 3、terminationtermination类型：约定、协商、法定；类型：约定、协商、法定；解除条件：解除条件：英国：英国：违反条件违反条件，违反，违反中间性条款中间性条款严重，严重，重大违约重大违约（美国）（美国）；大陆、大陆、piccpicc：不履行；：不履行；CISGCISG：根本违约；：根本违约；另外：大陆、另外：大陆、piccpicc 、CISGCISG ：延迟催告；：延迟催告；解除方式：解除方式：通知解除通知解除 ；解除合同能否

40、同时请求损害赔偿：大多数解除合同能否同时请求损害赔偿：大多数国家，国家，CISG,PICCCISG,PICC：能。特殊：能。特殊：德国德国，只能，只能两者择一。两者择一。附：中国法定解除条件附：中国法定解除条件中国中国合同法合同法9494条，同条，同 CISG CISG（1 1）不可抗力）不可抗力force majeureforce majeure达到根本违约达到根本违约（2 2）拒绝履行）拒绝履行reject to perform reject to perform（3 3）履行迟延经催告仍未履行。）履行迟延经催告仍未履行。delay delay（4 4）延迟或不完全履行达到根本违约）延迟或

41、不完全履行达到根本违约（5 5）法律规定的其他情形）法律规定的其他情形othersothers 根本违约根本违约+迟延经催告迟延经催告4 4、先期不履行：、先期不履行：Anticipatory Anticipatory non-performance non-performance；5 5、罚金，违约金：、罚金，违约金：penaltypenalty两大法系的主要区别：两大法系的主要区别：大陆（德）、大陆（德）、piccpicc ：惩罚性；：惩罚性；英美：补偿性英美：补偿性liquidated damages liquidated damages；过高或过低的处理过高或过低的处理.4、Antic

42、ipatory non-performance明示预期根本违约：明示预期根本违约：可提前解除，可等待违约；可提前解除，可等待违约；注意：证据，意外风险。注意：证据，意外风险。默示预期根本违约：默示预期根本违约：合理相信；可要求提合理相信；可要求提供适当担保；可同时暂停履行；未在合理供适当担保；可同时暂停履行；未在合理时间内提供适当担保，解除合同；若在合时间内提供适当担保，解除合同；若在合理时间内提供适当担保，继续履行。理时间内提供适当担保，继续履行。中国合同法不安抗辩权中国合同法不安抗辩权第六十八条应当先履行债务的当事人，第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据有确切证据证明证明对方有下列

43、情形之一的，可以中止履行：对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第六十九条当事人依照本法第六十八条的规定中止履第六十九条当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时

44、，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。合同。案例磨坊案清洗机器案租房开饭店案案例火鸡案倒卖服装案花篮案案例买卖黄豆案买卖聚苯乙烯案19711971年美国俄勒冈州最高法院审理：年美国俄勒冈州最高法院审理：哈蒂诉白伊案。该案中原告作为农场哈蒂诉白伊案。该案中原告作为农场主请被告打水井，约定主请被告打水井，约定19671967年年4 4月月1 1日日完工，每延迟一天付完工，每延迟一天付5050美元的损失赔美元的损失赔偿，被告超过偿，被告

45、超过2121天才完工。天才完工。诉讼中，被告提出证据证明这口井迟诉讼中，被告提出证据证明这口井迟至至6 6月才需启用浇灌。月才需启用浇灌。法院据此判决该违约金条款不得强制法院据此判决该违约金条款不得强制执行。在没有任何损失的情况下，将执行。在没有任何损失的情况下，将约定的违约金调整为零，不予赔偿。约定的违约金调整为零，不予赔偿。美国违约金案例过失责任原则；认可延迟违约金的惩罚性；其他一般为补偿性违约金。联合国贸易法委员会违约金统一规则中国合同法中违约金的性质：主要是补偿性的；有限度地体现惩罚性；认可延迟违约金的惩罚性。合同法合同法第第114114条第条第2 2款款“约定约定的违约金的违约金低于

46、低于造成的损失的，当造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；机构予以增加；约定的违约金约定的违约金过分高于过分高于造成的损造成的损失的，当事人可以请求人民法院失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。或者仲裁机构予以适当减少。”补偿性，且有限度地体现惩罚性合同法合同法第一百一十四条第一百一十四条第三款对此是做了明确规定第三款对此是做了明确规定的：的：“对当事人就迟延履行对当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务违约金后，还应当履行债务或赔偿损失。或赔偿损失。”延迟违约金的惩罚性2、过高违约

47、金的减少各国基本一致：过高，可予以适当减少。过分高于：中国最高人民法院解释高于实际损失的30%。进口机床案例中方从美方进口机床，美方延迟交中方从美方进口机床，美方延迟交货货1 1个月，中方早有准备，未有任个月，中方早有准备，未有任何实际损失。合同中约定了延迟违何实际损失。合同中约定了延迟违约金。事后，中方索要违约金约金。事后，中方索要违约金1 1万万美元，美方以中方未有实际损失为美元，美方以中方未有实际损失为由拒付。合同选择适用由拒付。合同选择适用PICC.PICC.中方将美方告上法庭索要延迟违约中方将美方告上法庭索要延迟违约金，请裁决。金，请裁决。买卖麻袋案（违约金诈骗）中东某公司与中国某公

48、司在广州签中东某公司与中国某公司在广州签订合同，购买订合同，购买1 1亿条麻袋，签订合亿条麻袋，签订合同后同后1010天在广州交货，若未能按期天在广州交货，若未能按期交货，延迟违约金为交货，延迟违约金为350350万美元。万美元。中方未能履约，中东方索要违约金。中方未能履约，中东方索要违约金。若诉至法庭，请判决。若诉至法庭，请判决。五、五、法定免责法定免责 be exempted be exempted from liabilityfrom liability（一）英美法系的（一）英美法系的合同落空合同落空；大陆法系的大陆法系的情势变更情势变更（二）（二）不可抗力不可抗力force majeu

49、reforce majeure（PICC,CISG,ChinaPICC,CISG,China）（三）（三）PICC:hardshipPICC:hardship艰难情形艰难情形，force majeureforce majeure不可抗力。不可抗力。（四）（四）以法律规定免责以法律规定免责(四)以法律规定免责例：中国例：中国水路货物运输合同实施水路货物运输合同实施细则细则2121条：条：对货物的自然属性或潜在缺陷，货对货物的自然属性或潜在缺陷，货物的自然减量和合理损耗，有生动物的自然减量和合理损耗，有生动植物的疾病、死亡、枯萎、减重，植物的疾病、死亡、枯萎、减重，以及非责任性海损事故的货物损失，

50、以及非责任性海损事故的货物损失，承运人均不承担赔偿责任。承运人均不承担赔偿责任。（一）不可抗力（一）不可抗力force majeure签订合同签订合同不可抗力不可抗力不能预见、不能避免、不能克服不能预见、不能避免、不能克服法律后果法律后果延迟履约延迟履约解除合同解除合同注意通知与证明注意通知与证明免责免责不可抗力范围自然原因自然原因引起的，例如，水灾、风灾、引起的，例如，水灾、风灾、旱灾、大雪与地震等；旱灾、大雪与地震等；社会原因社会原因引起的政府行为及社会异常事引起的政府行为及社会异常事件，例如，战争、罢工与政府封锁禁件，例如，战争、罢工与政府封锁禁运等。运等。各国争议较大的：政府干预、不颁