合同法律风险防范boqy.pptx

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1、合同法律风险防范陕西益能达律师事务所 律师 高俊杰第一部分 引言合同管理的重要性n n合同能给企业带来利润的同时，也是产生纠纷的合同能给企业带来利润的同时，也是产生纠纷的根源。当前公司法律服务市场上存在一种极不正根源。当前公司法律服务市场上存在一种极不正常的需求现象，即许多公司重诉讼而轻预防。这常的需求现象，即许多公司重诉讼而轻预防。这些公司常常会在诉讼临门时不惜一切代价试图胜些公司常常会在诉讼临门时不惜一切代价试图胜诉。实践证明，诉讼是公司解决危机与风险的最诉。实践证明，诉讼是公司解决危机与风险的最后选择，也是一种善后处理方式。胜诉需要坚实后选择，也是一种善后处理方式。胜诉需要坚实的证据基础

2、和先在的许多严密管理制度和法律程的证据基础和先在的许多严密管理制度和法律程序的保障，而出现问题的公司在此方面常处于劣序的保障，而出现问题的公司在此方面常处于劣势。因此当公司诉讼缠身企图寻求律师帮助时，势。因此当公司诉讼缠身企图寻求律师帮助时，也往往回天乏术。也往往回天乏术。案例一：合同内容审查不当“中国最大股权纠纷案”福建首富陈发树“买药”记n n 人称福建首富的陈发树，于 人称福建首富的陈发树，于2009 2009年 年9 9月 月10 10日和云南红塔签 日和云南红塔签订股份转让协议，购买云南白药 订股份转让协议，购买云南白药12.32%12.32%股权，随后 股权，随后一次性把 一次性把

3、22 22亿元股价款打入红塔账户。据说整个签约过程 亿元股价款打入红塔账户。据说整个签约过程进行的 进行的“非常顺利 非常顺利”，购买方只花了十分钟时间阅读股权，购买方只花了十分钟时间阅读股权转让协议，觉得没有问题就签字了。但事后证明正是这份 转让协议，觉得没有问题就签字了。但事后证明正是这份协议出了问题。原来协议中有一个不起眼的附加条款，该 协议出了问题。原来协议中有一个不起眼的附加条款，该条款约定：条款约定：“股份转让协议自签订之日起生效，但须获得 股份转让协议自签订之日起生效，但须获得国务院国有资产监督管理机构审核批准后方能实施 国务院国有资产监督管理机构审核批准后方能实施”。这。这相当

4、于在一份购房协议中约定：相当于在一份购房协议中约定：“购房协议自签订之日起 购房协议自签订之日起生效，但须建成后方能实施 生效，但须建成后方能实施”，而何时建成未作约定。，而何时建成未作约定。股份转让协议签订并付款后，购买方多次催促，但转 股份转让协议签订并付款后，购买方多次催促，但转让方始终不履行股权变更手续，理由是等待审核批准。让方始终不履行股权变更手续，理由是等待审核批准。n n因等待遥遥无期，陈发树无奈之下于因等待遥遥无期，陈发树无奈之下于20112011年年1212月月88日向云南省高级人民法院递交民事起诉状，日向云南省高级人民法院递交民事起诉状，正式起诉云南红塔集团，正式起诉云南红

5、塔集团，为此支付诉讼费为此支付诉讼费1696.851696.85万元，被称为万元，被称为“有史以来最贵的个人诉讼有史以来最贵的个人诉讼费费”。该案一审过程中，。该案一审过程中，20122012年年11月月1717日，日，中烟中烟总公司才最终批复称：总公司才最终批复称：“为防止国有资产流失，为防止国有资产流失，不同意本次股份转让。不同意本次股份转让。”这一这一情节被人戏称为情节被人戏称为“陈发树陈发树16901690万元买知情权万元买知情权”。20122012年年1212月月2828日，日，云南省高级人民法院作出判决，判决除了确认云南省高级人民法院作出判决，判决除了确认股份转让协议合法有效外，原

6、告方陈发树的股份转让协议合法有效外，原告方陈发树的其它请求均被驳回，陈发树败诉，此后陈发树提其它请求均被驳回，陈发树败诉，此后陈发树提起上诉。起上诉。n n 2014年7月23日，最高人民法院终审判决，判决云南红塔十日内返还陈发树约22.076亿元本金及利息，驳回陈发树的其他诉讼请求。历经5年陈发树向云南红塔集团“讨药”以败诉告终。此案曾被称为“中国最大股权纠纷案”受到各方关注。本案中，因合同内容审查不当，导致一笔22亿的股权转让变成“永远不能履行的合同”。案例二：合同签订流程不当一起买卖合同纠纷案n n 甲公司是一家大型国企，乙公司是其小型供货商，双方有 甲公司是一家大型国企，乙公司是其小型

7、供货商，双方有2 2年以上的合作经历，甲公司账面欠乙公司的货款一直维 年以上的合作经历，甲公司账面欠乙公司的货款一直维持在 持在20 20万左右。万左右。2008 2008年，乙企业因经营困难将甲公司诉 年，乙企业因经营困难将甲公司诉至乙公司所在地法院，要求甲公司支付拖欠货款 至乙公司所在地法院，要求甲公司支付拖欠货款21 21万元及 万元及违约金 违约金8 8万元，共计 万元，共计29 29万元。甲公司认为，双方合同中并 万元。甲公司认为，双方合同中并无违约金约定，故不应支付 无违约金约定，故不应支付8 8万元违约金。万元违约金。n n 甲公司事后追查发现：双方订立合同时甲公司先在两份合 甲

8、公司事后追查发现：双方订立合同时甲公司先在两份合同上盖章，盖章后甲公司向乙公司邮寄合同，合同上留有 同上盖章，盖章后甲公司向乙公司邮寄合同，合同上留有空白的 空白的“其他约定事项 其他约定事项”。乙公司收到合同后擅自在两。乙公司收到合同后擅自在两份合同的 份合同的“其他约定事项 其他约定事项”中加入了违约金和约定管辖内 中加入了违约金和约定管辖内容，然后在合同上盖章。经过周密准备后乙公司向自身所 容，然后在合同上盖章。经过周密准备后乙公司向自身所在地法院起诉，最终甲公司败诉，承担了支付全部 在地法院起诉，最终甲公司败诉，承担了支付全部29 29万元 万元的违约责任。的违约责任。案例三：合同保管

9、不当发生在延安的一起代理合同纠纷n n延安某通信运营商与某代理商系长期合作关系。延安某通信运营商与某代理商系长期合作关系。20062006年年11月月11日，双方签订了一份合作协议，日，双方签订了一份合作协议，期限三年。但因保管不当，造成协议丢失。期限三年。但因保管不当，造成协议丢失。20082008年年33月，因该代理商存在违规行为，运营商决定终月，因该代理商存在违规行为，运营商决定终止合作。因合作协议丢失，运营商误以为双止合作。因合作协议丢失，运营商误以为双方协议已到期，遂单方决定向对方送达了终止方协议已到期，遂单方决定向对方送达了终止合作通知书。接到通知后代理商诉至法院，以合作通知书。接

10、到通知后代理商诉至法院，以合作协议为依据，要求运营商承担支付违约合作协议为依据，要求运营商承担支付违约金金100100万元的违约责任。诉讼中被告律师虽付出大万元的违约责任。诉讼中被告律师虽付出大量努力，最终仍向对方支付违约金量努力，最终仍向对方支付违约金6666万元。万元。不签订或不及时签订合同的问题：n n为什么要签订合同：为什么要签订合同：“口说无凭、立字为据口说无凭、立字为据”n n不签订或不及时签订合同：最好不要产生纠纷不签订或不及时签订合同：最好不要产生纠纷n n例一：未签订书面合伙协议事后合伙人拒不承认例一：未签订书面合伙协议事后合伙人拒不承认合伙事实。合伙事实。n n例二：未签订

11、书面劳动合同需支付劳动者双倍工例二：未签订书面劳动合同需支付劳动者双倍工资。资。n n合同的作用：合同的作用：n n11、合同可以在事前起到明确双方的权利、义务的、合同可以在事前起到明确双方的权利、义务的作用，最大限度预防和减少纠纷作用，最大限度预防和减少纠纷n n22、合同可以在诉讼中起到关键性证据的作用，为、合同可以在诉讼中起到关键性证据的作用，为胜诉争取可能胜诉争取可能第二部分 合同法律风险防范n n 合同签订前期法律风险防范n n 合同签订时法律风险防范n n 合同履行中法律风险防范一、合同签订前期之法律风险防范（一）履行招投标程序或其他竞争性程序n n 关联法规：关联法规：中华人民共

12、和国招标投标法 中华人民共和国招标投标法 第三条 第三条 在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设 在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必 计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；项目；（二）全部或者部分使用国有资金（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；投资或者国家融资的项目；（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资

13、金的项目。（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同 前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。国务院有关部门制订，报国务院批准。n n 政府采购法 政府采购法n n 第四条 第四条 政府采购工程进行招标投标的，适用招标投标法。政府采购工程进行招标投标的，适用招标投标法。n n 第二十六条 第二十六条 政府采购采用以下方式：政府采购采用以下方式：（一）公开招标；（一）公开招标；（二）邀请招标；（二）邀请招标；（三）竞争性谈判；（三）竞争性谈判；（四）单一来源采购；（四）单一来源采购；（五）询价；（五）询价；（六）国务院政府采购监督管理部门认定的其他采购方（六）国务院政府采购监督管理部门认定的其他采购方式。式。公开招标应作为政府采购的主要采购方式。公开招标应作为政府采购的主要采购方式。n n 案例：新区行政中心 案例：新区行政中心BT BT项目中的招投标问题 项目中的招投标问题