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1、城市根底设施投资管理实务前言城市根底设施是为城市经济开展和市民生活提供便利条件和配套效劳的各类设施。具体而言，城市根底设施包括以下几个方面的内容：一是城市交通，如城市道路、桥梁、隧道、地铁、轻轨、汽电车、出租汽车、航空、铁路、长途公路运输等；二是环境保护，如垃圾收集和处理、污水收集和处理、防火、防洪、园林、绿化等。此外，还有能源、供排水、邮电通信等。城市根底设施具有以下一些特性：一是使用的公用性。与一般的私人物品不同，所有在其范围内的城市居民和从事生产、运营及其他活动的企事业单位都可使用。二是效劳的非盈利性。城市根底设施具有社会化效劳的性质，一般都是由政府规划建设的，政府的着眼点是提高城市的整

2、体运行效率，注重于社会效益和环境效益，经济效益仅仅是参考因素。三是投资回收的间接性。地方政府每年投入大量的资金用于城市根底设施建设，除了少数经济效益较好的工程可收回投资和获取合理利润外，大多数工程的建设资金是不可能直接从工程运行收益中收回的，只能依靠政府税费来提供补贴。城市根底设施工程管理是一个崭新而充满挑战的领域，但市面上的书籍对此甚少涉猎，而且大多数以理论为主，对实际工作的指导意义不大。由于作者拥有丰富的工程管理经验，因此本书以案例分析为主，不涉及艰深的学究式理论，对从事城市根底设施投资管理的政府部门、金融机构及实业投资者有一定的借鉴作用。所用案例皆来源于真实的投资工程，但对工程名称、地名

3、、人名及具体数据作了修饰，以免引起不必要的误会。全书共分五大局部：第一局部主要介绍城市根底设施工程投资开发的流程，以让读者对其根本概念有初步了解。第二局部是探讨城市根底设施工程的债务融资管理，重点对G市环城交通工程利用世界银行贷款及S污水处理系统工程工程融资的经验进行研究，分析其成功经验及缺乏之处。第三局部主要介绍城市根底设施工程法人招标的操作程序，并结合H省P电厂工程法人招标的案例进行具体分析，对工程法人招标的优缺点进行综合评价，并提出其开展策略。第四局部着重介绍企业并购的关键要素，并分析亚能电力控股在收购美国Saith (中国)控股过程中，如何对企业价值进行评估。第五局部主要聚集了重要投资

4、法规，供读者在实际工作中参阅。目录前言0第一局部 城市根底设施工程的投资建设4第1章城市根底设施工程的投资开发程序51.1工程投资开发51.1.1工程建议书阶段51.1.2工程可行性研究报告阶段51.2工程法人组建61.3工程建设81.3.1建设模式91.3.2招标投标111.4工程资金筹措141.4.1股东担保贷款141.4.2股东委托贷款151.4.3工程融资151.4.4企业债券171.5城市根底设施的主要工程合同171.5.1工程建设合同181.5.2购售电合同201.5.3并网调度合同211.5.4运行维护合同211.5.5燃料供给合同21附录1：某中外合资建设电力工程的股东协议书2

5、2第二局部 城市根底设施工程的债务融资26第1章国内城市根底设施工程的债务融资27第2章 环城交通工程利用世界银行贷款的经验研究312.1 工程实施背景及概况312.2 世行贷款的法律文件及资金管理制度322.3 工程防范外汇风险的具体措施及存在问题34附录1：世界银行简介40第3章 S污水处理系统工程利用工程融资方式的经验研究423.1 工程背景及一般情况423.2 工程融资方式的根本框架433.3 工程融资结构与选择贷款银行443.4 对工程融资方式的评价473.5 工程融资的开展策略49第4章发行市政债券为城市根底设施工程融资51的可行性及运作设想514.1国外市政债券运作概况514.2

6、发行市政债券的必要性和可行性524.3地方政府发行市政债券的具体操作55第三局部 城市根底设施工程的法人招标61第1章 城市根底设施工程法人招标与BOT方式的比较621.1 BOT的根本概念621.2BOT工程的根本框架631.3BOT工程在中国的实践641.3.1广东沙角B电厂641.3.2 广西来宾电厂B厂651.3.3 四川成都市自来水六厂B厂661.3.4 北京开发区污水处理厂661.4工程法人招标与BOT方式的区别67第2章 城市根底设施工程法人招标的合同框架692.1主要工程合同692.1.1 咨询合同692.1.2 产品或效劳购置合同692.1.3 供给合同702.1.4 运营和

7、维护合同702.1.5 保险合同702.2特许权工程协议70第3章 城市根底设施工程法人招标的具体实施753.1工程法人招标的根本程序753.1.1 资格预审阶段753.1.2 招标文件编制阶段783.1.3投标人准备标书阶段783.1.4 开标与评标阶段793.1.5 协议确认谈判阶段803.1.6 审批及完成融资阶段813.2 工程法人招标的案例分析813.2.1工程概况823.2.2投标人简介823.2.3评标结果分析83附录1: H省P电厂BOT工程法人招标文件89附录2: 亚能电力控股投标文件92SHARE TRANSFER AGREEMENT110附录3:H省计委与亚能电力控股签订

8、的投资协议(即特许权工程协议)123附录4: C银行为H省P电厂出具的履约保函131附录5: H省P电厂上网电价构成及调整公式134附录6：H省P电厂投资价值分析报告137附录7：H省P电厂的设计、采购、施工承包效劳交钥匙合同EPC合同147第4章 城市根底设施工程法人招标的开展策略2174.1对工程法人招标的初步认识2174.2工程法人招标的开展策略218第四局部 城市根底设施企业的兼并与收购220第1章 外商在华投资状况分析与外资并购前景预测2211.1 外商在华投资历史回忆221第2章 城市根底设施企业并购的关键要素2252.1 外国投资者的投资动向2252.2 选择合作伙伴的根本步骤2

9、262.3 尽职调查可以揭示许多问题2272.4 交易的“中止因素和“破坏因素2302.5 八个关键成功要素231第3章 城市根底设施企业并购的定价法那么233附录1：亚能电力并购SAITH中国控股公司的分析报告237附录2：H省P电厂工程尽职调查之法律意见书257第五局部 重要投资法规及文献汇编273附录1：国务院关于固定资产投资工程试行资本金制度的通知274附录2：关于实行建设工程法人责任制的暂行规定277附录3：境外进行工程融资管理暂行方法282附录4：国家计委关于印发促进和引导民间投资的假设干意见的通知285附录5：上市公司收购管理方法288附录6：外商投资产业指导目录302附录7：中

10、华人民共和国招标投标法322参考文献338第一局部 城市根底设施工程的投资建设第1章城市根底设施工程的投资开发程序城市根底设施工程是一项庞大而复杂的系统工程，从其开发到建成投产往往历时数年，耗资巨大。政府、工程发起人(通常为投资者)、银行、建设承包商、运行承包商、原材料料供给商以及工程咨询参谋、财务参谋等工程建设的参与方在工程中紧密合作、共担风险、分享利益，促使投资工程最终得以顺利完成。随着我国法律的不断完善以及法制化进程的不断深入，律师作为工程的法律参谋也开始进入到城市根底设施工程的开发、建设及投产的全过程中，并扮演着越来越重要的角色。长期的实践证明，律师的参与对合法有序地顺利推进工程开发，

11、降低工程的建设运营风险具有重要意义。本章以电力工程为例，阐述城市根底设施工程投资开发的具体运作流程，其他类型的城市根底设施工程如交通、环保与此大同小异，可以参考其运作标准进行完善。1.1工程投资开发1.1.1工程建议书阶段工程建议书一般应包括以下方面的内容：工程提出的必要性及依据；产品方案、拟建规模和建设地点的初步设想；资源情况、建设条件、协作关系、设备或技术引进的国别及厂商的初步分析；投资估算、资金筹措及还贷方案设想；工程进度安排；经济效益和社会效益的初步估计，包括初步的财务评价和国民经济评价；环境影响的初步评价；结论及附件等。城市根底设施工程在报送工程建议书时，一般需同时附送金融机构贷款意

12、向书如需要申请贷款，以及由各投资方所签署的合资或合作意向书。合资或合作意向书是指投资各方就共同投资、开发某一工程初步达成一致意见的文件。通常情况下，意向书仅说明投资各方对投资的意向，并不对投资行为作出具体的规定，为此，投资各方可能在意向书中规定该意向书对任何一方均不具有约束力。但作为投资各方就工程投资开发及各个环节开展工作的依据，工程发起人以及各级地方政府往往十分重视意向书的签署。1.1.2工程可行性研究报告阶段可行性研究报告应由工程法人通过招标投标或委托方式，确定有相应资质或等级的工程咨询设计单位承当，一般应包括以下方面的内容：工程概况；工程建设的必要性；市场预测；工程建设选址及建设条件论证

13、；建设规模和建设内容；工程外部配套建设；节能、节水；环境保护；消防和劳动平安；机构设置、劳动定员和人员培训；工程实施进度方案；招标投标；投资估算与资金筹措；经济效益及社会效益；结论及建议等。同时，应附上环保部门对工程环评大纲的批复和国土部门核发的建设用地通知书复印件。此外，利用银行贷款进行融资的工程还应附上有关银行的贷款承诺函。本阶段的合同、协议或意向性文件只需经相关方草签即可，一般只有在工程的可行性研究报告经过方案行政主管部门批复前方可正式签署和生效。除上述文件外，根据国家计委2001年第9号令建设工程可行性研究报告增加招标内容以及核准招标事项暂行规定的规定，建设工程在上报工程可行性研究报告

14、时应增加有关招标的内容，具体内容包括：工程的勘察、设计、施工、监理以及重要设备、材料等采购活动的具体招标范围全部或者局部招标，拟采用的招标组织形式委托招标或者自行招标，拟采用的招标方式公开招标或者邀请招标。经工程审批部门批准，在报送可行性研究报告前已先行开展招标活动的，应在报送的可行性研究报告中予以说明。1.2工程法人组建我国对根本建设工程推行工程法人责任制。就城市根底设施工程而言，工程法人责任制是指投资工程出资者根据国家有关法律和法规组建工程公司，由工程公司依法负责工程的筹划、资金筹措、建设、管理、生产经营、债务归还和资产的保值增值，并享有相应权利，实行责权利相统一的制度。根据目前的规定，新

15、建投资工程在工程建议书批准后，即应及时组建工程法人筹备组织，具体负责工程法人的筹建工作，工程法人筹备组织由工程的投资方派代表组成。有关单位在申报工程可行性研究报告时，须同时提出工程法人的组建方案。在工程法人的组建过程中涉及较多的法律事务，包括筹划并确定工程公司的组建方案；起草股东协议在外商投资工程中称为合资或合作合同和公司章程，处理在相关合作谈判中产生的法律文件以及受托办理公司登记等法定手续。一般来说，工程公司的组建方案具备以下要素：投资各方；工程法人的组织形式目前内资工程法人只允许以两种形式存在：有限责任公司和股份；工程法人组建方式，即工程公司为新成立的工程公司还是以原已存在的企业法人承当工

16、程法人的职能；投资各方对注册资本的出资比例以及工程法人的性质。在确定工程公司的组建方案时以下问题需要予以注意：(一) 股东协议和章程内资工程为保证工程公司设立及工程前期开发工作得以顺利和按方案进行，并明确各投资方在此过程中的责任和义务，在实践中投资方通常都会签署一份股东协议。股东协议主要规定工程的投资额，工程公司的注册资本以及各投资方的出资和融资义务、工程的前期开发工作、工程前期开发建设的模式等，因其侧重点的不同，在实践中股东协议也多被称“出资协议。股东协议不仅是一种出资协议，也可以是投资方以后签署工程公司章程的约束性文件。股东各方签署的公司章程是工程公司成立的必备要件，其生效时间为工程公司成

17、立之日，即公司在工商部门设立登记之日。公司章程中必须具备一些法定条款，这些条款包括：公司名称和住所；公司经营范围；公司注册资本；股东的姓名或者名称；股东的权利和义务；股东的出资方式和出资额；股东转让出资的条件；公司的机构及其产生方法、职权、议事规那么；公司的法定代表人；公司的解散事由与清算方法。在起草上述条款时，必须遵守公司法及其他相关法律对于上述内容的强制性要求，以便公司章程得以顺利通过工商部门的审查。(二)城市根底设施工程的工程法人亦可为外商投资企业，包括中外合资经营企业、中外合作经营企业和外商独资企业。当外资(包括港、澳)投资超过25%时，那么需考虑成立中外合资经营企业或中外合作经营企业

18、。根据目前法律的有关规定，中外合资经营企业为有限责任公司性质，即必然为企业法人；而中外合作经营企业那么既可以为企业法人亦可以为非企业法人形式存在，但作为城市根底设施工程的工程公司，其仍必须为企业法人。由国内投资者投资城建工程的工程法人与外商投资城建工程的工程法人在公司的设立与经营方面的差异主要表达在以下几个方面：（1） 设立程序外商投资城市根底设施工程在组建工程公司时，中外投资方必须签署合资或合作合同，且在上报工程建议书时即需提交投资方的合资或合作意向书；并且，在外商投资的城市根底设施工程中投资方需经外经贸部门或其授权部门批准并获得外商投资企业批准证书后，方可到工商部门办理工商登记，成立工程公

19、司。内资工程公司的设立无上述程序要求。（2） 章程和协议外商投资工程公司的公司章程必须根据投资各方所签署的合资/合作合同制定，如有不一致时以经外经贸部门审查批准的合资/合作合同为准(包括其后的变更)。而内资工程公司的设立及运营均以工商局核准的公司章程为依据。3注册资本出资按照公司法规定，公司的注册资本必须在公司成立时全部到位。外商投资工程公司的注册资本可在工程公司成立后的一定时间内分期或一次性到位(具体时间将视注册资本的多少依法确定)。以电力工程为例，由于在工程公司的注册资本按不低于投资总额的20%设定，通常数额巨大，而工程公司在成立之初并不需要投入大量的建设资金，因此为有效地防止或减少因注册

20、资本金大量沉淀而增加投资方的资金本钱，内资工程公司通常采用逐步追加、变更公司注册资本，换发营业执照的方法来解决。 4公司机构内资工程公司按照公司法的规定设立，其组织机构应包括股东会、董事会或执行董事、监事会或执行监事和总经理等，其中股东会为公司的最高权力机构。而外商投资工程公司系依外商投资企业法设立，无需设立股东会和监事会，董事会为公司的最高权力机构。5回收投资当工程法人为中外合作经营企业时，根据现行法律规定，经财税部门批准，允许外方在继续承当股东责任的前提下，通过一定的方式提前回收投资，即在工程公司终止前回收投资，而对于内资工程公司，一旦工程公司成立，任何一方均无权撤回出资，除非工程公司解散

21、。6税收政策与内资工程公司相比，外商投资的工程公司目前尚享有一定范围内的税收减免的优惠政策。1.3工程建设工程建设阶段的关键工作在于：(1)选择确定建设管理模式，起草相关的法律文件；(2)工程招标及评标工作。1.3.1建设模式以电力工程为例，目前开发建设主要有三种模式，即业主自行管理模式、总承包模式和工程管理承包模式。随着我国参加WTO，国际工程建设管理的经验和惯例正逐步被我国城市根底设施领域广泛采用。(1) 业主管理模式业主管理模式也是传统的根本建设工程建设管理模式，即由投资方组建的工程公司业主自行选择工程的设计、材料供给、设备供给、施工、安装调试、监理等单位并分别与之签署合同，负责对整个工

22、程的建设过程进行管理。在业主管理模式下，业主通过对各类合同的管理来最终到达工程管理的目的。在城市根底设施工程投资多元化，特别是大量社会资本涌向电力工程投资的背景下，为了弥补业主在专业人员及建设管理经验上的缺乏，目前一些电力工程中采用了委托建设管理的模式，即由业主委托一家专业的建设管理单位代表业主对业主所签署的一系列工程合同进行管理并监督此类合同的执行，类似于国外的业主工程师，同时负责业主委托的其他一些本应由业主执行的与工程建设有关的工作。委托建设管理模式减轻了业主的负担，可以帮助业主较好地实现工程的建设目标，但从法律性质上而言，委托建设管理模式只是业主管理模式的一种变化，并不能改变业主对工程建

23、设承当全面管理责任的事实。在业主管理模式下，由于各个合同分别签订，所有合同均由业主(或其受托人)负责管理，就产生了各个合同之间接口的问题。从风险管理的角度而言，由于各个合同主体均对业主负责，就会产生一定的合同接口风险。因此，在业主管理模式下要求各个工程合同主体相互紧密配合才能保证整个工程得以顺利完成。因此在起草、签订合同时需要特别注意使各个与工程建设有关的合同之间能够做到相互衔接，紧密配合。但是电力工程建设过程中每天还是会产生不同的无法预知的问题，通过合同完全划分各个合同主体的责任或风险界线并不现实，大量不同的合同及合同主体的存在，不可防止地造成责任相互交叉或落空，由此产生的风险及责任那么只能

24、由业主承当。总的来说，在业主管理模式下，业主必将承当一些无法转嫁或难以转嫁的工程建设风险。(2) 交钥匙承包模式EPC方式为减少业主管理模式下业主所承当的风险，国际上在根底设施工程建设兴起的过程中产生了交钥匙承包模式的工程建设管理模式。美国在20世纪60-70年代由于独立发电厂(Independent Power Project，简称IPP)出现而首先采用了这一模式。交钥匙承包模式是指业主将包括工程设计(包括概念设计)、设备采购、土建施工、设备安装、技术效劳、技术培训、试生产直至整个工程建成投产的全过程均交由独立的建设承包商负责的一种模式，承包商将在“固定工期、固定价格及保证性能质量的根底上完

25、成电力工程的建设工作。业主与承包商之间为此签订的合同一般称为交钥匙承包合同，也称“一揽子工程合同，或“总承包合同。交钥匙承包模式一般具有如下特点： 由于交钥匙承包模式下的承包商兼具业主管理模式下工程公司的一局部职能及施工单位的职能，并对业主承当全面的管理责任，因此，它必须对整个建设过程进行充分有效的协调。一般地，交钥匙承包模式下的承包商对工程所涉行业的技术有较充分的掌握和理解，并具有很强的工程施工管理能力。而业主将通过合同管理对对承包商进行监督和管理。 交钥匙承包模式就其字面含义，即为在工程完工并可投入运行时方才移交给业主，承包商提供的效劳应包括自工程开工起至工程完工投产止的全过程效劳。在此情

26、况下，业主对工程建设的参与应当仅限于合同管理及对施工质量的监督管理。承包商对工程建设过程享有较充分的自主权，业主除按合同规定外不得进行任何干预。 交钥匙承包模式是一项固定工期的建设模式，承包商对工程的整体交付时间承当责任，除非合同另有规定，否那么业主不得要求承包商提前或推迟工期。因此，业主对工程工程的投产根本上有一个比较准确的评估，从而使整个工程的商业方案更有保证。 交钥匙承包同时也是一种固定价格的建设模式，除非发生合同规定的情况，合同价格在整个合同期内一般是固定不变的，除非出现合同中规定的范围变更或不可抗力等有限的原因外，否那么合同价格不得予以调整。因此，业主对工程造价有一个比较客观的了解，

27、使工程投资控制能得到有效保证。 在交钥匙承包模式下，业主承当的责任主要包括征地、政策处理、生产准备、筹措资金并按合同进行支付，由于承包商独立承当了全过程的建设任务，从而使业主有更多的精力与时间解决应由其负责的工作，如果由于此类问题导致工期延长或价格超支应由业主自行负责。(3)工程管理承包模式工程管理承包模式是区别于上述两种方式的一种新的工程建设模式。在该模式下，业主通常将合同全部承包给“工程管理承包商，再由工程管理承包商将工程分包给有资质的各个分包商。在该模式下，工程管理承包商承当的是一种工程管理责任，不再承当具体的施工责任。为了增强管理承包商的效率管理，在工程公司与管理承包商之间通常有一份风

28、险分担协议。管理承包合同通常采用本钱加酬金的方式确定合同价格。工程管理承包模式使咨询工程公司有可能参与工程承包，发挥其工程建设管理的优势。但是，我国目前采用这种模式的工程还不是非常普遍，这既有习惯问题，也有法律环境的问题。1.3.2招标投标根据招标投标法及其他有关法律法规的规定，在城市根底设施工程的建设过程中，工程的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料、效劳等的采购，必须按照有关法律通过招标方式进行。随着招投标活动法制化的迅速推进，招投标活动中律师的作用也逐渐得到招投标活动参与各方的重视。加强法律观念，提高法律意识，对于标准根本建设工程招标投标活动，维护招投标活动当事人的合

29、法权益，保障招投标市场的正常秩序有着重要意义。国家计委和司法部对律师参与大中型工程招投标活动中的法律业务十分重视，曾以司办通字1998第6号文指出：律师从事根本建设大中型工程招标投标法律业务是指为招标数额较大或采取国际招标的建设工程的招投标文件、合同文本提供咨询；审查、修改、制作相关法律文件，以及就招标文件最终文本出具法律咨询意见书等活动。为了保证国家投资的效益和平安，工程法人或招标代理机构应当聘请律师就招标文件和有关合同文本出具法律咨询意见书。根据有关法律法规的规定及作者本人参与城市根底设施工程招标投标的经验，在招标投标活动中一般应注意以下几个方面的问题：1招标范围城市根底设施工程的勘察、设

30、计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，到达以下标准之一的，必须进行招标： 施工单项合同估算价在200万元人民币以上的； 重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在100万元人民币以上的； 勘察、设计、监理等效劳的采购，单项合同估算价在50万元人民币以上的； 单项合同估算价低于第、项规定的标准，但工程总投资额在3000万元人民币以上的。2可行性研究报告中的招标内容根据国家计委2001年第9号令的规定，除了经工程批准机关同意在可行性研究报告批复前进行招标的以外，城市根底设施工程上报的可行性研究报告中应包括以下招标内容：招标范围；招标的组织形式委托招标或自行招标；招标方式邀请招

31、标或公开招标。经工程审批部门批准，在报送可行性研究报告前已先行开展招标活动的，应在报送的可行性研究报告中对招标情况予以说明。 3招标方式招标分为公开招标和邀请招标两种方式。根据现行有关规定，全部使用国有资金投资或者国有资金投资占控股或者主导地位的城市根底设施工程，原那么上均应当进行公开招标。对于国家及省、自治区、直辖市一级重点工程，不适宜公开招标而需采用邀请招标方式的，应经国家计委或者省、自治区、直辖市人民政府批准。4评标标准和方法根据现行的有关规定，在招标过程中评标委员会应当根据招标文件规定的评标标准和方法，对投标文件进行系统地评审和比较。招标文件中没有规定的标准和方法不得作为评标的依据。并

32、且招标文件中规定的评标标准和评标方法应当合理，不得含有倾向或者排斥潜在投标人的内容，不得阻碍或者限制投标人之间的竞争。上述规定的目的在于防止招标人无根据地对投标文件进行评价，防止暗箱操作。这就要求招标人在编制标书时应根据自己的实际需要在法律允许的范围内确定必要的评标标准和方法，否那么将给以后的评标工作带来困难并可能无法选择到最符合招标人要求的投标人。5投标保证金要求投标人在投标时提供投标保证金是法律赋予招标人的一项权利，但是为了防止挫伤投标人的投标积极性或者给投标人带来过多的额外负担，招标人在确定投标保证金的金额时不宜过高。对于未中标的投标人的投标保证金，招标人应在与中标人签署相关合同后5个工

33、作日内退还，而不得在招标文件中随意要求延长投标保证金的有效期，中标人的投标保证金可以抵为履约保证金。6问题澄清我国法律允许招标人对招标文件进行澄清或修改，也允许投标人对投标文件进行澄清。招标人对招标文件的澄清或修改应在投标截止日15天以前通知投标人；招标人可以在评标过程中要求投标人对投标文件中含义不明确的内容作必要的澄清或者说明，但是澄清或者说明不得超出投标文件的范围或者改变投标文件的实质性内容，投标人应当对招标人提出的问题进行必要的澄清或说明，否那么招标人有权拒绝该投标。对于投标人在投标文件中以类似“希望或“建议等词语提出的问题，招标人应要求投标人说明其性质，即是否为对招标文件的偏差，而不宜

34、置之不理，以便公正地做好评标工作，防止给以后的合同签署及履行带来不必要的麻烦，但是如果招标人在招标文件中即已说明对于投标人以类似“希望或“建议等词语提出的问题，招标人将不视其为投标人提出的偏差并不在合同中予以考虑时，招标人可不予理会。7投标人资格现行招投标法律规定，投标人必须具备承当招标工程的能力及良好的资信状况，同时，招标人可以根据招标工程本身的要求，在招标公告或者投标邀请书中，要求潜在投标人提供有关资质证明文件和业绩情况，并对潜在投标人进行资格审查。但是招标人在设置资格条件时不得不合理地限制或者排斥潜在投标人，不得对潜在投标人实行歧视待遇。8国际惯例与我国的招投标法律国际上对于招投标的运作

35、已有一些比较成熟的作法，比方联合国示范法、世行指南、亚行导那么、欧盟指令等都对招投标有较为具体的规定。我国现行的招投标法律也在很多方面借鉴了上述规定。有必要强调的是招标文件的编制依据问题，目前的招标文件很多是根据上述一些国际惯例而制作的，其规定虽然大局部与我国招投标法律的规定是一致的，但有时也会有冲突。而根据我国的招投标法律，国内的招标工程必须遵守现行的国内招投标法律，只有使用国际组织、外国政府贷款、援助资金的工程才可以适用不同于国内招投标法律的其他有关招投标条件或程序的规定。也就是说通常情况下，招标人并不能以遵守国际惯例为由来躲避国内招投标法律的相关规定。因此，为了遵守法律的规定，在编制一般

36、工程的招标文件时必须依据国内招投标法律的规定进行，只有在国内法没有规定的情况下才可以根据国内法的立法精神及原那么借鉴国际惯例中的有益经验。1.4工程资金筹措城市根底设施工程不仅是技术密集型工程，也是资金密集型工程，投资方自身的资金实力通常缺乏以满足工程总的资金需求。从现代企业防范经营风险的角度而言，即使投资方拥有足够的资金，也不会将过多的资金投入到一个工程当中去。通常，投资方提供工程资金总需求的一定比例作为工程公司的注册资本，注册资本与工程总投资之间的差额通过对外融资解决。目前，国内城市根底设施工程总投资中除注册资本以外的资金主要通过股东担保贷款或委托贷款的方式解决。在此方式下，投资方在工程经

37、营过程中所承当的风险与其采用全额出资下相差无几。采用这种方式主要原因有以下几个方面：首先，我国银行在长期的方案经济模式下未能形成工程风险评估体系，导致无法通过国际上通用的工程融资方式向工程提供资金。其次，投资方的投资渠道不畅，在长期方案经济体制下形成的条块分割局面还未能得到突破，如投资方自有资金富裕，与其存银行不如采用委托贷款方式，以提高资金的使用效率，增加企业收益。第三，我国有关法律法规的规定，导致采用工程融资方式或工程债券方式在法律上有一定的障碍，如工程融资下的资产抵押需要对现行担保法体系进行修改、现行法律存在对企业债券发行条件的限制等。1.4.1股东担保贷款股东担保贷款就是指由股东各方按

38、各自的出资比例对工程公司向银行的借款提供担保。在这种贷款模式下需要注意以下几个问题：(1) 贷款银行的实力状况，由于城市根底设施工程的资金需求量非常大，而且资金能否按时到位直接关系到工程的建设进度和工期，假设银行不能按方案提供资金那么很可能会给投资方造成巨大的损失包括预期的利润损失、违约赔偿等，因此在选择贷款银行时必须慎重考虑其履约能力，如果条件允许的话，采用银团贷款应不失为一种较为平安可行的方法。 (2) 保证责任，在股东担保的情况下，贷款银行有时会提出由股东各方对贷款承当连带保证责任，也就是说在工程公司不能按期归归还债务时，银行可以向任何一家股东或多家股东提出要求清偿全部债务的请求，然后由

39、已承当清偿责任的股东向工程公司或根据各股东所应承当的保证责任向其他股东追偿。这种保证模式增加了银行贷款的平安性，但却加大了股东，尤其是实力较强的股东的风险。(3) 提款方案，借款合同中的资金提取方案应与工程建设进度对资金的需求方案一致，以便最大限度地节省财务费用，并尽可能要求贷款银行同意能根据具体情况灵活地修改提款方案。 1.4.2股东委托贷款股东委托贷款是指由股东方委托银行或信托投资机构向工程公司提供贷款，需要指出的是委托贷款虽然使用的是股东方委托人的资金，但却是以银行或信托投资机构的名义贷出的，即在委托贷款中贷款人是银行或信托投资机构，而不是股东。股东委托贷款通常不需要保证人，除非委贷双方

40、另有约定，贷款人亦不对借款人迟延还款或无力还款向委托人承当任何责任。1.4.3工程融资除了上述两种传统的融资模式以外，近来，国内的城市根底设施工程也在尝试其他的融资模式，工程融资就是其中的一种。(1) 工程融资的概念工程融资是指以工程的资产、预期收益或权益作抵押取得无追索权或有限追索权的贷款无追索权的工程融资是指贷款人对工程发起人无任何追索权，只能依靠工程本身的资产和现金流量来保证贷款归还的融资方式，即使工程实际运作失败，债权人也只能要求以工程本身的财产或盈余归还所欠债务，而对工程以外的资产无追索权。具体的运作流程将在本书第二局部第3章中详细论述。纯粹的无追索权工程融资是无法作到的，由于工程资

41、产的变现能力受到限制特别是道路、桥梁、电站等工程的资产，往往很难变现，以及工程本身的赢利状况受到各种不确定性因素的影响等原因，仅仅依靠工程自身的资产和未来现金来归还贷款本息，债权人的利益将很难得到保障。有限追索权工程融资即工程发起人需承当有限债务责任和义务的工程融资，这种有限性表现在时间上的有限性、金额上的有限性和对象上的有效性。当工程不能完成或经营失败，工程本身的资产或收益缺乏以清偿债务时，债权人就有权向这些担保人进行追索。各个担保人对工程债务所负的责任，仅以其各自所提供的担保金额或按有关协议所承当的义务为限。(2) 工程融资的担保结构在工程融资中，工程本身的盈利前景是通过一系列的合同安排加

42、以表达的，除通过建设承包合同以保证获得一个性能合格，并且工期固定的工程以外，贷款人最为关注的是针对贷款的担保结构。通常在城市根底设施工程工程融资中所涉及的担保主要有： A、工程资产抵押在工程融资下，贷款人会要求将工程所有资产(包括今后不断形成的资产)全部抵押给贷款人。此处的抵押与一般正常的抵押相同，但由于工程资产是不断形成的，而我国现行法律尚未对浮动设押作出规定，因此，在实际操作中工程资产抵押将需要采用一些变通方法来实现。B、合同权益质押合同权益质押是由业主将其在各工程合同项下的权益全部质押给贷款银行。主要包括总承包合同权益质押、购电合同权益质押、保险合同权益质押、运行维护合同权益质押、燃料供

43、给合同权益质押、设备供给合同权益质押等。在总承包合同权益质押情况下，贷款人通常会要求对工程建设承包合同的全过程进行监控，这种监控主要是通过由贷款人审查批准建设承包合同来实现的。在工程融资条件下的建设承包合同一般要求具有以下条款：在承包商原因导致性能不能到达最低标准要求时，承包商应承诺全盘购置该工程；如果业主怠于履行其在建设承包合同项下的权利义务时，贷款人应有权直接介入该合同，接管业主在该合同项下的权利义务。以电力工程为例，在购电合同权益质押情况下，由于购电合同是电力工程收益的保证，如果没有购电合同电力工程就无法产生收益，从而会危及工程贷款的归还，因此在工程融资条件下的购电合同应明确以下条款：上

44、网电力电量得到保证；上网电价如果不能弥补本钱支出时的处理方法；如果由于购电方原因导致购电合同终止时，购电方应以按合同规定公式计算的价格购置整个工程；如果售电方怠于履行购电合同，那么贷款人有权直接介入该合同，并接管售电方在该合同项下的权利义务。 C、超支承诺在工程融资中，贷款人为防止因工程工程超支导致工程无法继续建设，一般要求工程的发起人或其提供的其他第三方作出承诺，当工程超过投资估算时，超出局部将采用增加出资或由其他第三方提供资金的形式予以补足。D、账户监管为了控制工程业主合理开支，保证拥有足够的资金以还贷款人的贷款，贷款人一般要求对账户加以监管。账户监管也可称之为账户质押，是指工程业主仅在贷

45、款人指定的银行开设一个账户，该账户项下资金的流出是按照贷款人同意的方式进行的。同时，在工程运营期内，在该账户内应至少保存足够的偿债准备金，至少保证归还一期贷款的还款金额。E、股权质押所谓股权质押是指各投资方将其在工程业主中的股权全部质押给贷款人。股权质押的是投资方在贷款归还之前不得将其股权予以转让。股权质押后，对于利润分配有两种处理方法，一种是经贷款人同意方可进行利润分配；另一种是利润分配不受影响，但各股东分配所得的利润应存入受贷款人监管的账户中，其使用、处分应受贷款人监管。除上述担保之外，在工程融资下，贷款人一般均要求工程所在地或工程主管政府部门出具一份政府支持函，以说明政府对工程建设及成功

46、运营所需的外部环境提供支持。理论上讲，政府支持函不具有政府担保的效力，但由于该支持函实际上是一种以政府信用为根底的承诺，因而对贷款人而言，其效力甚至比担保手段更为可靠。工程融资在操作上，主要是担保结构方面，目前在我国法律上还没适当足够的依据，影响了这种较为先进的融资模式在我国的应用和开展。1.4.4企业债券企业债券就是指工商企业发行的债券。按照1993年8月国务院公布的企业债券管理条例，企业债券是指企业依照法定程序发行，约定在一定期限内还本付息的有价证券。关于企业债券的具体操作，将在本书第二局部第4章中详细阐述。1.5城市根底设施的主要工程合同城市根底设施工程工程的开发过程，从某种意义上讲，就

47、是各种工程法律文件的设计、起草、谈判、签署以及执行的过程。以电力工程为例，这些工程合同主要包括：合资/合作合同(内资工程一般称“股东协议)、公司章程、工程建设合同、融资文件(如贷款合同、保函、抵押、质押合同等)、购电合同、并网调度合同、运行维护合同、燃料供给合同等。这一过程中最主要的工作是工程文件及工程合同结构的设计、起草、谈判及签署。由于城市根底设施工程工程专业性较强，因此，在此过程中需要法律、财务、技术等各方面的人员充分合作，方能设计和制定出逻辑严密并具有较高针对性和可操作性的合同，也才能在合同的谈判中充分保护当事人的合法权益。下面就电力工程工程中所涉及的一些典型合同进行简单的介绍。1.5.1工程建设合同鉴于总承包合同涵盖了电力工程建设的设计、施工、采购、调试及性能考核等各个方面，现以总承包合同为例，说明工程建设合同的根本特点：1、承包商的选择根据我国现行法律，业主应通过招标的方式选择总承包商。总承包商在