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1、经济合同法 天正集团有限公司天正集团有限公司 -王勇王勇 2007 2007年年8 8月月8 8号号一、合同法的概念及特点（一）、概念（一）、概念 是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。变更、终止民事权利义务关系的协议。有关婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，以及有关婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，以及行政合同，适用于其他相关的法律。行政合同，适用于其他相关的法律。（二）、特点（二）、特点 1 1、合同是平等主体之间的民事法律关系、合同是平等主体之间的民事法律关系 2 2、合同是双方或者多方的法律行

2、为、合同是双方或者多方的法律行为 3 3、合同是当事人之间变动民事权利与义、合同是当事人之间变动民事权利与义务关系的协议务关系的协议 4 4、合同法是私法、合同法是私法 5 5、合同法是自治法、合同法是自治法常识：19991999年年年年3 3月月月月1515日，第九届全国人民代表大会日，第九届全国人民代表大会日，第九届全国人民代表大会日，第九届全国人民代表大会第二次会议通过了中华人民共合国合同法简称第二次会议通过了中华人民共合国合同法简称第二次会议通过了中华人民共合国合同法简称第二次会议通过了中华人民共合国合同法简称合同法）。合同法分为总则、分则、附则三部合同法）。合同法分为总则、分则、附则

3、三部合同法）。合同法分为总则、分则、附则三部合同法）。合同法分为总则、分则、附则三部分，共计二十三章四百二十八条，从分，共计二十三章四百二十八条，从分，共计二十三章四百二十八条，从分，共计二十三章四百二十八条，从19991999年年年年1010月月月月1 1日起施行。日起施行。日起施行。日起施行。（三）签订合同的基本原则（三）签订合同的基本原则1 1、平等原则、平等原则2 2、意思自治原则、意思自治原则3 3、公平原则、公平原则4 4、诚实信用原则、诚实信用原则5 5、守法、不损害社会公共利益原则、守法、不损害社会公共利益原则二、合同的订立（一）合同的主要内容 1 1）当事人的名称、姓名、住所

4、；）当事人的名称、姓名、住所；2 2）标的，即双方当事人权利义务所共同指向的对象；）标的，即双方当事人权利义务所共同指向的对象；3 3）数量；）数量；4 4）质量；）质量；5 5）价款或报酬；）价款或报酬；6 6）履行期限、地点和方式；）履行期限、地点和方式；7 7）违约责任；）违约责任；8 8）解决争议的方法。）解决争议的方法。1、当事人 1 1）包括权利方、义务方、担保人等）包括权利方、义务方、担保人等 （甲方、乙方、丙方、担保方等）（甲方、乙方、丙方、担保方等）2 2）当事人应具有相应权力）当事人应具有相应权力 （民事权力与民事行为能力，权力不超期，不越权）（民事权力与民事行为能力，权力

5、不超期，不越权）3 3）身份证明资料）身份证明资料 （公司名称及住址，法定代表人（或个人）的身份证（公司名称及住址，法定代表人（或个人）的身份证明，营业执照等）明，营业执照等）2、标的 1）指商品、劳务、权利 2）是国家法律所允许的3、数量 指标的物的具体数量，可能是个数、长度、面积、指标的物的具体数量，可能是个数、长度、面积、体积体积4、质量 是对标的物品质的具体规定是对标的物品质的具体规定 1 1）质量要求不明确的，按国家、行业标准履）质量要求不明确的，按国家、行业标准履行；行；2 2）没有国家、行业标准的，按照通常标准或）没有国家、行业标准的，按照通常标准或者符合合同的特定标准履行。者符

6、合合同的特定标准履行。5、价款或报酬 1 1）价款或者报酬不明确的，按照）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时订立合同时履行履行地的市场价格履行；地的市场价格履行；2 2）依法应当执行政府指导价的，按照规定履行：）依法应当执行政府指导价的，按照规定履行：（1 1）在约定的交付期内政府的价格调整，按交付）在约定的交付期内政府的价格调整，按交付时的价格计价。时的价格计价。（2 2）逾期交付标的物，价格上调，按原价格执行，）逾期交付标的物，价格上调，按原价格执行，价格下调，按新价格执行。价格下调，按新价格执行。（3 3）逾期提取标的物或逾期付款，价格上调，按）逾期提取标的物或逾期付款，价格上调，按新

7、价格执行，价格下调，按原价格执行。新价格执行，价格下调，按原价格执行。6、履行期限、地点和方式 1 1）履行地点不明的，给付货币的，在接受货币一方所在）履行地点不明的，给付货币的，在接受货币一方所在 地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。行义务一方所在地履行。2 2）履行期限不明的，债务人可以随时履行，债权人可以随时）履行期限不明的，债务人可以随时履行，债权人可以随时要求履行，但应给对方必要的准备时间。要求履行，但应给对方必要的准备时间。3 3）履行方式不明确的，按照有利合同的实现方式履行。）履行方

8、式不明确的，按照有利合同的实现方式履行。4 4）履行费用的负担不明确的，由履行义务的一方承担）履行费用的负担不明确的，由履行义务的一方承担。7 7、违约责任、违约责任 1 1）、继续履行）、继续履行 2 2）、补救措施）、补救措施 3 3）、损害赔偿）、损害赔偿 A A、赔偿损失、赔偿损失 B B、支付违约金、支付违约金 C C、定金、定金 8、解决争议的方法 1）、自行协商 2）、仲裁 3）、讼诉附：仲裁 1 1、仲裁机构不再隶属于行政机关、仲裁机构不再隶属于行政机关、仲裁机构不再隶属于行政机关、仲裁机构不再隶属于行政机关 提起仲裁必须有仲裁协议提起仲裁必须有仲裁协议提起仲裁必须有仲裁协议提

9、起仲裁必须有仲裁协议2 2、仲裁协议应当具有下列内容：、仲裁协议应当具有下列内容：、仲裁协议应当具有下列内容：、仲裁协议应当具有下列内容：请求仲裁的意思表示；请求仲裁的意思表示；请求仲裁的意思表示；请求仲裁的意思表示；仲裁事项；仲裁事项；仲裁事项；仲裁事项；选定的仲裁委员会选定的仲裁委员会选定的仲裁委员会选定的仲裁委员会。3 3、仲裁实行一裁终局制、仲裁实行一裁终局制、仲裁实行一裁终局制、仲裁实行一裁终局制 不得再起诉不得再起诉不得再起诉不得再起诉 不得再仲裁不得再仲裁不得再仲裁不得再仲裁 诉讼诉讼诉讼诉讼 提起诉讼必须没有仲裁协议提起诉讼必须没有仲裁协议提起诉讼必须没有仲裁协议提起诉讼必须没

10、有仲裁协议 诉讼实行法定管辖诉讼实行法定管辖诉讼实行法定管辖诉讼实行法定管辖 诉讼实行两审终审制诉讼实行两审终审制诉讼实行两审终审制诉讼实行两审终审制案例案例:指出此合同的主要内容指出此合同的主要内容宣传资料制作合同宣传资料制作合同.doc.doc（二）合同的签定 1、程序 要约要约希望和他人订立合同的意思表示希望和他人订立合同的意思表示 承诺承诺受要约人同意要约的意思表示受要约人同意要约的意思表示 承诺生效时合同成立承诺生效时合同成立案例:甲告诉自己手表1000元可卖给乙，乙只同意付800元，甲最终同意，指出其中的要约与承诺。2、形式、形式老老老老除即时清结者外，必须采用书面形式除即时清结者

11、外，必须采用书面形式除即时清结者外，必须采用书面形式除即时清结者外，必须采用书面形式新新新新可以采用书面形式、口头形式和其他形式可以采用书面形式、口头形式和其他形式可以采用书面形式、口头形式和其他形式可以采用书面形式、口头形式和其他形式 其他形式其他形式其他形式其他形式 推定推定推定推定 默示默示默示默示3 3、格式、格式、格式、格式 格式条款与示范文本格式条款与示范文本 1 1）对于免除或者限制其责任的条款）对于免除或者限制其责任的条款 应提请对方注意，对该条款予以说明应提请对方注意，对该条款予以说明应提请对方注意，对该条款予以说明应提请对方注意，对该条款予以说明 2 2）对格式条款的理解发

12、生争议的）对格式条款的理解发生争议的应当按照通常理解予以解释应当按照通常理解予以解释应当按照通常理解予以解释应当按照通常理解予以解释。3 3）对格式条款有两种以上解释的对格式条款有两种以上解释的应当做出不利于提供格式条款一方的解释应当做出不利于提供格式条款一方的解释应当做出不利于提供格式条款一方的解释应当做出不利于提供格式条款一方的解释。4 4）格式条款和非格式条款不一致的）格式条款和非格式条款不一致的应当采用非格式条款应当采用非格式条款应当采用非格式条款应当采用非格式条款。（三）合同成立 1、成立时间 1 1）承诺生效时合同成立。）承诺生效时合同成立。2 2）自双方当事人在合同书上签字或者盖

13、章时合同成立。）自双方当事人在合同书上签字或者盖章时合同成立。3 3）签订确认书时合同成立（采用信件、数据电文）。）签订确认书时合同成立（采用信件、数据电文）。如果当事人没有采用法律要求的书面合同形式订立合同，或者当事人如果当事人没有采用法律要求的书面合同形式订立合同，或者当事人没有在合同书上签字盖章的，只要一方当事人履行了主要义务没有在合同书上签字盖章的，只要一方当事人履行了主要义务,对方接受对方接受的，合同仍然成立的，合同仍然成立。2、合同成立地点 1 1）承诺生效的地点为合同成立的地点。承诺生效的地点为合同成立的地点。2 2）采用数据电文形式的合同，收件人的主营业地为合）采用数据电文形式

14、的合同，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，经常居住地为合同成立地同成立的地点；没有主营业地的，经常居住地为合同成立地点点 3 3）当事人采用书面合同书形式订立合同的，双方当事）当事人采用书面合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章地点为合同成立地人签字或者盖章地点为合同成立地 。三、合同的效力（一）、效力待定的合同，指合同订立后尚未生效，须经权利人追认才指合同订立后尚未生效，须经权利人追认才能生效的合同。能生效的合同。1 1、限制民事行为能力人独立订立的与其年龄、智、限制民事行为能力人独立订立的与其年龄、智力、精神状况不相适应的合同，经法定代理人追认后有力、精神状况不相适应

15、的合同，经法定代理人追认后有效（纯获利益无须追认）。效（纯获利益无须追认）。2 2、无代理权人订立的合同，未追认由行为人承担、无代理权人订立的合同，未追认由行为人承担责任。责任。（行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止）（行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止）3 3、无处分权人订立的合同，未追认由行为人承担、无处分权人订立的合同，未追认由行为人承担责任。责任。（二）无效合同（二）无效合同 1 1、一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益；、一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益；2 2、恶意串通，损害国家、集体或者第三者利益；、恶意串通，损害国家、集体或者第三者利益；3

16、 3、以合法形式掩盖非法目的；、以合法形式掩盖非法目的；4 4、损害社会公共利益；、损害社会公共利益；5 5、违反国家法律法规的强制性规定。、违反国家法律法规的强制性规定。（三）可撤销合同 是指因合同当事人意思表示有瑕疵，撤是指因合同当事人意思表示有瑕疵，撤销权人可以请求人民法院或者仲裁机构予以撤销或销权人可以请求人民法院或者仲裁机构予以撤销或变更的合同。变更的合同。1 1、因重大误解订立的合同。、因重大误解订立的合同。2 2、在订立合同时显失公平的合同。、在订立合同时显失公平的合同。3 3、一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，在违、一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，在违反对方真实意思情况下

17、签订的合同。反对方真实意思情况下签订的合同。撤销权的期限为撤销权的期限为1 1年，不适用于诉讼时效的年，不适用于诉讼时效的中止、中断。中止、中断。四、合同的履行（一）中止履行、提前履行、与部分履行（一）中止履行、提前履行、与部分履行 1 1、中止履行、中止履行 2 2、提前履行、提前履行 3 3、债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但不损害债权人利、债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但不损害债权人利益的除外，部分履行发生的费用由债务人承担。益的除外，部分履行发生的费用由债务人承担。（二）、双务合同的履行抗辩权（二）、双务合同的履行抗辩权 双务合同的履行抗辩权，是指当事人在符合条件双务合同的履行抗

18、辩权，是指当事人在符合条件时，将自己的给付暂时保留的权利。时，将自己的给付暂时保留的权利。1、同时履行抗辩权 2、先履行抗辩权限 3、不安抗辩权 不安抗辩权要求：1 1）中止情形有：经营状况严重恶化；转移财产、）中止情形有：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信用及其他情况。抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信用及其他情况。2 2）当事人若没有确切证据中止履行，应承担违约）当事人若没有确切证据中止履行，应承担违约责任。责任。3 3）当事人行使不安抗辩权，应及当通知对方。）当事人行使不安抗辩权，应及当通知对方。4 4）对方在提供适当提保后，应恢复履行。）对方在提供适当提保后，应

19、恢复履行。5 5）中止后，对方在合理期限未恢复履行能力或未）中止后，对方在合理期限未恢复履行能力或未提供担保，中止一方可以解除合同。提供担保，中止一方可以解除合同。（三）合同的保全1、代位权 债务人怠于行使其对次债务人享有的到期债权危及债权人债权实现，债务人怠于行使其对次债务人享有的到期债权危及债权人债权实现，债权人以自己的名义代位行使债务人对次债务人的债权的权利债权人以自己的名义代位行使债务人对次债务人的债权的权利。1 1）代位权行使的条件。）代位权行使的条件。2 2）代位权诉讼中，债权人是原告，次债务人是被告，债务）代位权诉讼中，债权人是原告，次债务人是被告，债务人作为第三人。胜诉则由次债

20、务人承担诉讼费用，从实现的人作为第三人。胜诉则由次债务人承担诉讼费用，从实现的债权中优先扣除支付。其他费用由债务人支付，由被告住所债权中优先扣除支付。其他费用由债务人支付，由被告住所地人民法院管辖。地人民法院管辖。3 3）在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债）在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。权人主张。2、撤销权 撤销权是通过一定的诉讼程序进行的，可请求撤销权是通过一定的诉讼程序进行的，可请求受益人返还财产，恢复债务人责任财产的原状受益人返还财产，恢复债务人责任财产的原状。1 1）撤销权成立的要件。）撤销权成立的要件。2 2）撤销权自债权人知道或应当知道撤销

21、事由之）撤销权自债权人知道或应当知道撤销事由之日起日起1 1年内行使。除斥期限为年内行使。除斥期限为5 5年。年。3 3）撤销权行使的目的是恢复债务人的责任财产，）撤销权行使的目的是恢复债务人的责任财产，债权人就撤销权行使的结果并无优先受偿权利债权人就撤销权行使的结果并无优先受偿权利。五、合同担保 （一）担保的概念与方式（一）担保的概念与方式 1 1、担保的概念。、担保的概念。是法律规定或者当事人约定的保证合同履行、保是法律规定或者当事人约定的保证合同履行、保障债权人利益实现的法律措施。具有如下特征：障债权人利益实现的法律措施。具有如下特征：（1 1）、从属性。）、从属性。（2 2）、补充性。

22、）、补充性。2 2、担保的方式。、担保的方式。保证、抵押、质押、留置和定金、反担保。保证、抵押、质押、留置和定金、反担保。3 3、担保合同的无效情形、担保合同的无效情形 1 1）国家机关和以公益事业为目的事业单位、社会团体违）国家机关和以公益事业为目的事业单位、社会团体违法提供担保；法提供担保；2 2）董事、高级管理人员违反公司法规定，未经股东）董事、高级管理人员违反公司法规定，未经股东会、股东大会或董事会同意，以公司财产为他人提供担保；会、股东大会或董事会同意，以公司财产为他人提供担保；3 3）以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设）以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定的

23、担保。定的担保。4、担保责任 （1 1）主合同有效而担保合同无效，债权人无过错，）主合同有效而担保合同无效，债权人无过错，担保人与债务人对主债权人的经济损失，承担连带赔偿担保人与债务人对主债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务不能清偿部分的的部分，不应超过债务不能清偿部分的1/21/2。（2 2）主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过）主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错不承担民事责任；担保人有过错，担保人应承担的民错不承担民事责任；担保人有过错，担保人应承担的民事责任不能超过债

24、务人不能清偿部分的事责任不能超过债务人不能清偿部分的1/31/3。（3 3）担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任）担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿的责任范围内，后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿的责任范围内，要求有过错的反担人承担赔偿责任。要求有过错的反担人承担赔偿责任。（二）保证 1、保证及保证合同 保证，指第三人和债权人约定，当债务人不保证，指第三人和债权人约定，当债务人不履行其债务时，由保证人履行债务的担保方式。履行其债务时，由保证人履行债务的担保方式。1 1）特征：单务合同、无偿合同、诺成合同、要式）特征：单务合同、无偿合同、诺成合同、

25、要式合同、从合同。合同、从合同。2 2）在主合同上无论是否签有保证条款，只要以保）在主合同上无论是否签有保证条款，只要以保证人的身份签字或者盖章，保证合同成立；证人的身份签字或者盖章，保证合同成立；（第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人（第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受而且未提出异议的，保证合同成立）。接受而且未提出异议的，保证合同成立）。2、法津对保证人的限制 1 1）主债务人不能同时为保证人；）主债务人不能同时为保证人；2 2）国家机关原则上不能为保证人；）国家机关原则上不能为保证人；3 3）以公益为目的的事业单位、社会团体不得作为保证）以公益为目的的事业单位、

26、社会团体不得作为保证人；人；4 4）企业法人的职能部门不得成为保证人；）企业法人的职能部门不得成为保证人；5 5）企业法人的分支机构原则上不得担任保证人（有授）企业法人的分支机构原则上不得担任保证人（有授权的除外）；权的除外）；6 6）保证人必须有代为清偿能力，但不具有完全代偿能）保证人必须有代为清偿能力，但不具有完全代偿能力的主体，只要以保证人身份订立保证合同后，就应承力的主体，只要以保证人身份订立保证合同后，就应承担保证责任。担保证责任。3 3、保证责任、保证责任1 1）保证责任范围）保证责任范围 主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权

27、的费用。2 2）合同变更）合同变更 （1 1）债权人依法将主债权转让给第三人，保证人在原保证）债权人依法将主债权转让给第三人，保证人在原保证的范围内对受让人承担保证责任。的范围内对受让人承担保证责任。（2 2）债权人许可债务人转让债务，应取得保证人的书面同）债权人许可债务人转让债务，应取得保证人的书面同意，否则不承担保证责任。意，否则不承担保证责任。（3 3）债权人与债务人变更主合同，应取得保证人的书面同）债权人与债务人变更主合同，应取得保证人的书面同意。意。3 3）保证人自行履行保证责任时，其实际清偿额大于主债权）保证人自行履行保证责任时，其实际清偿额大于主债权范围的，保证人只能在主债权范围

28、内对债务人行使追偿权。范围的，保证人只能在主债权范围内对债务人行使追偿权。（保证期间，人民法院宣告债务人破产，债权人若没有向（保证期间，人民法院宣告债务人破产，债权人若没有向人民法院申报债权，则应通知保证人。否则，对破产可能受人民法院申报债权，则应通知保证人。否则，对破产可能受偿的部分，保证人免除担保责任。）偿的部分，保证人免除担保责任。）4、共同担保，是指同一债权上既有保证，又有物是指同一债权上既有保证，又有物的担保，根据下列顺序确定保证责任的担保，根据下列顺序确定保证责任：（1 1）根据当事人约定承担责任的顺序。）根据当事人约定承担责任的顺序。（2 2）没有约定或约定不明的，如果保证与债务

29、人提供的物）没有约定或约定不明的，如果保证与债务人提供的物的担保并存，则债权人先就债务人的物的担保求偿。保证在的担保并存，则债权人先就债务人的物的担保求偿。保证在特定的担保不足清偿时承担补充清偿责任。特定的担保不足清偿时承担补充清偿责任。（3 3）没有约定或者约定不明，如果保证与第三人提供的物）没有约定或者约定不明，如果保证与第三人提供的物的保证并存，则债权人可以就物的担保实现债权，也可以要的保证并存，则债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。求保证人承担保证责任。（4 4）在保证与第三人提供物的担保并存的情况下，如果其）在保证与第三人提供物的担保并存的情况下，如果其中一人

30、承担了担保责任，则只能向债务人追偿，不能向另外中一人承担了担保责任，则只能向债务人追偿，不能向另外一个担保人追偿。一个担保人追偿。（三）抵押 1、概念及特点 1 1）抵押，是指债务人或者第三人不转移对财产）抵押，是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务，债权人有权依法处置并优先受偿。债务，债权人有权依法处置并优先受偿。2 2）特点）特点 （1 1）抵押权具有从属性。）抵押权具有从属性。（2 2）抵柙权具有不可分性。）抵柙权具有不可分性。（3 3）抵押权具有物上代位性。）抵押权具有物上代位性。（4 4）抵押权是不

31、移转标的物占有的担保物权。）抵押权是不移转标的物占有的担保物权。2 2、抵押权设定的方式。、抵押权设定的方式。1 1）抵押权设定应当由双方当事人签订书面抵押合同。）抵押权设定应当由双方当事人签订书面抵押合同。2 2）内容含：被担保的主债权种类、数额；债务人履行债务的）内容含：被担保的主债权种类、数额；债务人履行债务的期限；抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属期限；抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属；抵押物的担保范围；当事人认为需要约定的其或者使用权权属；抵押物的担保范围；当事人认为需要约定的其他事项。他事项。“流质条款无效流质条款无效”。2 2、抵押

32、当事人。含抵押权人和抵押人。抵押人即抵押财产的、抵押当事人。含抵押权人和抵押人。抵押人即抵押财产的所有者，既可以是债务人，也可以是第三人。所有者，既可以是债务人，也可以是第三人。（抵押人必须对设定抵押物的财产享有所有权或处分权）（抵押人必须对设定抵押物的财产享有所有权或处分权）案例：请指出此抵押合同不足之处？案例：请指出此抵押合同不足之处？车辆抵押书车辆抵押书.doc.doc 3、明确可以抵押的财产（1 1）、建筑物及其他附着物（耕地不抵押）、建筑物及其他附着物（耕地不抵押）（2 2）、建设用地的使用权（房地一起抵押）、建设用地的使用权（房地一起抵押）（3 3）、以招标、拍卖、公开协商等方式取

33、得的荒地等土地承）、以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权。包经营权。（4 4）、生产设备、原材料、半成品、产品。）、生产设备、原材料、半成品、产品。（5 5）、正在建造的建筑物、船舶、航空器。）、正在建造的建筑物、船舶、航空器。（6 6）、交通运输工具等。）、交通运输工具等。4、不允许抵押的财产（1 1）、土地所有权。）、土地所有权。（2 2）、耕地、宅基地、自留地等集体所有的土地使用权（承）、耕地、宅基地、自留地等集体所有的土地使用权（承包经营或乡镇企业建设用地除外）。包经营或乡镇企业建设用地除外）。（3 3）、学校、幼儿园、医院等以公益事业为目的的事业单位、）、学校、幼儿

34、园、医院等以公益事业为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗设施和其他社会公益设施。社会团体的教育设施、医疗设施和其他社会公益设施。（4 4）、所有权、使用权不明或都有争议的财产。）、所有权、使用权不明或都有争议的财产。（5 5）、依法被查封、扣押、监管的财产。）、依法被查封、扣押、监管的财产。5、抵押登记。（1 1）登记是抵押的生效条件，应当办理抵押物登）登记是抵押的生效条件，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。记，抵押合同自登记之日起生效。（尚未办理权属证书的财产抵押的，只要当事人在一审（尚未办理权属证书的财产抵押的，只要当事人在一审法庭辩论终结前能够提供权利证书或者补办登记手

35、续的，法庭辩论终结前能够提供权利证书或者补办登记手续的，法院可以认定抵押有效）。法院可以认定抵押有效）。（2 2）登记为对抗第三人的效力）登记为对抗第三人的效力。（以生产设备、原材料、半成品、产品、正在建造的（以生产设备、原材料、半成品、产品、正在建造的建筑物、船舶、航空器、交通运输工具等设定抵押，抵押建筑物、船舶、航空器、交通运输工具等设定抵押，抵押权自低押合同生效时设立，未经登记，不得对抗善意第三权自低押合同生效时设立，未经登记，不得对抗善意第三人。）人。）6、抵押权的实现 1 1）抵押物的担保范围：主债权及其利息、违约金、损害赔）抵押物的担保范围：主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管

36、担保财产和实现担保物权的费用。偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。2 2）清偿顺序如下：实现抵押权的费用；主债权的利息；主）清偿顺序如下：实现抵押权的费用；主债权的利息；主债权。抵押物不足清偿的债权由债务人支付。债权。抵押物不足清偿的债权由债务人支付。3 3）与其他物权并存时的清偿）与其他物权并存时的清偿 （1 1）、抵押权与质权并存，抵押权人优先于质权人受偿。）、抵押权与质权并存，抵押权人优先于质权人受偿。（2 2）、抵押权与留置权并存，留置权人优先于抵押权人受偿。）、抵押权与留置权并存，留置权人优先于抵押权人受偿。（3 3）、其他按法律规定执行。）、其他按法律规定执行。4 4）、多个抵

37、押权并存时的清偿顺序。）、多个抵押权并存时的清偿顺序。（1 1）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的按比例清偿（同一天登记的视为偿；顺序相同的按比例清偿（同一天登记的视为顺序相同，连续登记的以第一次为准）。顺序相同，连续登记的以第一次为准）。（2 2）抵押权已登记的先于未登记的受偿。）抵押权已登记的先于未登记的受偿。（3 3）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。（4 4）顺序在后的抵押权所担保的债权先到期，）顺序在后的抵押权所担保的债权先到期，抵押权人只能就抵押物价值超出顺序在先的抵押抵押权人只能就抵押物价值

38、超出顺序在先的抵押担保债权的部分受偿。担保债权的部分受偿。案例：案例：资产抵押资产抵押.doc.doc 7、最高额抵押 1 1）最高额抵押是为担保债务的履行，债务人或者）最高额抵押是为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产。财产。2 2）最高额抵押权不以债权的发生为前提，而是）最高额抵押权不以债权的发生为前提，而是对将来发生的债务作担保。对将来发生的债务作担保。3 3）抵押权人实现最高额抵押权时，若实际发生）抵押权人实现最高额抵押权时，若实际发生高于最高限额，以最高限额为限，超出部分不再优高于最高限额，以最高限额为

39、限，超出部分不再优先受偿；债权额低于最高额，以实际发生的债权余先受偿；债权额低于最高额，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。额为限对抵押物优先受偿。案例：公司信用（银行）抵押为例？案例：公司信用（银行）抵押为例？（四）质押 1 1、质押的概述及特点、质押的概述及特点 1 1）质押，是指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有，质押，是指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有，将该财产作为债务的担保，当债务人不履行债务时，债权人依法以该财将该财产作为债务的担保，当债务人不履行债务时，债权人依法以该财产变价优先受偿。产变价优先受偿。2 2）特点：）特点：（1 1）具有物权担保特征：

40、从属性、不可分性、物上代位性。）具有物权担保特征：从属性、不可分性、物上代位性。（2 2）抵押的标的物可以为动产，也可以是不动产，质押必须是动产）抵押的标的物可以为动产，也可以是不动产，质押必须是动产或权利；或权利；（3 3）抵押权不要求移动抵押物的占有，质押权的设定必须移转占有；）抵押权不要求移动抵押物的占有，质押权的设定必须移转占有；（4 4）抵押人可以继续对抵押物占有、使用、收益，质押人不能直接）抵押人可以继续对抵押物占有、使用、收益，质押人不能直接对标的物占有、使用、收益。对标的物占有、使用、收益。2、动产质押 动产质押，是以动产作为标的物的质押动产质押，是以动产作为标的物的质押 1

41、1、动产的质押的设定。动产的质押的设定。出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同，质押合同自出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同，质押合同自质物移交质权人占有时生效。质物移交质权人占有时生效。2 2、动产质押的标的物。、动产质押的标的物。第一、可让与性（法律禁止的除外）；第二、特定化；第一、可让与性（法律禁止的除外）；第二、特定化；第三、出质人有处分权。第三、出质人有处分权。3 3、动产质押的效力。、动产质押的效力。在主债务清偿前，质权人有权占有质物，并收取质物产生的在主债务清偿前，质权人有权占有质物，并收取质物产生的孳息，但不是取得孳息的所有权，而做为质押标的。孳息，但不是取得孳息的所有

42、权，而做为质押标的。3、权利质押 指可转让的权利为标的物的质权，设定质押的权利标的不同，其生效条件也不同。1）有价证券质押。2）可转让的基金份额、股权质押。3）知识产权的质押。4）应收账款的质押。（五）、留置 1、留置权是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按合同约定期限履行债务的，债权人有权依法留置该财产。2、适用于承揽合同、运输合同、保管合同、仓储合同、行纪合同。（六）、定金 1 1、定金的概念、定金的概念 1 1）定金，以确保合同的履行为目的，由当事人一方在定金，以确保合同的履行为目的，由当事人一方在合同订立前后，合同履行前预先交付于另一方的金钱或者其合同订立前后，合同履行前预

43、先交付于另一方的金钱或者其他代替物的法律制度。他代替物的法律制度。2 2）当事人以交付定金作为订立主合同的担保，给付一方当事人以交付定金作为订立主合同的担保，给付一方拒绝订立主合同，无权要求返还定金；收受定金一方拒绝订拒绝订立主合同，无权要求返还定金；收受定金一方拒绝订立合同，应当双倍返还定金立合同，应当双倍返还定金。2、定金和生效与法律效力 定金应当以书面形式约定，定金合同从实际交付定金之日起定金应当以书面形式约定，定金合同从实际交付定金之日起生效生效。1 1）当事人以交付定金作为订立主合同的担保，给付一方拒绝订立主）当事人以交付定金作为订立主合同的担保，给付一方拒绝订立主合同，无权要求返还

44、定金；收受定金一方拒绝订立合同，应当双合同，无权要求返还定金；收受定金一方拒绝订立合同，应当双倍返还定金。当事人不完全履行合同，应当按未履行的比例，适倍返还定金。当事人不完全履行合同，应当按未履行的比例，适用定金法则。用定金法则。2 2）当事人约定的定金数额不得超过主合同标的额的）当事人约定的定金数额不得超过主合同标的额的20%20%。3 3）定金和违约金只能选择一种）定金和违约金只能选择一种4 4）在迟延履行或其他违约行为时，并不能当然适用定金罚则，只有）在迟延履行或其他违约行为时，并不能当然适用定金罚则，只有这些原因导致合同不能实现时，才能适用定金罚则。这些原因导致合同不能实现时，才能适用

45、定金罚则。5 5）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行，不适用定金罚则）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行，不适用定金罚则案例：案例：宣传资料制作合同宣传资料制作合同1.doc1.doc，到，到9 9月月1 1日乙方只提供了小价格本，日乙方只提供了小价格本，甲方要求终止协议，乙方还应返还定金多少？甲方要求终止协议，乙方还应返还定金多少？六、合同变更、转让和终止（一）、合同的变更 合同的变更，是指合同内容的变更，不包括合合同的变更，是指合同内容的变更，不包括合同主体的变更，主体变更属合同的转让。同主体的变更，主体变更属合同的转让。合同的变更，仅对变更后未履行的部分有效，合同的变更，仅对变更

46、后未履行的部分有效，对已履行的部分无追溯力。对已履行的部分无追溯力。（二）合同的转让 合同的转让，是指合同主体的变更，指当事人将合同的权合同的转让，是指合同主体的变更，指当事人将合同的权利和义务全部或者部分转让给第三人。利和义务全部或者部分转让给第三人。1 1、合同债权的转让、合同债权的转让 债权人将合同的权利全部或者部分转让给第三人的法债权人将合同的权利全部或者部分转让给第三人的法律制度。但应通知债务人。律制度。但应通知债务人。2 2、禁止转让情形：根据合同性质不得转让，如出版合同、禁止转让情形：根据合同性质不得转让，如出版合同、赠与合同、委托合同、雇用合同；当事人约定不得转让的情赠与合同、

47、委托合同、雇用合同；当事人约定不得转让的情形；依照法律规定不得转让。形；依照法律规定不得转让。3 3、合同的债务承担、合同的债务承担 债务人将合同义务的全部或者部分转移给第三人，应当债务人将合同义务的全部或者部分转移给第三人，应当经债权人同意。经债权人同意。4、合同债权债务概括移转 1 1）当事人订立合同发生合并的，由合并后的法人或组织行）当事人订立合同发生合并的，由合并后的法人或组织行使合同权利，履行义务。使合同权利，履行义务。2 2）订立合同后发生分立的，由分立后的法人或组织享受连）订立合同后发生分立的，由分立后的法人或组织享受连带债权，承担连带债务带债权，承担连带债务。（三）合同终止 1

48、、债务已按合同履行；2、合同解除；3、债务相互抵销；4、债务人依法将标的物提存；5、债权人免除债务；6、债权债务归于一人等。七、违约责任（一）、违约责任的概述 违约责任，是指合同当事人因违反合同义务所承担的责任。违约责任，是指合同当事人因违反合同义务所承担的责任。特点：特点：第一、违约责任以合同的有效为前提；第一、违约责任以合同的有效为前提；第二、违约责任是合同当事人不履行合同义务产生的。第二、违约责任是合同当事人不履行合同义务产生的。第三、违约责任存在相对性（只能在合同当事人之间发生）第三、违约责任存在相对性（只能在合同当事人之间发生）（二）、承担违约责任的方式（二）、承担违约责任的方式 1

49、 1、继续履行、继续履行 指债权人在债务人不履行合同时，可请求人民法院或者仲裁机构强指债权人在债务人不履行合同时，可请求人民法院或者仲裁机构强制债务人实际履行合同义务。制债务人实际履行合同义务。如下情形除外，第一、法律或事实上不能履行的；第二、债务的标的如下情形除外，第一、法律或事实上不能履行的；第二、债务的标的物不适合强制履行或履行费用过高；第三、债权人在合理的期限内未要物不适合强制履行或履行费用过高；第三、债权人在合理的期限内未要求履行。求履行。2 2、补救措施、补救措施 债权人在债务人履行合同不符合约定时，要求债务人采取补救措施。债权人在债务人履行合同不符合约定时，要求债务人采取补救措施

50、。如质量事项：要求承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等如质量事项：要求承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等 3 3、损害赔偿、损害赔偿 1 1）赔偿损失：包括合同履行后可以获得的收益，在合同中）赔偿损失：包括合同履行后可以获得的收益，在合同中可约定合同违约赔偿额的负担的计算方法。可约定合同违约赔偿额的负担的计算方法。2 2）支付违约金）支付违约金 可请求人民法院或者仲裁机构予以增加或减少。当事人迟可请求人民法院或者仲裁机构予以增加或减少。当事人迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。债务。3 3）定金。定金