如何规避合同风险培训.pptx

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1、如何规避合同风险立 项商业模式谈 判签 约履 行合同文本履行变化合合同同风风险险四四大大来来源源合同管理是全过程的管理交易对象可行性论证资质管理合同评审履行管理组织分工组织分工公司领导公司领导部门领导部门领导基层管理人员基层管理人员【公司领导把关事项公司领导把关事项】公司领导，一般不负责合同实体问题公司领导，一般不负责合同实体问题审核，只进行总体把关。审核，只进行总体把关。主要从公司管理的角度审核是否存在重大、明显的程序性问主要从公司管理的角度审核是否存在重大、明显的程序性问题，对业务部门提出的问题、其他环节遗漏的问题进行确认，题，对业务部门提出的问题、其他环节遗漏的问题进行确认，并从全局出发

2、，综合考虑合同的风险及收益，对合同签订进并从全局出发，综合考虑合同的风险及收益，对合同签订进行最后的决策把关。行最后的决策把关。【部门领导把关事项部门领导把关事项】对业务承办人的意见进行核实确认，对业务承办人的意见进行核实确认，并且对项目总体可行性、明显重大的程序性问题及重要条并且对项目总体可行性、明显重大的程序性问题及重要条款遗漏问题进行审核把关。款遗漏问题进行审核把关。【基层管理人员把关事项基层管理人员把关事项】基层管理人员，包括业基层管理人员，包括业务承办人、合同管理员及法务人员，应分别审核合务承办人、合同管理员及法务人员，应分别审核合同的下设事项并承担相应的审核责任：同的下设事项并承担

3、相应的审核责任：1.1.承办人负责对合同的主体、合同项目内容、前置性审批文件、背景资料、承办人负责对合同的主体、合同项目内容、前置性审批文件、背景资料、合同文本、合同审批表内容以及其他相关事项的真实性、准确性、完整性、合同文本、合同审批表内容以及其他相关事项的真实性、准确性、完整性、合规性进行审核；合规性进行审核；2 2.合同管理员及法务人员对合同文本及相关附件资料的合法性、合规性进合同管理员及法务人员对合同文本及相关附件资料的合法性、合规性进行实质审核，并对主办人遗漏的部分进行补充审核。行实质审核，并对主办人遗漏的部分进行补充审核。基基层管理人管理人员的合同管理的合同管理职责合同合同合同合同

4、审审核核核核一、如何规避合同主体的一、如何规避合同主体的“风险风险”1 1、合同主体之、合同主体之“确认确认”（1）确认）确认1：组织形式：组织形式 在合同当中通常会遇到以下几种主体：在合同当中通常会遇到以下几种主体：自然人自然人 自然人在中国没有破产制度，在国外有破产制度。自然人在中国没有破产制度，在国外有破产制度。公司公司 股东的责任股东的责任“有限有限”，以其出资额为限承担责任。，以其出资额为限承担责任。合伙企业合伙企业 合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任。合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任。个人独资企业：个人独资企业：是指出个人出资成立的公司，责任、风是指出个人出资成立的公司，

5、责任、风险都是个人承担。险都是个人承担。思考：个人独资企业与一人公司有何区别？思考：个人独资企业与一人公司有何区别？（2 2）确认）确认2 2：责任能力：责任能力 母公司与子公司母公司与子公司 母公司与子公司二者在法律上是独立的，母公司不需要母公司与子公司二者在法律上是独立的，母公司不需要为子子公司公司偿还债务。总公司与公司与分公司及企业内设机构分公司及企业内设机构 持有营业执照的分公司等企业法人分支机构，以自己的持有营业执照的分公司等企业法人分支机构，以自己的名义对外签订的合同应认定有效。名义对外签订的合同应认定有效。其他内设机构不具备签订合同的主体资格。其他内设机构不具备签订合同的主体资格

6、。当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。经营规定的除外。（3 3）确认）确认3 3：经营资质：经营资质 外资企业的行业准入外资企业的行业准入 在我们国家的法律框架下，有一些行业是不允许外资企业在我们国家的法律框架下，有一些行业是不允许外资企业进入的，比如宣纸的制造和开发、赌博业等。进入的，比如宣纸的制造和开发、赌博业等。禁止经营禁止经营 比如军火制造等。比如军火制造等。特许经营特许经营 比如建筑行业有建筑资

7、质，连锁行业有连锁特许等。所以，比如建筑行业有建筑资质，连锁行业有连锁特许等。所以，要看清楚企业的经营资质，有效判断合同的法律效力。要看清楚企业的经营资质，有效判断合同的法律效力。2 2、尽职调查、尽职调查 “耳听为虚，眼见为实耳听为虚，眼见为实”，如果是稍微正式些的商业合作，如果是稍微正式些的商业合作，需要到对方的所在地去做基本的实际调查。需要到对方的所在地去做基本的实际调查。（1）尽职调查人员）尽职调查人员 企业高级管理人员企业高级管理人员 部门主管部门主管 专业技术人员专业技术人员 法律人士法律人士 财务人员财务人员 （2）尽职调查内容）尽职调查内容 营业执照审查营业执照审查 （1）根据

8、国家工商总局规定，截止）根据国家工商总局规定，截止2015年年3月月1日日，企业必须完成更换新，企业必须完成更换新版营业执照，审查营业执照时注意；（版营业执照，审查营业执照时注意；（2）年检：连续）年检：连续3年不提交年度报告的，年不提交年度报告的，营业执照会被吊销，并在新建的全国企业信息信用平台上公布，注意查询企业营业执照会被吊销，并在新建的全国企业信息信用平台上公布，注意查询企业经营状态。（经营状态。（3）尽职调查时应看副本。）尽职调查时应看副本。注册资本注册资本注册资本的多少和公司的偿债能力没有任何关系，企业的偿债能力依据财务报注册资本的多少和公司的偿债能力没有任何关系，企业的偿债能力依

9、据财务报表、现金流、每年的净利润、净利润占主营业务的比重来确定。表、现金流、每年的净利润、净利润占主营业务的比重来确定。资产评估报告资产评估报告 千万不要认为评估报告都是真实的，一定要有效地去鉴别。千万不要认为评估报告都是真实的，一定要有效地去鉴别。外来的和尚会念经？外来的和尚会念经？不要被对方国际性的面纱所遮掩，注册公司在很多地方是轻而易举的事不要被对方国际性的面纱所遮掩，注册公司在很多地方是轻而易举的事情。不要认为他的资金实力会比较雄厚。所以，一定要有个最基本的认识和情。不要认为他的资金实力会比较雄厚。所以，一定要有个最基本的认识和理解，即外来的和尚未必会念经。理解，即外来的和尚未必会念经

10、。行业准入和业务资质行业准入和业务资质 有资质限制的行业，一定要充分考察交易主体的行业准入和业务资质。有资质限制的行业，一定要充分考察交易主体的行业准入和业务资质。可将对方的业务资质证书等拿到政府主管部门审核、复核。可将对方的业务资质证书等拿到政府主管部门审核、复核。所有的担保都必须所有的担保都必须采用书面的形式确采用书面的形式确定（除留置）。定（除留置）。1 1、在在主主合合同同中中订订立立担担保保条条款；款；2 2、在在主主合合同同之之外外单单独独订订立立书面的担保合同；书面的担保合同；3 3、担担保保人人向向债债权权人人发发出出具具有有担担保保性性质质的的信信函函、传传真，债权人接受的；

11、真，债权人接受的；4 4、担担保保人人在在主主合合同同中中以以担担保人身份签字。保人身份签字。担保方式人的担保物的担保钱的担保保证抵押质押留置定金利用担保降低风险利用担保降低风险担保作用：担保作用：1 1、债债务务人人失失去去第第一一还还款款能能力力或或缺缺乏乏还还款款意意愿愿时时，通通过过处处置置担担保保物物或或要要求求担担保保人人承承担担担担保保责责任任，以以实实现现担担保保债债权权，此此时时担担保保财财产产变变成成直直接的还款来源接的还款来源。2 2、担担保保措措施施对对债债务务人人、担担保保人人具具有有法法律律性性的的提提示示、督督促促、警警示示作作用用，有人愿意为之提供担保，有人愿意

12、为之提供担保，“人品人品”还不错。还不错。担保担保的的选择选择：1 1、五种担保方式，五种担保方式，可单独适用，可组合使用可单独适用，可组合使用。2 2、担担保保物物应应选选择择流流动动性性强强、易易保保管管变变现现、难难损损耗耗能能控控制制、无无法法律律纠纠纷的纷的担保物。担保物。3 3、担担保保人人主主体体资资格格合合法法：机机关关单单位位、公公益益事事业业单单位位和和社社会会团团体体不不得作为保证人、法人分支机构未经法人授权不得为保证人得作为保证人、法人分支机构未经法人授权不得为保证人。法人提供担保需出具股东会或董事会决议。法人提供担保需出具股东会或董事会决议。二、如何规避合同形式之二、

13、如何规避合同形式之“风险风险”1 1、法律规定法律规定 承认口头等合同形式的效力，提倡书面形式。承认口头等合同形式的效力，提倡书面形式。第第1010条：条：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。采用书面形式的，应当采用书面形式。”其他形式：其他形式：“从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的”2 2、合同公证的效力合同公证的

14、效力 公证具有效高的证明效力。已为有效公证文书所证明的事实，当事人无公证具有效高的证明效力。已为有效公证文书所证明的事实，当事人无需举证，当事人有相反证据足以推翻的除外。需举证，当事人有相反证据足以推翻的除外。公证不影响合同的成立或效力，除非约定以公证为合同公证不影响合同的成立或效力，除非约定以公证为合同 生效的条件。生效的条件。3 3、以传真方式订立合同的注意事项以传真方式订立合同的注意事项 1)1)传传真真件件亦亦具具有有与与合合同同书书原原件件一一样样的的法法律律效效力力，但但是是传传真真件件与与复复印件极为相似，难以辩认。印件极为相似，难以辩认。2)2)应在合同中注明：本合同以传真方式

15、订立，传真件即为有效。应在合同中注明：本合同以传真方式订立，传真件即为有效。3)3)合合同同订订立立时时，应应当当要要求求对对方方在在二二日日内内以以特特快快专专递递方方式式发发出出加加盖合同章的合同文本。盖合同章的合同文本。4 4、谨慎使用电子邮件订立合同谨慎使用电子邮件订立合同 合合同同法法肯肯定定了了电电子子邮邮件件（E-mailE-mail）作作为为书书面面形形式式的的有有效效性性；但是存在但是存在“交送交送”、“真实无变化真实无变化”的证明困难。的证明困难。5 5、邮寄方式订立合同注意事项、邮寄方式订立合同注意事项事事例例：A A与与B B欲欲订订立立某某设设计计合合同同，双双方方将

16、将有有合合同同内内容容基基本本谈谈妥妥后后，A A制制作作了了合合同同文文本本并并加加盖盖公公章章，寄寄给给了了B B。但但B B又又口口头头提提出出要要求求增增加加报报酬酬，B B不不同同意意。三三个个月月后后，B B又又在在合合同同上上加加盖盖了了公公章章，寄寄给给A A要要求求履行合同。而履行合同。而A A己与己与C C订立并履行了设计合同。订立并履行了设计合同。A A、B B之间的设计合同是否成立？之间的设计合同是否成立？B B要要求求提提高高价价款款，对对要要约约的的实实质质性性变变更更，为为反反要要约约。A A不不同同意意，合合同同不成立。不成立。B B未在合理期间内加盖印章，要约

17、失效，合同不成立。未在合理期间内加盖印章，要约失效，合同不成立。实务中实务中，A A之失误在哪里？之失误在哪里？应应当当在在合合同同中中设设定定生生效效条条件件条条款款：B B在在将将本本合合同同盖盖章章后后寄寄回回至至 A A时，本合同生效。时，本合同生效。X X年年X X月月X X日前，合同未寄回的，本合同作废。日前，合同未寄回的，本合同作废。6 6、实际履行（不签订或不及时签订合同）、实际履行（不签订或不及时签订合同）之风险之风险u事事例例：甲甲公公司司购购买买乙乙公公司司生生产产之之薄薄壁壁复复合合管管（专专利利产产品品），购购买买量量高高达达200200万万个个，谈谈判判颇颇具具优优

18、势势，以以1515元元 个个谈谈定定（市市场场价价2525元元 个个）。双双方约定订立书面合同，但终未订立。方约定订立书面合同，但终未订立。供供至至3030万万个个时时，乙乙公公司司以以原原材材料料涨涨价价为为由由，要要求求提提高高价价格格。而而甲甲公公司司已已不不可可能能更更换换产产品品。合合同同是是否否成成立立？若若商商定定价价格格、数数量量不不能能证证明，如何确定？明，如何确定？风险：风险：1 1 甲公司难以证明甲公司难以证明“全部义务全部义务”，无法要求乙公司交付，无法要求乙公司交付200200万个。万个。2 2 约约定定价价格格难难以以证证明明，合合同同又又已已成成立立，依依本本法法

19、规规定定，当当依依市市场场价价格。格。三、如何规避合同效力之三、如何规避合同效力之“风险风险”合同无效合同无效或条款无效或条款无效第第5252条条 有下列情形之一的，合同无效。有下列情形之一的，合同无效。（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。（五）违反法律、行政法规的强制性规定。法不禁止，即为自

20、由法不禁止，即为自由，合同条款约定更尽可能全面，合同条款约定更尽可能全面。常见合同无效情形常见合同无效情形1.1.企业间资金拆借企业间资金拆借2.2.联营合同保底条款联营合同保底条款3.3.民间借贷利率超过同期银行利率的民间借贷利率超过同期银行利率的4 4倍倍4.4.无资质、超越资质承揽工程，非法转包、违法分包无资质、超越资质承揽工程，非法转包、违法分包5.5.租赁合同，租期超过租赁合同，租期超过2020年部分无效。年部分无效。6.6.未取得商品房预售许可证而订立之预售合同未取得商品房预售许可证而订立之预售合同7.7.未经审批转让划拨土地未经审批转让划拨土地8.8.国有资产转让未经评估国有资产

21、转让未经评估9.9.法定招投标项目径行协议者法定招投标项目径行协议者10.10.违章建筑买卖、租赁违章建筑买卖、租赁合同的效力范围合同的效力范围合同只能约束合同当事人合同只能约束合同当事人u 事事例例：乙乙承承包包甲甲的的某某作作业业项项目目，甲甲、乙乙合合同同上上约约定定；“乙乙方方承承包包工工作作范范围围内内发发生生的的，乙乙方方及及乙乙方方工工作作人人员员的的人人身身或或财财产产损损害害由由乙乙方方自自行行承承担担。”次次日日，在在承承包包工工作作范范围围内内，甲甲所所有有的的行行吊吊上上搁搁置置物物坠坠落落砸砸伤伤乙方下属员工丙，并造成伤残。乙方下属员工丙，并造成伤残。甲、乙之上述合同

22、约定对丙不生效力甲、乙之上述合同约定对丙不生效力 ，丙丙可可依民法通则之有关依民法通则之有关 特殊侵权之规定，有权要求甲承担赔偿责任；特殊侵权之规定，有权要求甲承担赔偿责任；u事事例例：我我司司与与乙乙订订立立合合同同，但但乙乙的的企企业业实实力力较较弱弱。我我司司为为保保障障自自已已利利益益，在在合合同同中中约约定定：我我司司对对乙乙的的权权利利，优优先先于于乙乙的的其其他他债债权权人人受受偿偿。该约定是否有效？该约定是否有效？甲乙的约定对乙的其他债权人不产生效力。甲乙的约定对乙的其他债权人不产生效力。合同内容对一方显然不公平的条款是否有效？合同内容对一方显然不公平的条款是否有效？原原则则上

23、上有有效效，如如符符合合下下列列条条件件，可可在在一一年年内内向向人人民民法法院院申申请请变变更更或或撤撤销。销。1 1、一方当事人在紧迫或者缺乏经验，一方利用此优势一方当事人在紧迫或者缺乏经验，一方利用此优势；2 2、订立合同时权利和义务严重不对等订立合同时权利和义务严重不对等；但但，有有能能力力识识别别此此种种不不平平衡衡，而而自自愿愿接接受受的的，不不在在此此列列，例例如如我我们们多数的运输合同条款多数的运输合同条款。n 合同无效或被撤销的法律后果第第5858条条 合合同同无无效效或或者者被被撤撤销销后后，因因该该合合同同取取得得的的财财产产，应应当当予予以以返返还还；不不能能返返还还或

24、或者者没没有有必必要要返返还还的的，应应当当折折价价补补偿偿。有有过过错错的的一一方方应应当当赔赔偿偿对对方方因因此此所所受受到到的的损损失失，双双方方都都有有过过错错的的，应应当当各各自自承承担担相相应应的责任。的责任。有其外形（合同成立），无其实质（法律约束力）有其外形（合同成立），无其实质（法律约束力）自始无效，当然无效。自始无效，当然无效。1 1 无请求力无请求力 ：未履行的，无权要求履行：未履行的，无权要求履行 2 2 无受领保持力：因合同取得的财产，应予返还，或折价补偿。无受领保持力：因合同取得的财产，应予返还，或折价补偿。3 3 无强制实现力无强制实现力 +缔缔约约过过失失责责任

25、任：因因一一方方之之过过错错造造成成对对方方的的损损失失，应应予予赔赔偿偿。双双方均有过错的，各自承担相应的责任。方均有过错的，各自承担相应的责任。签字与盖章的风险控制签字与盖章的风险控制签字与盖章的风险控制签字与盖章的风险控制第第3232条条 当当事事人人采采用用合合同同书书形形式式订订立立合合同同的的，自自双双方方当当事事人人签签字字或或者者盖盖章章时时合合同同成成立立。（摁摁手手印印，具具有有与与签签字字或或盖盖章章同同等等的的法法律律效效力力，但但不不能能使使用人名章用人名章。）。）1 1、签字：有效的签字包括下列人的签字：签字：有效的签字包括下列人的签字：1 1）法人的）法人的法定代

26、表人法定代表人，非法人企业依法登记的，非法人企业依法登记的负责人负责人的签字。的签字。2)2)代代理理人人签签字字，需需同同时时取取得得对对方方加加盖盖公公章章或或合合同同章章，或或法法定定代代表表人人签签字字的的具有相应权限的授权委托书。具有相应权限的授权委托书。3 3）与合同履行有关的事项范围内，合同指定的）与合同履行有关的事项范围内，合同指定的合同执行人合同执行人的签字。的签字。指定合同执行人指定合同执行人 合合同同履履行行过过程程中中双双方方需需要要经经常常性性接接触触的的，可可在在合合同同中中附附加加一一条条款款，由由甲甲方方指指定定一一联联系系人人，由由此此人人负负责责传传达达甲甲

27、方方所所有有的的指指示示和和要要求求、提提供供所所有有的的文文件件和和资资料料、签签收收合合同同下下全全部部的的交交易易文文件件。如如果果此此联联系系人人因因为为工作的原因发生了变化，甲方有义务及时以书面的方式通知乙方。工作的原因发生了变化，甲方有义务及时以书面的方式通知乙方。2 2、盖章盖章：合同事务中所指合同事务中所指“盖章盖章”，包括公章和合同专用章，二者无效力，包括公章和合同专用章，二者无效力上的差异。上的差异。除单纯的对账等财务事务外，财务专用章法律效力模糊除单纯的对账等财务事务外，财务专用章法律效力模糊;企业法定代表人手章、私人印章的法律效力，现行法律对其尚无明确企业法定代表人手章

28、、私人印章的法律效力，现行法律对其尚无明确规定规定，仅加盖，仅加盖法定代表人法定代表人人名人名章章的资料不予接受的资料不予接受。带编号的合同专用章可到工商局查企业档案，对比合同专用章与档案中带编号的合同专用章可到工商局查企业档案，对比合同专用章与档案中的是否一致，确定其法律效力。的是否一致，确定其法律效力。3 3）把章盖好）把章盖好 将章盖得尽可能清晰，超过一页的合同要加盖骑缝章。将章盖得尽可能清晰，超过一页的合同要加盖骑缝章。四、如何规避履行合同的四、如何规避履行合同的“风险风险”签合同的目的是为了履行。企业在履行合同的环节，首先要防范前后脱签合同的目的是为了履行。企业在履行合同的环节，首先

29、要防范前后脱节的风险，合同的谈判环节完美，签订环节谨慎，但执行人员对合同细节不节的风险，合同的谈判环节完美，签订环节谨慎，但执行人员对合同细节不了解，执行不到位，前面的工作就白做了，所以每次合同签完之后要有交接了解，执行不到位，前面的工作就白做了，所以每次合同签完之后要有交接意识，采购、商务、财务、质检等有关部门质检间应积极、及时沟通，交接意识，采购、商务、财务、质检等有关部门质检间应积极、及时沟通，交接合同履行的关键内容等。合同履行的关键内容等。合同的履行阶段的一般要求：合同的履行阶段的一般要求：1 1）严格按照合同的约定来的执行。）严格按照合同的约定来的执行。2 2）及时的通知、告知、催告

30、履行。）及时的通知、告知、催告履行。3 3）对方发生违约时及时主张权利、行使抗辩权。）对方发生违约时及时主张权利、行使抗辩权。4 4）必要时解除合同）必要时解除合同。5 5）保存证据）保存证据。第第157157条条 买买受受人人收收到到标标的的物物时时应应当当在在约约定定的的检检验验期期间间内内检检验验。没没有有约约定定检验期间的，应当及时检验。检验期间的，应当及时检验。第第158158条条 当当事事人人约约定定检检验验期期间间的的，买买受受人人应应当当在在检检验验期期间间内内将将标标的的物物的的数数量量或或者者质质量量不不符符合合约约定定的的情情形形通通知知出出卖卖人人。买买受受人人怠怠于于

31、通通知知的的，视视为为标的物的数量或者质量符合约定。标的物的数量或者质量符合约定。当当事事人人没没有有约约定定检检验验期期间间的的，买买受受人人应应当当在在发发现现或或者者应应当当发发现现标标的的物物的的数数量量或或者者质质量量不不符符合合约约定定的的合合理理期期间间内内通通知知出出卖卖人人。买买受受人人在在合合理理期期间间内内未未通通知知或或者者自自标标的的物物收收到到之之日日起起两两年年内内未未通通知知出出卖卖人人的的，视视为为标标的的物物的的数数量量或或者者质质量量符符合合约约定定，但但对对标标的的物物有有质质量量保保证证期期的的，适适用用质量保证期，不适用该两年的规定。质量保证期，不适

32、用该两年的规定。1 1、买方的及时检验义务买方的及时检验义务注意事项：注意事项：1 1、检验期限是保护卖方的，作为买方应争取不设定，或设定较长时间。、检验期限是保护卖方的，作为买方应争取不设定，或设定较长时间。2 2、约约定定检检验验期期限限的的，为为保保护护买买方方利利益益，应应同同时时约约定定检检验验方方法法，同同时时约约定定“依依本本合合同同约约定定的的检检验验方方法法不不能能确确定定的的，或或只只有有在在实实际际使使用用中中才才能能确确定定的的质质量量瑕瑕疵疵，不不受本条检验期限的限制。受本条检验期限的限制。”3 3、无无论论是是否否约约定定检检验验期期间间，均均应应尽尽快快、及及时时

33、检检验验。发发现现问问题题，应应及及时时以以可可证证明明的的方式通知对方，并提出要求。方式通知对方，并提出要求。4 4、未未在在约约定定期期间间内内通通知知对对方方，权权利利尽尽失失。通通知知应应指指明明“质质量量瑕瑕庛庛”和和数数量量的的不不足足等的具体情况。等的具体情况。5 5、在在和和对对方方约约定定质质量量验验收收的的时时候候，要要写写清清楚楚如如果果将将来来质质量量出出现现问问题题，由由谁谁检检测测并并做做出出最最后后的的评评定定，可可以以注注明明第第三三方方的的名名字字，比比如如以以中中国国某某家家质质量量检检验验机机构构做做出出的的质质量量检检验验报报告告作作为为产产品品质质量量

34、的的依依据据和和标标准准，但但避避免免“双双方方认认可可的的第第三三方方检检验验机机构构”这样的约定，纠纷发生时双方配合度会很低。这样的约定，纠纷发生时双方配合度会很低。2 2、关注证据、关注证据书面通知书面通知1 1）由对方）由对方签署签署;2 2）以特快专递（）以特快专递（EMSEMS）发出）发出 a a）保留通知的纸质备份文件）保留通知的纸质备份文件（一式两份，自留一份）（一式两份，自留一份）；b b）在邮寄详情单中注明通知内容，并保留详情单；）在邮寄详情单中注明通知内容，并保留详情单；c c）要求邮局提供回执，并保留回执；）要求邮局提供回执，并保留回执；3 3）对对于于特特别别重重要要

35、的的通通知知，如如不不能能达达成成前前述述第第1 1、2 2种种方方式式的的，可可以以考考虑虑与当地公证机关联系办理公证送达。与当地公证机关联系办理公证送达。确认确认：对方的确认是最有效的证据。对方的确认是最有效的证据。其其他他证证据据形形式式：传传真真、录录音音录录像像、短短消消息息、电电子子邮邮件件、微微信信/QQ/QQ聊聊天天记录等都可作为证据，但一般很难记录等都可作为证据，但一般很难作为孤证来使用。作为孤证来使用。363 3、妥善行使履行抗辩权妥善行使履行抗辩权 1)1)同时履行抗辩权同时履行抗辩权一手交钱一手交货，互不履行互不违约一手交钱一手交货，互不履行互不违约；2)2)后履行抗辩

36、权后履行抗辩权货到付款，货未到可拒付款货到付款，货未到可拒付款；3)3)不不安安抗抗辩辩权权后后履履行行方方履履行行能能力力明明显显降降低低，可可暂暂停停履履行行，但但应履行通知义务，对方提供担保后应继续履行。应履行通知义务，对方提供担保后应继续履行。履履行行能能力力明明显显降降低低：经经营营状状况况严严重重恶恶化化；转转移移财财产产、抽抽逃逃资资金金；其其他丧失或者可能丧失履行能力的情况。他丧失或者可能丧失履行能力的情况。在合同履行中应用普遍在合同履行中应用普遍；频率极高频率极高。是合同条款安排的重要法律依据是合同条款安排的重要法律依据。4 4、风险承担风险承担第第142142条条 标标的的

37、物物毁毁损损、灭灭失失的的风风险险，在在标标的的物物交交付付之之前前由由出出卖卖人人承承担担，交交付付之之后后由由买买受受人人承承担担，但但法法律律另另有有规规定定或或者者当当事事人人另另有有约约定定的的除除外外。风险承担一般规则风险承担一般规则风风险险：指指买买卖卖的的标标的的物物在在合合同同生生效效后后因因不不可可归归责责于于当当事事人人各各方方的的事事由由，如如地地震震、火火灾灾、飓飓风风等等致致使使发发生生毁毁损损、灭灭失失时时，该该损损失失由由哪哪方方当当事事人人承承担，担，实际为实际为价款价款风险风险。第第143143条条 因因买受人的原因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交

38、付的，买致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当受人应当自违反约定之日起自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。承担标的物毁损、灭失的风险。买方迟延受领买方迟延受领 第第144144条条 出卖人出卖交由承运人运输的出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物在途标的物，除当事人另有约，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时合同成立时起由买受人承担起由买受人承担。路货买卖路货买卖 第第145145条条 当当事事人人没没有有约约定定交交付付地地点点或或者者约约定定不不明明确确，依依照照本本法法第第一一百百四四十十一一条条第第二二款款第第一一项项的的规规定

39、定标标的的物物需需要要运运输输的的，出出卖卖人人将将标标的的物物交交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。【货交付第一承运人】【货交付第一承运人】第第146146条条 出出卖卖人人按按照照约约定定或或者者依依照照本本法法第第一一百百四四十十一一条条第第二二款款第第二二项项的的规规定定将将标标的的物物置置于于交交付付地地点点，买买受受人人违违反反约约定定没没有有收收取取的的，标标的的物物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。【买受人不履行接收义务】【买受人不履行接收义务】5

40、 5、合同内容的变更合同内容的变更 当事人协商一致，当事人协商一致，可以变更合同，可以变更合同，变更必须内容明确变更必须内容明确，变更不明，推变更不明，推定为未变更。变更应以书面为妥。定为未变更。变更应以书面为妥。案例：擅自变更履行，损失自负案例：擅自变更履行，损失自负 “合合同同提提货货条条件件明明确确约约定定，须须另另行行支支付付货货款款后后提提货货，供供方方代代办办托托运运。A公公司司在在未未收收到到上上述述货货款款之之前前，即即发发货货，需需方方自自提提。A A公公司司无无法法证证明明设设备备系系由由B B公公司司提提取取，A A公公司司亦亦无无法法提提供供证证据据证证明明其其变变更更

41、提提货货方方式式得得到到了了B B公公司司的的同同意意。在在未未得得到到授授权权的的情情况况下下，擅擅自自变变更更了了提提货货方方式式致致使使系系争争设设备备被他人提取，由此所造成的被他人提取，由此所造成的损失应由损失应由A A公司自行承担公司自行承担。”最高人民法院最高人民法院(2000)(2000)民终字第民终字第105105号号6 6、合同的转让合同的转让第第8080条条 债债权权人人转转让让权权利利的的，应应当当通通知知债债务务人人。未未经经通通知知，该该转转让让对对债务人不发生效力。债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。债权人转让权利的通知不得撤销，但

42、经受让人同意的除外。第第8484条条 债债务务人人将将合合同同的的义义务务全全部部或或者者部部分分转转移移给给第第三三人人的的，应应当当经经债权人同意。债权人同意。第第8888条条 当当事事人人一一方方经经对对方方同同意意，可可以以将将自自己己在在合合同同中中的的权权利利和和义义务务一并转让给第三人。一并转让给第三人。事事例例1 1：B B公公司司欠欠A A公公司司货货款款1010万万元元，A A公公司司因因企企业业发发展展需需要要，欲欲将将该该债债权转移给其母公司权转移给其母公司老老A A公司。公司。A A公司该如何办理相应法律手续？公司该如何办理相应法律手续？向向B B公司发出债权转让通知

43、书；公司发出债权转让通知书；事事例例2 2：A A公公司司与与B B公公司司订订立立合合作作合合同同，B B公公司司经经营营困困难难，欲欲将将该该合合同同转转移移给给其其另另一一关关联联公公司司C C公公司司。A A公公司司应应当当要要求求B B公公司司、C C公公司司办办理理怎怎样的手续？样的手续？要求要求B B公司、公司、C C公司共同出具同意转移的文件。公司共同出具同意转移的文件。事事例例3 3：B B公公司司欠欠A A公公司司5050万万元元货货款款，B B公公司司因因经经营营困困难难已已经经歇歇业业，经经协协商商B B公公司司同同意意将将该该债债务务由由另另一一关关联联公公司司C C

44、公公司司偿偿还还。A A公公司司至至少少应应当当要要求求B B公司办理怎样的手续？公司办理怎样的手续？提供提供C C公司同意承担债务的文件。公司同意承担债务的文件。合同的法定承受合同的法定承受u事事例例1 1：A A、B B两两公公司司合合并并为为C C公公司司，并并于于C C公公司司成成立立时时注注销销，A A、B B公公司司原有合同由谁承担？原有合同由谁承担？A A、B B两两公公司司合合并并为为C C公公司司，A A、B B两两公公司司于于C C公公司司成成立立时时注注销销，A A、B B公公司司所有的原合同均由所有的原合同均由C C公司概括承受。公司概括承受。u 事事例例2 2：若若C

45、 C公公司司分分立立为为A A、B B两两公公司司，C C公公司司于于A A、B B两两公公司司成成立立时时注注销销。C C公司原有合同由谁承担？公司原有合同由谁承担？均均由由A A、B B两两公公司司享享有有连连带带债债权权、承承担担连连带带债债务务。但但是是，当当事事人人也也可可以以另行约定，合同由另行约定，合同由A A公司或公司或B B公司单独承受。公司单独承受。注意，资产转让构不成公司合并、分立的法律效果。注意，资产转让构不成公司合并、分立的法律效果。在合同中约定通知义务在合同中约定通知义务重重大大事事项项告告知知：在在本本合合同同期期间间，如如乙乙方方的的高高级级管管理理人人员员、注

46、注册册资资本本、公公司司资资产产、经经营营地地址址、场场所所及及经经营营范范围围有有变变动动以以及及经经营营状状况况、业业务务人人员员变变更更等等情情形形发发生生时时，乙乙方方应应在在X X各各工工作作日日内内书书面面告告知知甲甲方方，否否则则甲甲方方有有权权单单方解除合同，方解除合同，因此造成的损失由乙方承担。因此造成的损失由乙方承担。五、如何规避合同违约的五、如何规避合同违约的“风险风险”1 1、定金定金第第115115条条 当当事事人人可可以以依依照照中中华华人人民民共共和和国国担担保保法法约约定定一一方方向向对对方方给给付付定定金金作作为为债债权权的的担担保保。债债务务人人履履行行债债

47、务务后后，定定金金应应当当抵抵作作价价款款或或者者收收回回。给给付付定定金金的的一一方方不不履履行行约约定定的的债债务务的的，无无权权要要求求返返还还定定金金；收收受受定定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。定金罚定金罚定金合同从定金合同从实际交付定金之日实际交付定金之日起生效。起生效。定金的数额，不得超过主合同定金的数额，不得超过主合同标的额的百分之二十标的额的百分之二十。“定定金金”当当事事人人交交付付留留置置金金、担担保保金金、保保证证金金、订订约约金金、押押金金或或者者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不

48、订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不 予支持。予支持。所以，合同中有体现上述各所以，合同中有体现上述各“金金”，一定要明确什么情况下，一定要明确什么情况下 我方有扣留不返还的权利。我方有扣留不返还的权利。2 2、迟延履行迟延履行催告限期履行，经催告后在合理期限内仍未履行的，可解除合同。催告限期履行，经催告后在合理期限内仍未履行的，可解除合同。对对方方违违约约情情形形严严重重时时，应应及及时时、有有效效的的保保留留对对方方违违约约的的证证据据和和催催告告履履行的证据。行的证据。如如合合同同约约定定了了迟迟延延履履行行的的违违约约金金的的，应应当当支支付付。支支付付违违约

49、约金金，仍仍应应履履行合同。行合同。迟迟延延履履行行导导致致无无法法实实现现合合同同目目的的的的，可可无无需需催催告告直直接接通通知知解解除除合合同同，并要求对方赔偿损失。并要求对方赔偿损失。3 3、对方违约后，你可以不履行合同吗？对方违约后，你可以不履行合同吗？合合同同订订立立并并生生效效后后，双双方方当当事事人人就就应应当当依依据据合合同同约约定定履履行行合合同同义义务务。一方出现了违约的情况，并不代表相对方就可以不履行合同。一方出现了违约的情况，并不代表相对方就可以不履行合同。那么出现哪些情况，对方违约我方可以拒绝履行合同呢？那么出现哪些情况，对方违约我方可以拒绝履行合同呢？1.1.同时

50、履行抗辩权、后履行抗辩权、不安抗辩权。同时履行抗辩权、后履行抗辩权、不安抗辩权。2.2.法法律律规规定定或或当当事事人人约约定定的的合合同同解解除除权权发发生生，解解除除合合同同的的通通知知已已到到达对方。达对方。3.3.当事人约定的情形。当事人约定的情形。4.4.法律规定的其他情形，如合同无效、撤销。法律规定的其他情形，如合同无效、撤销。除除以以上上情情形形以以外外的的对对方方违违约约情情形形，因因对对方方违违约约拒拒绝绝履履行行合合同同义义务务的的可可能产生能产生违约违约而陷入被动而陷入被动。4 4、减损规则减损规则第第119119条条 当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大