西方法理学发展概述.ppt

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1、一、西方法理学概念一、西方法理学概念二、西方法理学的基本二、西方法理学的基本倾向倾向三、西方法理学对中国三、西方法理学对中国法理学的影响法理学的影响一、西方法理学概念一、西方法理学概念 西西方方法法理理学学，又又称称西西方方法法学学理理论论，是是西西方方学学者者因因循循其其传传统统研研究究法法和和法法学学基基本本问问题题的的理理论论，涉涉及及到到法法的的性性质质、作作用用、来来源源、基基本本价价值值观观念念、基基本本原原则则、研究方法等问题。研究方法等问题。法法 理理 学学，英英 文文 为为Jurisprudence,拉拉丁丁文文为为Jurisprudentia，该该词词由由ius（正正义义）

2、和和provider（知知识识）合合成成。合合成成后后的的Jurisprudentia意意思思是是关关于于正义的知识体系。正义的知识体系。3 把对正义的系统研把对正义的系统研究作为法学的理论研究究作为法学的理论研究中心性问题，这种思维中心性问题，这种思维方式植根于古希腊、古方式植根于古希腊、古罗马的思维传统。罗马的思维传统。在后来各国语言中，在后来各国语言中，Jurisprudentia一词的含义一词的含义扩大了，具有了法律解释、扩大了，具有了法律解释、判例、法律等含义。但其判例、法律等含义。但其基本意思仍然是关于法律基本意思仍然是关于法律的理论知识的理论知识。二二、西西方方法法理理学学研研究

3、究的的基基本本倾倾向向 西西方方法法理理学学两两种种倾倾向向 （一一）偏偏重重于于研研究究法法律应当如何律应当如何 （二二）偏偏重重于于研研究究法律实际上如何法律实际上如何 （一）西方法理学中研究（一）西方法理学中研究法律应当如何的理论倾向法律应当如何的理论倾向 主题：法律如何体现正主题：法律如何体现正义义？1、古希腊、古希腊、古罗马时代古罗马时代：契约论与自然：契约论与自然法法 伊壁鸠鲁学派依据伊壁鸠鲁学派依据契约论解释法律正义契约论解释法律正义 斯多葛学派用自然斯多葛学派用自然法解释法律正义法解释法律正义 古罗马的思想家西塞古罗马的思想家西塞罗继承古希腊自然法思想，罗继承古希腊自然法思想，

4、认为，人定的法律必须符认为，人定的法律必须符合自然法才是正义的，才合自然法才是正义的，才能真正被称为法律。能真正被称为法律。他的他的命题中隐含着这样的意思，命题中隐含着这样的意思，恶法，不是法律。恶法，不是法律。2、西欧封建时代、西欧封建时代 （1）罗马法复兴 公元12世纪意大利波伦那大学教授法律法学汇纂、法学阶梯、国法大全等 由注释法学到评论法学。注释法学以注释、解明、传授罗马法律文献为主。评论法学，又称为后期注释法学，更加注重对法律现象的学理分析。法源自于正义正义源于人的习性，源于自然“所谓自然法是基于自然使所有动物一致的规则。”(2)西欧中世纪的神学法哲学西欧中世纪的神学法哲学 托托 马

5、马 斯斯 阿阿 奎奎 那那（12271274）把把法法分分为为永永恒恒法法、自自然然法法、人人法、神法四种。法、神法四种。认认为为，人人法法只只有有体体现现自自然然法法、永永恒恒法法才才是是正正义义的的。而而永永恒恒法法、自然法是神的理性的体现。自然法是神的理性的体现。3、17、18世纪的古典自然法思想世纪的古典自然法思想 时时代代背背景景：商商业业贸贸易易关关系系空空前前发发达达、资资本本主主义义生生产产方方式式逐逐步步形形成成并并发发展展、市市民民阶阶层层人人数数大大量量增增加加 代代表表新新兴兴市市民民阶阶层层利利益益的的法法学学派别派别古典自然法学派。古典自然法学派。古古典典自自然然法

6、法学学派派的的代代表表人人物物包包括括：格格老老秀秀斯斯、霍霍布布斯斯、斯斯宾宾诺诺莎莎、洛洛克克、普普芬芬道道夫夫、孟孟德德斯斯鸠鸠、卢卢梭梭等等。论证国家法律产生的思路论证国家法律产生的思路：自然状态自然状态个人平等个人平等相互协议相互协议自然法自然法成立政府成立政府人订法律人订法律符合自然法。符合自然法。自自然然法法学学派派的的代代表表们们政政治治主主张张不不完完全全一一样样，但但在在法法律律问题上，有着许多共同之处。问题上，有着许多共同之处。他他们们都都认认为为，人人定定的的法法本本身身要要受受到到自自然然法法检检验验。而而自自然然法法源源自自于于人人的的共共同同理理性性，它带有永久性

7、、不变性。它带有永久性、不变性。关于自然法规则关于自然法规则 格格老老秀秀斯斯认认为为，包包括括：财财产产不不可可侵侵犯犯；有有债债必必偿偿；赔赔偿偿损损害；信守诺言害；信守诺言等等。等等。霍霍布布斯斯认认为为，包包括括14条条基基本本规规则则。它它们们可可以以用用一一句句话话来来概概括：己所不欲，勿施于人。括：己所不欲，勿施于人。洛洛克克提提出出，自自然然法法的的基基本本规规则则就就是是要要求求人人们们不不得得侵侵犯犯他他人人的的生生命命、健健康康、自自由由、财产。财产。古典自然法学的理论成果：古典自然法学的理论成果：A、为为近近现现代代国国家家制制度度、宪宪法法奠奠定定了了基基本本原原则则

8、：人人民民主主权权、保保障障个个人人人人权权、权权力力分分立立制制约约、代代议议立立法法，司法独立，等等。司法独立，等等。B、为为大大陆陆法法系系国国家家的的刑刑法法确确定定了了以以罪罪刑刑法法定定、刑刑罪罪均均衡衡、废废除除酷酷刑为中心的理论原则；刑为中心的理论原则；C、为为大大陆陆法法系系国国家家的的民民法法奠奠定定了了民民事事主主体体地地位位平平等等、私私有有财财产产不不可可侵侵犯犯、契契约约自自由由、过过错责任四大中心原则；错责任四大中心原则；D、为为大大陆陆法法系系国国家家的的刑刑事事诉诉讼讼法法确确定定了了国国家家公公诉诉、禁禁止止刑刑讯讯、被被告告辩辩护护、无无罪罪推推定定等原则

9、。等原则。4、19世世纪纪至至20世世纪纪前前期期自自然法学的低落然法学的低落 19世纪至20世纪前期是非难和批判自然法学的时代。回答法应当如何问题功利主义法学、社会连带主义法学。功功利利主主义义法法学学创创始始人人边边沁沁主主张张，最最大大多多数数人人的的最最大大幸幸福福就就是是政府立法的根本原则。政府立法的根本原则。社社会会连连带带主主义义法法学学的的主主要要代代表表，杜杜克克海海姆姆、狄狄骥骥主主张张，法法律律应应当当以以加加强强和和改改变变社社会会连连带带关关系系为为主主要要目目的的，以以促促进进人人们们履履行行社社会会连连带带关关系系中中的的义义务务为为主主要功能。要功能。5、20世

10、纪中期世纪中期自然法自然法复兴和新的价值主张复兴和新的价值主张 二次大战之后，重新认识二次大战之后，重新认识到自然法学的道德优越性。由到自然法学的道德优越性。由此，引发了自然法学的复兴。此，引发了自然法学的复兴。同时，随着其他学科向法学渗同时，随着其他学科向法学渗透，出现新的价值主张主导的透，出现新的价值主张主导的法学派别。法学派别。（1）复兴的自然法：）复兴的自然法：法法国国马马里里旦旦为为代代表表的的神神学学自自然然法法。这这一一新新自自然然法法学学以以倡倡导导维维护护体体现现神神性性的的人人权权为为中中心心论论题。题。美美国国的的富富勒勒为为代代表表的的程程序序自自然然法法主主张张：为为

11、了了保保证证法法律律的的正正义义性性，要要注注重重坚坚持持8个个程程序序性性自自然然法法原原则则。这这些些程程序序性性原原则则是是人人定定法法的的实实体体法法正义的依据和准则。正义的依据和准则。美美国国的的罗罗尔尔斯斯所所主主张张的的契契约约正正义义理理论论：在在假假定定的的自自然然状状态态下下，人人们们在在多多种种正正义义原原则则中中所所选选择择的的必必然然是是一一种种平平等等自自由由和和合合理理不不平平等等相相结结合的正义原则。合的正义原则。（2）经济分析法学）经济分析法学波斯纳波斯纳（Richard Posner，1973-）主张：法律制度的制订、法官主张：法律制度的制订、法官对案件的判

12、决都可以、也应当对案件的判决都可以、也应当按照经济学原理作成本预测和按照经济学原理作成本预测和分析，追求经济效益最大化。分析，追求经济效益最大化。（二二）西西方方法法理理学学中中研研究究法法律律实实际际上上如如何何的的理理论论倾倾向向 休休膜膜：“是是”主主要要表表达达人人所所认认识识的的客客观观事事物物的的实实际际情情况况；主主要要用用在在自自然然科科学学对对事事物物的的表表述上述上。休谟：休谟：“应当应当”主要用来表达说话人主要用来表达说话人自己的向往、爱好或自己的向往、爱好或要求；往往用于道德要求；往往用于道德哲学对人的行为。哲学对人的行为。1、分析实证法学、分析实证法学 法律规范体系实

13、际上如何法律规范体系实际上如何？约翰约翰奥斯丁（奥斯丁（John Austin 17901859）首倡法理学研究的首倡法理学研究的对象是对象是“实际上是这样的法律实际上是这样的法律”。研究的方法主要是分析实在法的研究的方法主要是分析实在法的概念、原则、规范、规范的相互概念、原则、规范、规范的相互联系等。联系等。汉汉斯斯凯凯尔尔森森（Hans kelsen,18811973）将将分分析析法法学学发发展展为为纯纯粹粹法法学学。他他认认为为法法律律是是由由一一个个最最基基本本规规范范而而引引申申出出其其他他规规范范的的效效力力的的规规范范等等级级体体系系。他他也也拒拒绝绝回回答答正正义义问问题题。认

14、认为为正正义是人类不能认识的一种理想。义是人类不能认识的一种理想。英国的哈特英国的哈特（Herbert hart 1907年）年）发展起发展起新分析实证法学新分析实证法学，认为法律是主要规则和次要规认为法律是主要规则和次要规则结合形成的规则体系，对法则结合形成的规则体系，对法律的遵守主要靠对法律持内在律的遵守主要靠对法律持内在赞同观点的人，同时赞同观点的人，同时承认最低承认最低限度的自然法，从而表现了对限度的自然法，从而表现了对自然法理论的让步和妥协。自然法理论的让步和妥协。2、历史法学、历史法学 法律来源实际上如何法律来源实际上如何？19世纪，德国的萨维尼、胡果、英国世纪，德国的萨维尼、胡果

15、、英国的梅因等人认为，法律是民族意识的的梅因等人认为，法律是民族意识的产物，是由民族传统和习惯而逐渐形产物，是由民族传统和习惯而逐渐形成的，它体现着民族精神。这一学派成的，它体现着民族精神。这一学派重视对历史上的法律资料、以及民间重视对历史上的法律资料、以及民间的习惯法，习惯规则的搜集、整理、的习惯法，习惯规则的搜集、整理、研究。研究。3、社会学法学、社会学法学法律作用、效果实际如何？法律作用、效果实际如何？庞德庞德（Roscoe Roscoe PoudPoud，1870-1964 1870-1964）主张：主张：法律的作用和任务在于以最小的法律的作用和任务在于以最小的代价调整、保障和实现社会

16、成员代价调整、保障和实现社会成员各种相互冲突的利益。法理学研各种相互冲突的利益。法理学研究应当关注法律对社会生活的实究应当关注法律对社会生活的实际作用和效果。际作用和效果。4、现实主义法学（社会学法学的一支）、现实主义法学（社会学法学的一支）法律运作实际上如何法律运作实际上如何美美国国的的霍霍姆姆斯斯、弗弗兰兰克克认认为为，法法律律就就是是对对法法院院将将作作判判决决的的预预测测，卢卢埃埃林林认认为为法法律律就就是是法法官官解解决决纠纠纷纷的的行行为为。法法理理学学要要研研究究的的不不是是“书书本本上上的的法法律律”，而而是是“行行动动中中的的法法律律”，即即，法法官官审审理理案案件件直直至至作作出出判判决决的的心心理理、行行动动过过程程，以以及及行行政官员执行法律的心理、行动过程。政官员执行法律的心理、行动过程。三、西方法理学对中国法理学三、西方法理学对中国法理学的影响的影响 (一一)中国古代法学中国古代法学（二）中国近代法学（二）中国近代法学（三）新中国法理学的研究（三）新中国法理学的研究