合同管理及典型案例分析bpbt.pptx

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1、 中铁七局总法律顾问助理 预算合同部 副部长主讲内容：项目管理相关法律知识手机：15937157208 办公室电话：0371-67727155QQ:227786315 邮 箱：郭锴自我介绍学习：理解、获取知识；通过阅读、听讲、研究、实践等获得知识或技能的过程。在经验的作用下发生的相对持久的行为改变。第二讲合同管理及典型案例分析第三节合同管理中存在的主要问题（典型案例分析）引言观察与分析第二节合同管理的主要工作内容与相关知识结语因“惑”敬“业”达“道”第一节合同管理工作的目的和观念三预算合同工作与企业发展 引言观察与分析二我们施工企业面临的形势一世界金融危机对中国的影响一世界金融危机对中国的影响

2、2 价格回落股市动荡，房市不振3 34 失业率严重出口负增长3 1经济影响，运行中矛盾更突出3引言观察与分析 金融危机席卷全球，对我国造成了不同程度的影响。二我们施工企业面临的形势2 企业自身发展要求国家扩大基建投资，拉动经济3 1引言观察与分析2008 年11 月5 日，国务院提出了进一步扩大内需促进经济平稳较快增长的十项措施，截至2010 年底，用于扩大内需各项政策的总投入将高达4 万亿元，考虑到投资额度和对整个社会经济的影响，基础设施建设是重中之重。中铁七局2009 年经营目标：全年营业额确保150 亿元以上；是去年计划的156%；全年新签合同额确保248 亿元以上；是去年计划的207%

3、；实现施工业务利润率2%以上；严格兑现合同工期及合同质量目标，严格遵守国家劳动保护、环境保护法规，消灭营业线行车事故，消灭较大伤亡事故，力争实现全部子公司安全生产达标；员工收入保持适度、合理增长。另：社会环境和国家政治（科学发展观）三预算合同工作与企业发展3 就项目管理内容而言，预算合同工作任务繁重就企业盈利目的而言，预算合同工作作用重要3 1引言观察与分析刘局长的讲话施工企业防范风险，完成项目，争取到利润，才能发展，预算合同工作和人员都有至关重要的作用。2 就企业防范经营风险而言，预算合同工作责任重大去年纠纷情况二合同管理的观念（怎样做）第一节合同管理工作的目的和观念一合同管理的目的（为什么

4、）合同管理的目的13 b一合同管理工作的目的节流控制成本支出（一种方法）合同管理的目的13 c 堵漏减少不必要的损失和利益流失合同管理的目的23 d 增效企业是以盈利为目的合同管理的目的13 a 开源增加收入角度不同，观点也不同，从项目管理和企业经营的角度：第一节合同管理工作的目的和观念什么是成本？3c未雨绸缪，防患于未然（假设，人性，可知论，风险可控）3b树立依法管理的理念（以合同为依据，公平原则）3a正确认识合同管理的重要性（重要性和主动性）一种手段，一个平台，也是一个过程二合同管理工作的观念第一节合同管理工作的目的和观念周礼 秋官 司约记载：“司约掌邦国及万民之约剂”。西周时期已经出现了

5、专门管理契约及处理相关纠纷的官员“司约”，具体的管理人员“质人”。买卖以质剂。大市以质,小市以剂 周礼。注:“长曰质,短曰剂。”公元前536 年，时任郑国执政的子产“铸刑书于鼎”，是中国历史上第一次公布成文法。中铁七局机关所在地就是原郑国子产的封地，金水河是因子产故事得名，子产祠园在郑州市金水河岸边。需要熟悉的公司规章制度(兔子)四需要了解的相关法律理论和法律法规3 三第二节合同管理主要工作内容与相关知识合同与合同管理办法3 一合同管理的主要工作内容二需要了解的几个概念五局合同管理办法3施工企业合同的主要类型3 2第二节合同管理主要工作内容与相关知识合同与合同管理办法3 一什么是合同平等主体之

6、间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。1第二节合同管理主要工作内容与相关知识合同管理的主要工作（阶段划分）二合同终止（合同收尾）3 3合同的签订（内容、程序、台账）3 1合同的履行（证据收集、变更）2合同管理的主要工作（阶段划分）二合同的签订（内容、程序、台账）3 1台账的建立和合同的上报备案合同文本及附件私塾先生的故事、？米以上，测试题合同签订程序（评审、审查批准、授权、签订）第二节合同管理主要工作内容与相关知识合同管理的主要工作（阶段划分）二合同的履行（证据收集、变更的及时处理防撞墙）2第二节合同管理主要工作内容与相关知识合同管理的主要工作（阶段划分）二合同终止（合同收尾）3 3合同终

7、止协议第二节合同管理主要工作内容与相关知识甲方：#项目经理部乙方：#公司由#公司负责施工的#工程已完成。根据合同文件有关规定，甲、乙双方通过对设计图纸数量进行复核、现场核定等程序并经友好协商，达成如下结算协议：1、最终工程结算总价合计元，（见后附最终完成工程量清单）。2、质量保留金按最终工程量结算总价的%扣留，合计元，按甲、乙双方施工合同规定的条件成立后予以返还。3、对于乙方在施工中提出的因各种问题需要补偿的费用，依后附关于#公司各项问题的补偿说明，甲方补偿给乙方合计元。（已计入最终结算总价中）。4、依据合同条款扣除文明工地宣传费（完成工程总价值的2）共计元。5、根据合同扣除乙方尚未完成的竣工

8、资料费用共元整。6、根据合同报价说明规定，甲方除依据甲方供应材料扣除材料款外，另扣除乙方（超耗或少耗）材料扣款元。7、税金以最终结算总价乘以3.41%扣除，材料费以甲供材料数量乘以合同相应单价予以扣除。8、另外，由乙方施工的#涵洞以：涵洞可计量合格延米业主最终批复单价83.6%为准，待业主最终计量结算后对乙方进行结算。9、末期工程款为最终结算总价扣除税金、质保金、材料费、试验检测费、末期电费、现场文明施工宣传费用和前期已支付工程款等相关费用后计算。10、末期工程款甲方分期支付，在末期支付时甲乙双方应签订承诺书。（附后）。11、除乙方具有依本协议第10条得到末期工程款的权利以及以其质保金承担相应

9、义务外，自本协议生效后，双方承诺不得以任何理由向对方提出任何补偿等要求。本协议自双方签字盖章之日生效，协议一式四份，甲方执三份，乙方执一份。甲方（盖章）：乙方（盖章）：法人代表或委托代理人：法人代表或委托代理人：日期：年月日日期：年月日第二节合同管理主要工作内容与相关知识合同终止协议需要了解的相关法律理论(法学基础理论)和法律法规三执业资格投标招标综合法律法规3建筑工程施工3工程计价安全生产民商经济3工程质量3第二节合同管理主要工作内容与相关知识第二百八十三条发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。第二百八十

10、四条因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。第二百八十五条因发包人变更计划，提供的资料不准确，或者未按照期限提供必需的勘察、设计工作条件而造成勘察、设计的返工、停工或者修改设计，发包人应当按照勘察人、设计人实际消耗的工作量增付费用。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者

11、拍卖的价款优先受偿。中华人民共和国合同法（本节第四部分）3 例第十六条工程竣工验收合格，应当按照下列规定进行竣工结算：（一）承包方应当在工程竣工验收合格后的约定期限内提交竣工结算文件。（二）发包方应当在收到竣工结算文件后的约定期限内予以答复。逾期未答复的，竣工结算文件视为已被认可。（三）发包方对竣工结算文件有异议的，应当在答复期内向承包方提出，并可以在提出之日起的约定期限内与承包方协商。（四）发包方在协商期内未与承包方协商或者经协商未能与承包方达成协议的，应当委托工程造价咨询单位进行竣工结算审核。（五）发包方应当在协商期满后的约定期限内向承包方提出工程造价咨询单位出具的竣工结算审核意见。发承包

12、双方在合同中对上述事项的期限没有明确约定的，可认为其约定期限均为28日。发承包双方对工程造价咨询单位出具的竣工结算审核意见仍有异议的，在接到该审核意见后一个月内可以向县级以上地方人民政府建设行政主管部门申请调解，调解不成的，可以依法申请仲裁或者向人民法院提起诉讼。工程竣工结算文件经发包方与承包方确认即应当作为工程决算的依据。第十七条招标标底、投标报价、工程结算审核和工程造价鉴定文件应当由造价工程师签字，并加盖造价工程师执业专用章。建筑工程施工发包与承包计价管理办法3 例第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第七条具有劳务作业法定资

13、质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。第九条发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）未按约定支付工程价款的；（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；(三)不履行合同约定的协助义务的。第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照

14、以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。例 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释*中华人民共和国合同法合同法简介（概念、意义、目的）3 1合同法的主要内容3 2第二节合同管理的主要工作内容与相关知识第二节合同管理的主要工作内容与相关知识合同的定义1 本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利、义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身

15、份关系的协议，适用其他法律的规定第二节合同管理的主要工作内容与相关知识民事法律事实人的行为事件合法行为违法行为民事法律行为事实行为双方行为单方行为多方行为产生债权、债务关系的合意合同的特点2第二节合同管理的主要工作内容与相关知识合同的分类3相互间的主从关系7是否须支付相应代价3 6从合同主合同射幸合同确定合同涉他合同束己合同无偿合同有偿合同2是否有特定形式和手续双方权利义务的分担方式4是否交付标的物或完成其他给付3 3是否有法定规范和名称3 1非要式合同要式合同实践合同诺成合同单务合同双务合同无名合同有名合同在缔约时是否确定8约束的对象不同5连续性合同一时性合同时间在合同履行中所处的地位9合同

16、法的原则4合法原则3 4第二节合同管理的主要工作内容与相关知识诚实信用原则3 3公平原则3 1自愿原则3 2合同的订立5缔约过失责任（假借订立合同恶意进行磋商；故意隐瞒重要事实、提供虚假情况；其他违背诚信原则的行为）违反先合同义务，有损失、有过错，有因果关系，信赖利益损失3 5第二节合同管理的主要工作内容与相关知识合同条款法定（主要）合同条款格式条款（39、40、41）3 3订约主体具有民事权利和民事行为能力（可委托代理人）3 1订立的形式书面、口头和其他（法律、约定书面的应书面）3 2要约和承诺3 4合同的效力6效力待定合同3 5第二节合同管理的主要工作内容与相关知识无效合同（52、53）3

17、 3合同成立和生效3 1合同生效的时间（成立、登记批准、条件成就、期限届至）3 2可撤销的合同（误解、显失、乘人）3 4无效合同*违反法律、行政法规的强制性规定3 5第二节合同管理的主要工作内容与相关知识以合法形式掩盖非法目的3 3一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益 3 1恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益3 2损害社会公共利益3 4可撤销的合同（可撤销、可变更）*第二节合同管理的主要工作内容与相关知识欺诈、胁迫或乘人之危，违背真实意思订立的3 3因重大误解订立的3 1在订立合同时显示公平的3 2效力待定合同*第二节合同管理的主要工作内容与相关知识无处分权的人订立的合同3 3限制民

18、事行为能力的人订立的合同3 1表见代理3 2被撤销和无效的合同的法律后果*第二节合同管理的主要工作内容与相关知识追缴财产3 3返回财产3 1赔偿损失3 2合同的履行7代位权、撤销权3 5全面履行原则3 1履行抗辩权同时、先、后（不安）3 4第二节合同管理的主要工作内容与相关知识向第三人履行、由第三人履行3 3约定不明时补充协议、其他条款、习惯3 2合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。合同的变更和转让8合同债权债务的转让3 3合同内容的变更3 1合同主体的变更3 2第二节合同管理的主要工作内容与相关知识合同的违约责任9违约责任的免责事由不

19、可抗力（迟延履行的除外）通知和举证的义务3 4违约责任的概念3 1违约责任的归责原则例外：赠与人、承租人保管不善、承揽人、无偿保管、仓储保管不善等（关于定金、违约金、赔偿）3 2第二节合同管理的主要工作内容与相关知识违约责任的构成要件-违约行为3 3需要熟悉的公司规章制度四中铁七局集团有限公司项目管理十二项规定（修订版）第二节合同管理的主要工作内容与相关知识第一项项目管理人员培训规定第二项施工测量管理规定第三项设计文件及图纸的审核规定第四项工程地质现场复核规定第五项临时设施检算审批规定第六项项目施工方案审批规定第七项项目管理人员评价规定第八项隧道监控量测结果报告规定第九项营业线施工安全卡控规定

20、第十项工程技术逐级报告和责任追究规定第十一项项目安全检查签认规定第十二项合同收支查证及绩效评价规定1.中铁七局集团有限公司项目管理办法（中铁七程2007191号）2.关于印发中铁七局集团有限公司合同管理办法的通知（中铁七预2007267号）3.关于印发中铁七局集团有限公司局管铁路项目合同分劈实施细则的通知（中铁七预2007238号）4.关于严肃内部合同分劈工作的通知（中铁七预2008257号）5.关于印发中铁七局集团有限公司预算合同管理流程和工作标准的通知（中铁七预2007272号）6.关于印发中铁七局集团有限公司验工计价管理办法的通知（中铁七程2009号）7关于印发中铁七局集团有限公司工程项

21、目二次经营管理办法的通知（中铁七程2006266号）8.转发中国中铁股份有限公司工程项目施工分包管理办法的通知（中铁七预200856号）9关于加强分包价格管理的通知（中铁七预2008293号）10.关于印发关于进一步规范工程项目（指挥）部财经结算纪律的若干规定的通知（中铁七财2005285号）11.关于明确关于进一步规范工程项目（指挥）部财经结算纪律的若干规定有关条款的通知（中铁七财2007320号）需要了解的几个概念五关于风险管理的概念3 3关于分包的概念3 1关于架子队的概念3 2第二节合同管理的主要工作内容与相关知识需要了解的几个概念五分包中存在的主要问题3 C关于分包的概念3 1专业工

22、程分包和劳务分包法律规定、区别3 A第二节合同管理的主要工作内容与相关知识非法分包及其法律责任3 B需要了解的几个概念五多种形式并存的施工组织模式3 C关于架子队的概念3 2什么是架子队作用、责任制、组织模式3 A第二节合同管理的主要工作内容与相关知识架子队与各方的关系3 B需要了解的几个概念五合同风险3 C关于风险管理的概念3 2什么是风险3 A第二节合同管理的主要工作内容与相关知识风险管理流程3 B关于仲裁的风险3 另第三节合同管理工作中存在的主要问题（典型案例分析）近几年我局发生的诉讼纠纷概况及特点3 一合同管理三个阶段的重点工作3 三发生问题的原因及典型案例分析3 二第三节合同管理工作

23、中存在的主要问题（典型案例分析）近几年我局发生的诉讼纠纷概况及特点3 一被动参与的诉讼较多3 4在各公司的分布不同3 3施工合同纠纷比例大3 2诉讼纠纷案件数量及涉案金额逐年增加3 1第三节合同管理工作中存在的主要问题（典型案例分析）作业层管理层次不清3 4不及时履行义务且沟通不够3 3发生问题的原因及典型案例分析3 二法律意识淡薄3 6合同约定不清3 2管理控制不到位3 1超越管理权限3 5第三节合同管理工作中存在的主要问题（典型案例分析）合同终止的收尾管理不到位3 c发生问题的原因及典型案例分析3 二合同签订程序控制不到位3 a管理控制不到位3 1合同履行中的证据管理不到位3 b案例2案例

24、3案例1第三节合同管理工作中存在的主要问题（典型案例分析）计量规则约定不清3 a发生问题的原因及典型案例分析3 二合同约定不清3 2价格约定不清3 b案例5案例4第三节合同管理工作中存在的主要问题（典型案例分析）不及时履行义务且沟通不够3 3发生问题的原因及典型案例分析3 二案例6第三节合同管理工作中存在的主要问题（典型案例分析）作业层管理层次不清（“包工头”问题）3 4发生问题的原因及典型案例分析3 二案例7第三节合同管理工作中存在的主要问题（典型案例分析）发生问题的原因及典型案例分析3 二超越管理权限3 5案例8第三节合同管理工作中存在的主要问题（典型案例分析）发生问题的原因及典型案例分析

25、3 二法律意识淡薄3 6案例9第三节合同管理工作中存在的主要问题（典型案例分析）案例11值得借鉴的经验案例12案例10合同管理三个阶段工作的重点3 三合同履行中的证据收集3 b合同签订的程序控制3 a合同终止后的收尾管理3 c第三节合同管理工作中存在的主要问题（典型案例分析）合同签订的程序控制3 a严格执行局新颁布的合同管理办法及各公司合同管理实施细则。从程序合法入手，进一步规范合同签订程序，要以合同对方资质的合法性、合同价格的经济性（合理性）、合同条款的完备性、合同内容的严密性合法性为主要审核内容做好合同管理评审和审查工作。尽量使用公司下发的合同示范文本。要杜绝与无资质的“包工头”签订分包合

26、同，避免法律风险；也要避免权利义务严重不对等合同，防止纠纷的产生。第三节合同管理工作中存在的主要问题（典型案例分析）合同管理三个阶段工作的重点3 三合同履行中的证据收集3 b要结合各类合同特点和现场实际情况，及时收集整理合同履行中的各类证据。这些证据包括合同当事人的资信资料、法定代表人身份证明书、法定代表人授权委托书、企业法人营业执照、从业资格要求的相关证书、来往函件、数据电文、招投标文件、合同、补充合同、会议纪要、来往函件的签收单据、合同评审表（记录）、合同审查登记表、合同交底纪要、工程开工、竣工报告、合同履行信息表、财务结算凭证及附件等等。同时也要加强公章的使用管理，严禁为协作单位代签各类

27、合同。第三节合同管理工作中存在的主要问题（典型案例分析）合同管理三个阶段工作的重点3 三合同终止后的收尾管理3 c在项目的收尾阶段，应做好项目各类合同收尾工作。对合同资料进行收集、整理与归档，并对合同的变更与增减情况、合同履行情况、合同的付款情况、合同争议的解决情况以及合同的终止情况进行评价和总结。对因各种原因已终止的合同，应与对方签订合同终止协议。对不能终止的或有争议未能解决的合同，应及时上报上级主管部门。第三节合同管理工作中存在的主要问题（典型案例分析）合同管理三个阶段工作的重点3 三主动大胆（有理有据有节）做好合同纠纷处理工作，包括各类合同纠纷、索赔与反索赔。要及时合理解决合同纠纷，对合

28、同履行中出现的纠纷，特别是对方正当的要求的，我们合同管理人员要认真分析、及时提出合理的处理意见，避免矛盾的激化和扩大。*以有重点的合理索赔为突破口，对合同中有依据、履行中有证据的索赔项目，制定目标和计划，把握时机，在相关部门的支持下，有理有据有节的提出调价索赔。索赔案例第三节合同管理工作中存在的主要问题（典型案例分析）结语因“惑”敬“业”达“道”“惑”，何解？3达到做强做优做大企业之“道”！3做好“业”3非洲羚羊的故事一 道：面之所向，行之所达目标、目的 形而上者谓之道，形而下者谓之器观念和思想一 业：合同管理工作及需要掌握和了解的知识一 惑：存在的问题和典型案例因家庭你收入。阳事业他成本。学-思-悟-行-得希望能在经验（直接和间接）的作用下发生的相对持久的行为改变学-思-悟-行-得很高兴能和大家在一起交流学习！祝各位工作顺利！万事如意！