项目9建筑工程合同管理.pptx

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1、第一节第一节 合同法律法规概述合同法律法规概述 一、概念1 1、合同、合同 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间建立、变更、终止民事法律关系的协议。工程工程9 9 建筑工程合同管理建筑工程合同管理2 2、合同法、合同法 合同法是：适用于合同的最重要的合同法是：适用于合同的最重要的法律；法律；是调整合同关系的法律是调整合同关系的法律文件；文件；是市场经济条件下的根是市场经济条件下的根本法律。本法律。1999 1999年年3 3月月1515日，第九届全国人日，第九届全国人民代表大会第二次会议通过并公布了民代表大会第二次会议通过并公布了?中华人们共和国合同法中华人们共和国合同法?简称简称?合合

2、同法同法?，自，自19991999年年1010月月1 1日开始施行。日开始施行。3 3、合同的类型、合同的类型 按按?合同法合同法?分类，合同有：买卖分类，合同有：买卖合同、供给合同、借款合同、租赁合合同、供给合同、借款合同、租赁合同、承揽合同、建立工程合同、运输同、承揽合同、建立工程合同、运输合同、技术合同、保管合同等。合同、技术合同、保管合同等。4 4、合同的形式、合同的形式 口头合同、书面合同、其他形式口头合同、书面合同、其他形式二、合同法律关系二、合同法律关系1 1、法律关系、法律关系 由法律标准所确认和调整的人与人之由法律标准所确认和调整的人与人之间的权利义务关系。如民事、行政、劳动

3、、间的权利义务关系。如民事、行政、劳动、经济、建立工程法律关系。经济、建立工程法律关系。2 2、合同法律关系、合同法律关系 指合同法律标准调整的当事人在民事指合同法律标准调整的当事人在民事流转过程中形成的权利义务关系。流转过程中形成的权利义务关系。3 3、合同法律关系的三要素、合同法律关系的三要素要素一：要素一：合同法律关系主体合同法律关系主体 参加合同法律关系，依法参加合同法律关系，依法享有权利、承担享有权利、承担义务的当事人。包括自然人、法人、其他组织。义务的当事人。包括自然人、法人、其他组织。法人需具备的法人需具备的4 4个条件：个条件：a.a.依法成立；依法成立；b.b.有必要的财产和

4、经费；有必要的财产和经费；c.c.有自己的名称和组织机构及相关有自己的名称和组织机构及相关的办公场所；的办公场所；d.d.具有独立承担民事责任的才能。具有独立承担民事责任的才能。要素二：合同法律关系客体要素二：合同法律关系客体 指法律关系主体的权利和义务所指指法律关系主体的权利和义务所指向的对象。包括物、财多指借款合同、向的对象。包括物、财多指借款合同、贷款合同、行为、智力成果如技术贷款合同、行为、智力成果如技术开发合同、技术转让合同。开发合同、技术转让合同。要素三：合同法律关系内容要素三：合同法律关系内容 合同双方详细的权利和义务。合同双方详细的权利和义务。任何法律关系都包括主体、客体、内任

5、何法律关系都包括主体、客体、内容三要素。容三要素。4 4、合同法律关系的产生、变更和终止、合同法律关系的产生、变更和终止产生：合同签订即产生。产生：合同签订即产生。变更：三要素发生变化那么产生合同变更：三要素发生变化那么产生合同变更。有主体变变更。有主体变更、客体变更，从而更、客体变更，从而必然导致内容变更。必然导致内容变更。终止：终止：a.a.自然终止：合同顺利履行完毕，自然终止：合同顺利履行完毕，双方当事人都完成了双方当事人都完成了合同内容。合同内容。b.b.协议终止：主体双方协议解除合协议终止：主体双方协议解除合同。同。c.c.违约终止：一方违约，另一方有违约终止：一方违约，另一方有权解

6、除合同。权解除合同。三、代理制度三、代理制度1 1、代理的定义、代理的定义 代理人在代理权限内，以被代代理人在代理权限内，以被代理人的名义向第三人做出意思表示理人的名义向第三人做出意思表示或施行民事法律行为，所产生的权或施行民事法律行为，所产生的权利义务由被代理人享有和承担。利义务由被代理人享有和承担。2 2、种类、种类委托代理：根据被代理人的委托受权委托代理：根据被代理人的委托受权而产生。如：公民委托律师代理诉讼，而产生。如：公民委托律师代理诉讼，业主委托监理公司代理其监理业务业主委托监理公司代理其监理业务监理合同属于委托代理，代理人为监监理合同属于委托代理，代理人为监理公司，被代理人为业主

7、，第三方为理公司，被代理人为业主，第三方为施工单位。施工单位。法定代理：基于法律的直接规定而产法定代理：基于法律的直接规定而产生的代理。如：父母代理未成年人进生的代理。如：父母代理未成年人进展民事活动。展民事活动。指定代理：根据主管机关或人民法院指定代理：根据主管机关或人民法院指定产生的代理。指定产生的代理。多在一方没有民事法律才能情况多在一方没有民事法律才能情况下使用如夫妻双方一方卧病在床。下使用如夫妻双方一方卧病在床。3 3、无权代理、无权代理 是指行为人没有代理权而以别人是指行为人没有代理权而以别人名义进展民事、经济活动。无权代理名义进展民事、经济活动。无权代理主要有以下几种表现形式：主

8、要有以下几种表现形式：无合法受权的代理行为；无合法受权的代理行为；超越代理权限的代理行为；超越代理权限的代理行为；代理权限终止后的代理行为；代理权限终止后的代理行为；对无权代理行为，对无权代理行为，“被代理人不承担被代理人不承担法律责任。法律责任。规定：规定：无权代理行为只有经过被代理人的追认，无权代理行为只有经过被代理人的追认，被代理被代理 人才能承担民事责任；人才能承担民事责任；未经追认的行为，由行为人承担民事责未经追认的行为，由行为人承担民事责任；任；但本人知道别人以自己的名义施行民事但本人知道别人以自己的名义施行民事行为而未表示否认的视为同意。行为而未表示否认的视为同意。四、担保制度四

9、、担保制度1 1、担保及其目的、担保及其目的 合同当事人双方为了使合同可以合同当事人双方为了使合同可以得到实在履行，根据法律、行政法规得到实在履行，根据法律、行政法规的规定，经双方协商一致而采取的一的规定，经双方协商一致而采取的一种具有法律效力的保护措施。种具有法律效力的保护措施。目的在于促使当事人履行合同。目的在于促使当事人履行合同。2 2、担保的方式、担保的方式 保证：一种约定。保证人和债权人保证：一种约定。保证人和债权人约定，当债务人不履行约定时，保证约定，当债务人不履行约定时，保证人按照约定履行债务或承担责任的行人按照约定履行债务或承担责任的行为。为。抵押：债务人或第三人在不转移对抵押

10、：债务人或第三人在不转移对抵押财产的占有情况下，将该财产作抵押财产的占有情况下，将该财产作为债权的担保。为债权的担保。当债务人不履行债务时，债权人有权当债务人不履行债务时，债权人有权依法将该财产折价或以拍卖、变卖该依法将该财产折价或以拍卖、变卖该财产的价款作为赔偿。财产的价款作为赔偿。如：把现住的房子作为抵押买另一套如：把现住的房子作为抵押买另一套房子。房子。质押：将动产或权利移交债权人占有，用质押：将动产或权利移交债权人占有，用以担保以担保债权的履行。债权的履行。可以移交的有动产财、物和权利可可以移交的有动产财、物和权利可以质押的权利凭证，汇票、存款单、股份、以质押的权利凭证，汇票、存款单、

11、股份、商标专用权、专利权等。商标专用权、专利权等。留置：债权人占有债务人的动产。留置：债权人占有债务人的动产。多用于保管合同、运输合同、加工承揽合多用于保管合同、运输合同、加工承揽合同。同。建筑中，甲方拖欠工程款，施工单位可采建筑中，甲方拖欠工程款，施工单位可采用留职权不交付工程。用留职权不交付工程。定金：合同当事人在合同中约定应给付对定金：合同当事人在合同中约定应给付对方一定数额的货币，合同履行后定金可收回方一定数额的货币，合同履行后定金可收回或抵作价款。给付定金的一方不履行合同，或抵作价款。给付定金的一方不履行合同，不返还定金，收受定金的一方不履行合同，不返还定金，收受定金的一方不履行合同

12、，应双倍返还定金。应双倍返还定金。为设计合同常用业主和设计单位之间，为设计合同常用业主和设计单位之间，数额一般不超过合同标价的数额一般不超过合同标价的2020。五、保险制度五、保险制度 是一项伟大的工程，建筑上的保险包括建筑工程一切险和安装工程一切险。第二节第二节 建立工程合同建立工程合同?合同法?分总那么、分那么、附那么三部分，其中分那么中第十六章为“建立工程合同，共有十九条，专门对建立工程中的合同关系作了规定。一、建立工程合同概念 承包人进展工程建立，发包人支付价款的合同。二、建筑工程合同的种类二、建筑工程合同的种类1 1、根据合同计价形式分类、根据合同计价形式分类 总价合同总价合同 a.

13、a.固定总价合同：固定总价合同：一次定死，风险性较大，可在可变因素较少的情况下使用。b.b.可调整总价合同：可调整总价合同：我国合同法规定可调整情况有三种：国家法律、法规、政策的变化；官方公布的价格变化；一周内由于非承包人原因造成停水、停电引起施工无法进行大于8小时。c.c.固定工程量总价合同固定工程量总价合同 单价合同：以实际工程量乘以所报单单价合同：以实际工程量乘以所报单价计算结算款的合同。实际的工程量有价计算结算款的合同。实际的工程量有施工单位上报，经监理工程师审核。施工单位上报，经监理工程师审核。本钱加酬金合同：本钱费由业主实报本钱加酬金合同：本钱费由业主实报实销，酬金主要指奖金。实销

14、，酬金主要指奖金。2 2、根据完成承包内容划分、根据完成承包内容划分 勘查合同、设计合同、施工合同、监理勘查合同、设计合同、施工合同、监理合同、材料、设备供货合同等。合同、材料、设备供货合同等。3 3、根据承包范围划分、根据承包范围划分 建立工程总承包合同勘查、设计、施建立工程总承包合同勘查、设计、施工一条龙、阶段承包合同、专项承包合同工一条龙、阶段承包合同、专项承包合同等。等。第三节第三节 施工合同的签订与终止施工合同的签订与终止一、建立工程施工合同的订立一、建立工程施工合同的订立 1 1、订立施工合同的条件、订立施工合同的条件 1 1初步设计已经批准；初步设计已经批准；2 2工程工程已经列

15、入年度建立方案；工程工程已经列入年度建立方案；3 3设计文件和有关的技术资料齐全；设计文件和有关的技术资料齐全；4 4建立资金和主要建筑材料设备来建立资金和主要建筑材料设备来源已落实；源已落实；5 5中标通知书已经下达。中标通知书已经下达。2 2、建立工程施工合同的内容、建立工程施工合同的内容 第一部分：协议书第一部分：协议书 主要包括发包人、承包人名称，工程主要包括发包人、承包人名称，工程概况、地址、内容、工程批准号、资金来概况、地址、内容、工程批准号、资金来源、工期、质量标准，合同价款，组成合源、工期、质量标准，合同价款，组成合同的文件，合同生效日期，订立日期、地同的文件，合同生效日期，订

16、立日期、地点，双方盖章，法定代表人签字。点，双方盖章，法定代表人签字。第二部分：通用条款第二部分：通用条款 也叫框架协议，主要是一些框架性、通也叫框架协议，主要是一些框架性、通用性的条款，比较粗。用性的条款，比较粗。第三部分：专用条款第三部分：专用条款 也叫附属协议，这一部分更重要，针对也叫附属协议，这一部分更重要，针对性强，比较细，通用条款想不到的可附加性强，比较细，通用条款想不到的可附加在专用条款中。在专用条款中。注：签订合同时要考虑周到、全面，不要遗注：签订合同时要考虑周到、全面，不要遗漏。漏。二、合同中止与解除二、合同中止与解除 施工合同签订后，对合同双方都有约束力，任何一方假如违背合

17、同规定都应承担经济责任，以此促进双方较好的履行合同。1.1.合同中止合同中止 由于国家政策的变化，不可抗力以及承发包双方之外的原因导致工程停建或缓建的情况发生，这样必然造成合同中止。2.2.合同解除合同解除 合同履行中，承发包双方在工作中不协调、不配合甚至矛盾激化，使合同履行不能再坚持下去，或发包人严重违约，承包人行使合同解除权，或承包人严重违约，发包人行使合同解除权，这样就会产生合同的解除。由于合同中止或解除都是在合同还没有由于合同中止或解除都是在合同还没有履履行完毕时发生的，必然导致承发包双方的经行完毕时发生的，必然导致承发包双方的经济损失，这样就产生了济损失，这样就产生了索赔索赔。第四节

18、第四节 建筑工程索赔建筑工程索赔 建筑工程索赔大部分是施工索赔。建筑工程索赔大部分是施工索赔。一、施工索赔一、施工索赔 施工索赔是：施工合同当事人在合同施行过程中，根据法律、合同规定，对并非由于自己的过错，而是应由合同对方或第三方承担责任的情况造成的实际损失向对方提出给予补偿的要求。通常，施工索赔主要指的是承包人向发包人提出的索赔，同样发包人也可向承包人提出索赔，通常叫做反索赔。二、施工索赔的分类二、施工索赔的分类1 1、按索赔事件所处合同状态分类、按索赔事件所处合同状态分类 正常施工索赔正常施工索赔 这是最常见的索赔形式。这是最常见的索赔形式。工程停、缓建索赔工程停、缓建索赔 工程因不可抗力

19、如自然灾害、地震、战工程因不可抗力如自然灾害、地震、战争、暴乱等、政府法令、资金或其他原因争、暴乱等、政府法令、资金或其他原因必须中途停顿施工引起的索赔。必须中途停顿施工引起的索赔。解除合同索赔解除合同索赔 一方严重违约，另一方行使合同解除权引一方严重违约，另一方行使合同解除权引起的索赔起的索赔2 2、按索赔根据的范围分类、按索赔根据的范围分类 合同内索赔合同内索赔指索赔所涉及的内容可以在履行的合同指索赔所涉及的内容可以在履行的合同中找到条款根据。通常，合同内索赔中找到条款根据。通常，合同内索赔的处理比较容易。的处理比较容易。合同外索赔合同外索赔索赔所涉及的内容难于在合同条款及有索赔所涉及的内

20、容难于在合同条款及有关协议中找到根据，但可能来自民法、关协议中找到根据，但可能来自民法、经济法及政府有关部门公布的有关法经济法及政府有关部门公布的有关法规所赋予的权利。规所赋予的权利。道义索赔道义索赔索赔的根据无论在合同内还是合同外都索赔的根据无论在合同内还是合同外都找不到，发包人为了使自己的工程得找不到，发包人为了使自己的工程得到很好的进展，处于同情、信任、道到很好的进展，处于同情、信任、道义而给与的补偿。义而给与的补偿。3 3、按索赔目的分类、按索赔目的分类这是最常用的分类方法这是最常用的分类方法 工期索赔：因为工期延长而进展的工期索赔：因为工期延长而进展的索赔。包括两索赔。包括两种情况：

21、种情况：a.a.工期延误：由于一方过失导致工工期延误：由于一方过失导致工期延长；期延长；b.b.工期延期：主要由于第三方原因工期延期：主要由于第三方原因导致工期拖后。如在导致工期拖后。如在地基开挖过程中发现古墓、文地基开挖过程中发现古墓、文物。这种情物。这种情况况下，乙方可向甲方提出工期索赔。下，乙方可向甲方提出工期索赔。费用索赔：因为费用增加而引起的费用索赔：因为费用增加而引起的索赔。索赔。4 4、按索赔处理方式分类、按索赔处理方式分类 单项索赔单项索赔 承包人对某一事件的损失提出承包人对某一事件的损失提出的索赔。的索赔。综合索赔综合索赔 又称一揽子索赔，指承包人在又称一揽子索赔，指承包人在

22、工程开工结算工程开工结算前，将前，将施工过程中未得到解决的或对发包人答施工过程中未得到解决的或对发包人答复不满意的单项复不满意的单项索赔集中起来，综合提出一次索赔集中起来，综合提出一次索赔。索赔。三、施工索赔的起因三、施工索赔的起因一发包人或工程师违约一发包人或工程师违约 1 1、发包人没有按合同规定的时间和要、发包人没有按合同规定的时间和要求提供场地、创求提供场地、创造造施工施工条件造成违约；施工施工条件造成违约；2 2、发包人没有按施工合同规定的条件、发包人没有按施工合同规定的条件提供给供给的材提供给供给的材料、料、设备造成违约；设备造成违约；3 3、发包人没有才能或没有在规定的时、发包人

23、没有才能或没有在规定的时间内支付工程款间内支付工程款造造成违约；成违约；4 4、工程师对承包人在施工过程中提出、工程师对承包人在施工过程中提出的有关问题久拖的有关问题久拖不不定造成违约；定造成违约；5 5、工程师工作失误，对承包人进展不、工程师工作失误，对承包人进展不正确纠正、苛刻正确纠正、苛刻检检查等造成违约。查等造成违约。二合同变更与合同缺陷二合同变更与合同缺陷1 1、合同变更、合同变更 合同变更，是指施工合同履行过程合同变更，是指施工合同履行过程中，对合同范围内的内容进展的修改或中，对合同范围内的内容进展的修改或补充。补充。工程设计变更工程设计变更 施工方法变更施工方法变更 工程师的指令

24、工程师的指令 假如工程师指令承包人加速施工、假如工程师指令承包人加速施工、改换某些材料、采取某项措施进展某种改换某些材料、采取某项措施进展某种工作或暂停施工等，那么带有较大成分工作或暂停施工等，那么带有较大成分的人为合同变更，承包商可以抓住这一的人为合同变更，承包商可以抓住这一合同变更的时机，提出索赔要求。合同变更的时机，提出索赔要求。2 2、合同缺陷、合同缺陷 合同缺陷，是指承发包当事人所签订的施工合同进入合同缺陷，是指承发包当事人所签订的施工合同进入施行阶段才发现的，合同本身存在的、现时已很难再作修施行阶段才发现的，合同本身存在的、现时已很难再作修改或补充的问题。改或补充的问题。施工合同在

25、施行过程中，常发现有如下的情况：施工合同在施行过程中，常发现有如下的情况：1 1合同条款用语模糊，难以分清双方的责任和权益；合同条款用语模糊，难以分清双方的责任和权益；2 2合同条款中存在破绽，对可能发生的情况未做意料和规定；合同条款中存在破绽，对可能发生的情况未做意料和规定；3 3合同条款之间存在矛盾，不同条款对同一问题的规定不同；合同条款之间存在矛盾，不同条款对同一问题的规定不同；4 4由于合同签订前没有把各方对合同条款的理解进展沟通，由于合同签订前没有把各方对合同条款的理解进展沟通，导致双方对某些条款理解不一致而发生合同争执；导致双方对某些条款理解不一致而发生合同争执；5 5对合同一方要

26、求过于苛刻、约束不平衡，甚至发现某些条对合同一方要求过于苛刻、约束不平衡，甚至发现某些条款是一种圈套，某些条款中隐含着较大风险。款是一种圈套，某些条款中隐含着较大风险。无论合同缺陷表现为哪一种情况，无论合同缺陷表现为哪一种情况，其最终结果可能是以下两种情况：其最终结果可能是以下两种情况：1 1双方当事人对有缺陷的合同条款重新双方当事人对有缺陷的合同条款重新解释定义，协商划分双方的责任和权解释定义，协商划分双方的责任和权益；益；2 2双方各自按照本方的理解，把不利责双方各自按照本方的理解，把不利责任推给对方，发生剧烈的合同争议后，任推给对方，发生剧烈的合同争议后，提交仲裁机构裁决。提交仲裁机构裁

27、决。总之，施工合同缺陷的解决往往总之，施工合同缺陷的解决往往是与施工索赔及解决合同争议联络在是与施工索赔及解决合同争议联络在一起的。一起的。三不可预见性因素三不可预见性因素1 1、不可预见性障碍、不可预见性障碍 不可预见性障碍，是指承包人在开工不可预见性障碍，是指承包人在开工前，根据发包人所提供的工程地质勘察报前，根据发包人所提供的工程地质勘察报告及现场资料，并经过现场调查，都无法告及现场资料，并经过现场调查，都无法发现的地下自然或人工障碍。发现的地下自然或人工障碍。如：古井、墓坑、断层、溶洞及其别如：古井、墓坑、断层、溶洞及其别人工构筑物类障碍等。人工构筑物类障碍等。2 2、其他第三方原因、

28、其他第三方原因 指与工程有关的其他第三方所指与工程有关的其他第三方所发生的问题对工程施工的影响。其表发生的问题对工程施工的影响。其表现的情况是复杂多样的：现的情况是复杂多样的：1 1正在按合同供给材料的单位因故被正在按合同供给材料的单位因故被停顿营业，使正需要的材料供给中断；停顿营业，使正需要的材料供给中断；2 2由于铁路部门的原因，正常物资运由于铁路部门的原因，正常物资运输造成压站，使工程设备迟于安装日输造成压站，使工程设备迟于安装日期到场，或不能配套到场；期到场，或不能配套到场；3 3进场设备运输必经桥梁因故断塌，进场设备运输必经桥梁因故断塌，使绕道运费大增。使绕道运费大增。假如上述情况中

29、的材料供给合假如上述情况中的材料供给合同、设备定货合同及设备运输道路是同、设备定货合同及设备运输道路是发包人与第三方签订或约定的，承包发包人与第三方签订或约定的，承包人可以向发包人提出索赔。人可以向发包人提出索赔。四国家政策、法规的变化四国家政策、法规的变化 通常指直接影响到工程造价的某些国家政策、法规的变化。常见的国家政策、法规的变更有：1由工程造价管理部门发布的建筑工程材料预算价风格整；2建筑材料的市场价与概预算定额文件价差的有关处理规定；3国家调整关于建立银行贷款利率的规定；4国家有关部门的工程中停顿使用某种设备、某种材料的通知；5国家有关部门在工程中推广某些设备、施工技术的规定；6国家

30、对某种设备、建筑材料限制进口、进步关税的规定等。显然，上述有关政策、法规对建筑工程的造价必然产生影响，承包人可根据这些政策、法规的规定向发包人提出补偿要求。五合同中止与解除五合同中止与解除 由于种种原因引起的合同的中止与解除必然会引起双方损失，也就会引起索赔。四、施工索赔的费用分析四、施工索赔的费用分析施工索赔费用，是承包人根据施工合同条款的有关规定，向发包人索取的承包人应该得到的合同价款以外的费用。按照索赔起因及其费用构成特点，施工索赔费用可分为：1.工程量增加费2.施工延误损失费3.加速施工4.发包人或工程师违约损失费5.中止与解除合同损失费6.国家政策、法规变化影响的费用 五、施工索赔的

31、处理五、施工索赔的处理1 1、施工索赔程序、施工索赔程序1 1索赔事件发生后索赔事件发生后2828天内，向工程师天内，向工程师发出索赔意向通知；发出索赔意向通知；2 2发出索赔意向通知后发出索赔意向通知后2828天内，向工天内，向工程师提出延长工期或补偿经济损失程师提出延长工期或补偿经济损失的索赔报告及有关资料；的索赔报告及有关资料；3 3工程师在收到承包人送交的索赔报工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后，于告和有关资料后，于2828天内给予答复，天内给予答复，或要求承包人进一步补充索赔理由和或要求承包人进一步补充索赔理由和证据；证据；4工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后28

32、天内未予答复或未对承包人作进一步要求，视为该项索赔已经认可；5当该索赔事件持续进展时，承包人应当阶段性向工程师发出索赔意向，在索赔事件终了后28天内，向工程师送交索赔的有关资料和最终索赔报告，索赔答复程序与3、4规定一样。2 2、索赔意向通知书和索赔报告、索赔意向通知书和索赔报告 索赔意向通知书索赔意向通知书1 1索赔事件发生的时间、索赔事件发生的时间、地点或工程部位；地点或工程部位；2 2索赔事件发生的双方当索赔事件发生的双方当事人或其他有关人员；事人或其他有关人员；3 3索赔事件发生的原因及索赔事件发生的原因及性质，特别说明并非承包性质，特别说明并非承包人的责任；人的责任；4 4承包人对索

33、赔事件发生承包人对索赔事件发生后的态度，特别应说明承后的态度，特别应说明承包人为控制事件的开包人为控制事件的开展、减少损失所采取的行动；展、减少损失所采取的行动；5 5写明事件的发生将会使写明事件的发生将会使承包人产生额外经济支出承包人产生额外经济支出或其他不利影响；或其他不利影响；6 6提出索赔意向，注明合提出索赔意向，注明合同条款根据。同条款根据。索赔报告索赔报告 是承包人提交的要求发包人给是承包人提交的要求发包人给予一定经济赔偿或延长工期的重要予一定经济赔偿或延长工期的重要文件。索赔报告通常包括以下内容：文件。索赔报告通常包括以下内容：1 1标题；标题；2 2索赔事件表达；索赔事件表达；

34、3 3索赔理由及根据；索赔理由及根据；4 4索赔值的计算及索赔索赔值的计算及索赔要求；要求；5 5索赔证据资料。索赔证据资料。索赔存在的误区索赔存在的误区 可以说索赔是对施工单位有百利而无一害的，故很多施工单位在索赔工作上大做文章，然在索赔过程中往往存在不少误区，归纳起来，大致可分以下几点：1、当索赔事件发生时，有些施工单位考虑与业主、监理单位的下一步合作，而不敢提出。2、工程经理和技术负责人对索赔工作意识不到位，对可提可不提的索赔往往不提出。3、主管人员对技术标准及业主、监理、施工单位往来文件理解不深化，对实际存在的索赔工程无充分理由。4、只注重索赔意向的提出，不重视索赔过程中的证据搜集和及

35、时作最终索赔报告。索赔是一种合法的正当权利要求索赔是一种合法的正当权利要求 在合同履行中，双方都会力图减少在合同履行中，双方都会力图减少对方对自己的索赔，因此应积极的预防对方对自己的索赔，因此应积极的预防被索赔事件的发生，并在对方提出索赔被索赔事件的发生，并在对方提出索赔时认真评审索赔报告，抵抗其中的不合时认真评审索赔报告，抵抗其中的不合理成分。业主防范索赔的主要措施有：理成分。业主防范索赔的主要措施有：1 1严格控制工程变更严格控制工程变更2 2尽量不要干扰施工尽量不要干扰施工速度速度3 3及时处理工程变更及时处理工程变更问题问题4 4及时支付工程款及时支付工程款5 5迅速处理合同争端迅速处

36、理合同争端索赔不成功时怎么办？索赔不成功时怎么办？在施工合同管理中，双方在最敏感的问题上，由于利益立场不同，经常会发生争议。?合同法?规定：“当事人可以通过和解或者调解解决合同争议。假如当事人不愿和解或调解，或和解、调解不成的可以申请仲裁或诉讼。仲裁或诉讼都是需要花费大量人力、财力的。相对而言，除不得已或数额较大者，最好是和解或调解。从?合同法?规定可以看出，解决施工合同争议的的处理方法有：1双方和解2由第三人调解3仲裁4诉讼1 1、仲裁、仲裁仲裁是由仲裁机关对争议进展裁决，解决合同纠纷。双方当事人假设选用仲裁，应当双方自愿，达成仲裁协议。没有仲裁协议的，一方申请仲裁，仲裁委员会不予受理。仲裁

37、协议可以在合同中约定，也可在发生争议后双方当事人协商订立。有仲裁协议的，发生争议后不应向人民法院起诉，即使一方起诉，法院也不受理。只能在仲裁协议无效时，一方当事人向法院起诉，法院才会受理。按我国?仲裁法?规定：裁决书自作出3日起发生法律效力。双方无异义，应当立即执行。2 2、诉讼、诉讼 凡申请法院解决争议的，按?民事诉讼法?规那么进展。3 3、仲裁与诉讼的选择、仲裁与诉讼的选择 一般情况之下，选仲裁较适宜。仲裁无效或只能诉讼才能解决争议时，只好选择诉讼。两种途径相比，仲裁的好处：需要的费用比较少；需用时间和人力较少；不需用聘请律师；不用公开审理，对公司方面影响较小。总之，仲裁或诉讼都不是解决争

38、议的好方法，只是解决争议的最前方法。承包商主要应靠协商的方式来解决争议。第五节第五节 建立工程施工合同管理建立工程施工合同管理一、国家有关机关对施工合同的管理一、国家有关机关对施工合同的管理 是指国家有关机关根据相关法律、法是指国家有关机关根据相关法律、法规、规章制度，采取法律的、行政的手段，规、规章制度，采取法律的、行政的手段，对施工合同关系进展组织、指导、协调及对施工合同关系进展组织、指导、协调及监视，保护合同当事人的合法权益，处理监视，保护合同当事人的合法权益，处理合同纠纷，防止和制裁违法行为，保证合合同纠纷，防止和制裁违法行为，保证合同贯彻施行等活动。同贯彻施行等活动。二、合同当事人及

39、工程师对施工二、合同当事人及工程师对施工合同的管理合同的管理一施工合同管理的任务一施工合同管理的任务1 1、发包人施工合同管理的主要任务，是、发包人施工合同管理的主要任务，是按合同规定履行合同义务，行使合同权按合同规定履行合同义务，行使合同权利，防止由于自身违约引起承包人索赔。利，防止由于自身违约引起承包人索赔。2 2、工程师施工合同管理的主要任务，是、工程师施工合同管理的主要任务，是履行合同职责，行使合同权利，做好工履行合同职责，行使合同权利，做好工程进度、质量及工程价款的管理工作。程进度、质量及工程价款的管理工作。二不可抗力、保险和担保的管理二不可抗力、保险和担保的管理.不可抗力不可抗力

40、不可抗力事件发生后，承包人应立即通不可抗力事件发生后，承包人应立即通知工程师，并在力所能及的条件下迅速采取知工程师，并在力所能及的条件下迅速采取措施，尽量减少损失，发包人应协助承包人措施，尽量减少损失，发包人应协助承包人采取措施。采取措施。因不可抗力事件导致的费用及延误的工因不可抗力事件导致的费用及延误的工期由双方按以下方法分别承担：期由双方按以下方法分别承担：1 1工程本身的损害、因工程损害导致工程本身的损害、因工程损害导致第三方人员伤亡和财产损失以及运至施工场第三方人员伤亡和财产损失以及运至施工场地用于施工的材料和待安装的设备的损害，地用于施工的材料和待安装的设备的损害，由发包人承担；由发

41、包人承担；2 2发包人、承包人人员伤亡由其所在发包人、承包人人员伤亡由其所在单位负责，并承担相应的费用；单位负责，并承担相应的费用；3 3承包人机械设备损坏及停工损失，由承包人机械设备损坏及停工损失，由承包人承担；承包人承担；4 4停工期间，承包人应工程师要求留在停工期间，承包人应工程师要求留在施工场地的必要的管理人员及保卫人施工场地的必要的管理人员及保卫人员的费用由发包人承担；员的费用由发包人承担；5 5工程所需清理、修复费用，由发包人工程所需清理、修复费用，由发包人承担；承担；6 6延误的工期相应顺延。延误的工期相应顺延。.保险保险 随着建立工程法人责任制的推随着建立工程法人责任制的推行，

42、工程工程参加保险的情况会越行，工程工程参加保险的情况会越来越多。进展工程保险，施工合同来越多。进展工程保险，施工合同双方当事人的保险义务分担如下：双方当事人的保险义务分担如下：1 1工程开工前，发包人应当为工程开工前，发包人应当为建立工程和施工场地建立工程和施工场地内自有人员及第三方人内自有人员及第三方人员生命财产办理保险，支员生命财产办理保险，支付保险费用；付保险费用；2 2运至施工场地内用于工程的运至施工场地内用于工程的材料和待安装设备，材料和待安装设备，由发包人办理保险，并由发包人办理保险，并支付保险费用；支付保险费用；3 3承包人必须为从事危险作业的职工办理承包人必须为从事危险作业的职

43、工办理意外伤害保险，并为施工场地内自有人意外伤害保险，并为施工场地内自有人员生命财产和施工机械设备办理保险，员生命财产和施工机械设备办理保险，支付保险费用。支付保险费用。发包人可以将有关保险发包人可以将有关保险事项委托承包人办理，但费用由发包人事项委托承包人办理，但费用由发包人承担。承担。.担保担保 在施工合同中，一般都是由信在施工合同中，一般都是由信誉较好的第三方如银行出具保誉较好的第三方如银行出具保函的方式担保施工合同当事人履行函的方式担保施工合同当事人履行合同。合同。从担保理论上说，这种保函实从担保理论上说，这种保函实际上是一份保证书、是一种保证担际上是一份保证书、是一种保证担保。这种担

44、保是以第三方的信誉和保。这种担保是以第三方的信誉和经济实力为根底的，对于担保义务经济实力为根底的，对于担保义务人而言，可以因此免于向对方交纳人而言，可以因此免于向对方交纳一笔资金或者提供抵押、质押财产。一笔资金或者提供抵押、质押财产。三工程分包管理三工程分包管理 工程分包，是指合同约定和经发包人认可，分包人从承包人的工程中承包部分工程的行为。承包人按照有关规定对承包的工程进展分包是允许的。承包人按专用条款的约定分包部分工程，并与分包人签订分包合同。非经发包人同意，承包人不得将承包工程的任何部分分包。发包人与分包人之间不存在直接的合同关系。分包人应对承包人负责，承包人对发包人负责。工程分包不能解

45、除承包人任何责任和义务。承包人应在分包场地派驻相应监视管理人员，保证施工合同的履行。分包人的任何违约行为、平安事故或忽略导致工程损害或给发包人造成其他损失，承包人承担连带责任。分包工程价款由承包人与分包人结算。发包人未经承包人同意不得以任何名义向分包人支付各种工程款项。四制止工程转包四制止工程转包 工程转包，是指不行使行承包人的管理职能，不承担技术经济责任，将所承包的工程倒手转包给别人承包的行为。工程转包，应坚决予以制止。以下行为均属转包：1承包人将其承包的工程全部包给其他施工单位，从中提取回扣的行为；2承包人将工程的主要部分或构造技术要求一样的群体工程中半数以上的单位工程包给其他施工单位的行为；3分包单位将承包的工程再次分包给其他施工单位的行为。