法理学研究(方法).ppt

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1、法理学研究法理学研究法学方法和法律方法法学方法和法律方法 法学方法与法律方法一、法学方法一、法学方法1、方法、方法论与法学方法、方法、方法论与法学方法方法是用以解决主体所面临的问题的技术性手段。方法是用以解决主体所面临的问题的技术性手段。方法论是对这种技术性手段的理论说明与概括。方法论是对这种技术性手段的理论说明与概括。法学方法是人们在认识和探寻法律、法律现象及其基本规律时，法学方法是人们在认识和探寻法律、法律现象及其基本规律时，所应当遵循的原则、程序和技巧。不同法学流派可能有不所应当遵循的原则、程序和技巧。不同法学流派可能有不同的法学方法。同的法学方法。2、方法之于学科的意义、方法之于学科的

2、意义确立学科独立性的因素：研究对象，研究方法确立学科独立性的因素：研究对象，研究方法3 3、法学研究的基本方法法学研究的基本方法 规范分析方法：基本问题是规范分析方法：基本问题是“是什么是什么”；注重对法律的概念、；注重对法律的概念、源渊、形式和效力进行解释；很少甚至不考虑法律以外的源渊、形式和效力进行解释；很少甚至不考虑法律以外的因素对法律的影响，而仅限于法律规范本身的内容。因素对法律的影响，而仅限于法律规范本身的内容。社会实证方法：基本问题是社会实证方法：基本问题是“实际上是什么实际上是什么”；注重对法律进；注重对法律进行社会和文化事实的现实主义的解释。行社会和文化事实的现实主义的解释。价

3、值分析方法：基本问题是价值分析方法：基本问题是“应当是什么应当是什么”；注重对法律的价；注重对法律的价值进行解释。值进行解释。法学方法与法律方法讨论材料：穆勒诉俄勒冈州讨论材料：穆勒诉俄勒冈州 19081908年美国有一起著名的案件，情节如下：穆勒与俄勒冈州年美国有一起著名的案件，情节如下：穆勒与俄勒冈州一家洗衣店的老板签订了一份雇佣合同。合同约定：穆勒一家洗衣店的老板签订了一份雇佣合同。合同约定：穆勒每日工作时间为每日工作时间为1414小时，否则老板有权拒付工资。由于工小时，否则老板有权拒付工资。由于工时过长，穆勒身心憔悴，健康状况每况愈下，向老板提出时过长，穆勒身心憔悴，健康状况每况愈下，

4、向老板提出减少工时的要求，遭老板拒绝，理由是合同是自愿签订的。减少工时的要求，遭老板拒绝，理由是合同是自愿签订的。穆勒诉诸法院，理由是：俄勒冈州已经颁布了一项法律，穆勒诉诸法院，理由是：俄勒冈州已经颁布了一项法律，规定了女工最长的劳动时间，而她与老板签订的合同明显规定了女工最长的劳动时间，而她与老板签订的合同明显违反了这项法律。而老板认为，俄勒冈州的法律违反了美违反了这项法律。而老板认为，俄勒冈州的法律违反了美国联邦最高法院以往一系列有关契约自由的宪法性质的判国联邦最高法院以往一系列有关契约自由的宪法性质的判决，而这些判决是根据联邦宪法中契约自由条款而来的，决，而这些判决是根据联邦宪法中契约自

5、由条款而来的，因此，俄勒冈州的法律违宪。因此，俄勒冈州的法律违宪。官司经过州法院及联邦下级法院，穆勒和老板各有胜官司经过州法院及联邦下级法院，穆勒和老板各有胜负。判决老板胜诉的理由是：以前也出现过有关女工劳动负。判决老板胜诉的理由是：以前也出现过有关女工劳动时间案件，联邦最高法院都以契约绝对自由作为理由，判时间案件，联邦最高法院都以契约绝对自由作为理由，判决其他女工谨守合同。决其他女工谨守合同。官司最后到了联邦最高法院。官司最后到了联邦最高法院。请尝试以不同的法学方法分析此案并作出判决请尝试以不同的法学方法分析此案并作出判决 法学方法与法律方法4 4、法学方法与法律方法、法学方法与法律方法法律

6、方法的专业性、法律性和实践性法律方法的专业性、法律性和实践性讨论材料：海瑞断案讨论材料：海瑞断案 凡讼之可疑者，与其屈兄，宁屈其弟；与其屈叔凡讼之可疑者，与其屈兄，宁屈其弟；与其屈叔伯，宁屈其侄。与其屈贫民，宁屈富民；与其屈愚伯，宁屈其侄。与其屈贫民，宁屈富民；与其屈愚直，宁屈刁顽。事在争产业，与其屈小民，宁屈乡直，宁屈刁顽。事在争产业，与其屈小民，宁屈乡宦，以救弊也。事在争言貌，与其屈乡宦，宁屈小宦，以救弊也。事在争言貌，与其屈乡宦，宁屈小民，以存体也。民，以存体也。参见参见海瑞集海瑞集 转自转自万历十五年万历十五年 法学方法与法律方法讨论材料：吉邦斯诉奥格登案的法理学分析讨论材料：吉邦斯诉

7、奥格登案的法理学分析 18151815年，新泽西州有个商人叫奥格登，他想使自己的船舶能够往来于年，新泽西州有个商人叫奥格登，他想使自己的船舶能够往来于新泽西州的伊丽莎白镇和纽约州的哈德逊河，便与两个享有该航道独占权新泽西州的伊丽莎白镇和纽约州的哈德逊河，便与两个享有该航道独占权的纽约商人签订了租用航道的契约。不久，新泽西另外的纽约商人签订了租用航道的契约。不久，新泽西另外个商人吉邦斯想个商人吉邦斯想与奥格登在生意上展开争夺，在伊丽莎白镇的河边建造了与奥格登在生意上展开争夺，在伊丽莎白镇的河边建造了个码头，使船个码头，使船只照样往来于奥格登租赁的航道。航道主人的权利是纽约州议会授予的。只照样往来

8、于奥格登租赁的航道。航道主人的权利是纽约州议会授予的。航道主人和租户奥格登便将吉邦斯起诉到了当地法院。几次审理下来，吉航道主人和租户奥格登便将吉邦斯起诉到了当地法院。几次审理下来，吉邦斯均以败诉告终。吉邦斯不甘心，在纽约州联邦法院重新引发诉讼，反邦斯均以败诉告终。吉邦斯不甘心，在纽约州联邦法院重新引发诉讼，反告州议会法令违反告州议会法令违反联邦宪法联邦宪法第第1 1条第条第8 8款的规定，并且认为航道主人和款的规定，并且认为航道主人和租户绝对没有理由独占州际航道。第租户绝对没有理由独占州际航道。第8 8款的规定：州与州之间的通商，州款的规定：州与州之间的通商，州议会无权过问，更无权制定法令加以

9、管制，一切均由国会决定。而国会从议会无权过问，更无权制定法令加以管制，一切均由国会决定。而国会从未对此作出决定，既然如此，自己的船只就应该畅通无阻。纽约州的联邦未对此作出决定，既然如此，自己的船只就应该畅通无阻。纽约州的联邦法院依然判决吉邦斯侵权成立，吉邦斯便将案子上诉到了联邦最高法院。法院依然判决吉邦斯侵权成立，吉邦斯便将案子上诉到了联邦最高法院。联邦最高法院法官马歇尔认为案件的关键在于如何解释宪法联邦最高法院法官马歇尔认为案件的关键在于如何解释宪法“通商通商”一词里面的一词里面的“商商”字。通商直白地说就是商业的互通；而字。通商直白地说就是商业的互通；而“商业商业”一词大一词大体说采就是体

10、说采就是“买卖买卖”的意思。在吉邦斯的案件里，原告被告争论的是的意思。在吉邦斯的案件里，原告被告争论的是“航航运运”。航运与买卖是什么关系。航运与买卖是什么关系?奥格登主张奥格登主张“商业商业”一词的本意，航运与一词的本意，航运与买卖完全是不同的事情，所以，州议会在航运问题上颁布独占并没有违反买卖完全是不同的事情，所以，州议会在航运问题上颁布独占并没有违反宪法。马歇尔认为奥格登一方对宪法里宪法。马歇尔认为奥格登一方对宪法里“商业商业一词的理解太褊狭了，一词的理解太褊狭了，在宪法里，在宪法里，“商业商业”不仅指买卖，而且指相互往来，吉邦斯因此胜诉。不仅指买卖，而且指相互往来，吉邦斯因此胜诉。马歇

11、尔的判决是意义深远的，因为它不仅宣布了航运独占制的寿终正马歇尔的判决是意义深远的，因为它不仅宣布了航运独占制的寿终正寝，而且使当时以及日后的所有州际通商所用的运输工具和通讯工具，包寝，而且使当时以及日后的所有州际通商所用的运输工具和通讯工具，包括飞机、火车、电话、电报等，无不受制国家的整体管辖之下，从而获得括飞机、火车、电话、电报等，无不受制国家的整体管辖之下，从而获得飞速发展，甚至旅游、大众传媒等行业的发展也因此获益匪浅飞速发展，甚至旅游、大众传媒等行业的发展也因此获益匪浅 法学方法与法律方法一、法律解释释义一、法律解释释义 法律解释指的是对法律规范性含义的阐明法律解释指的是对法律规范性含义

12、的阐明二、法律解释理论二、法律解释理论 因法律解释的目标不同而有立法者意志说和法律意志说，并有其后出现因法律解释的目标不同而有立法者意志说和法律意志说，并有其后出现的折中说。的折中说。立法者意志说立法者意志说 ，或称为主观说或意志说，认为法律解释的目标在于探，或称为主观说或意志说，认为法律解释的目标在于探究立法者当时的心理意愿究立法者当时的心理意愿 。法律意志说法律意志说 ，或称客观说或表示说，认为法律解释的目标乃在于解析法，或称客观说或表示说，认为法律解释的目标乃在于解析法律内存的客观的规范的意义，因为法律一旦制定，就脱离了立法者的律内存的客观的规范的意义，因为法律一旦制定，就脱离了立法者的

13、意志，具有了客观性，并开始循着内在的意图发展，产生出其自身的意志，具有了客观性，并开始循着内在的意图发展，产生出其自身的实效性，这些发展并非全在立法者的预期之中，所以法律不再受立法实效性，这些发展并非全在立法者的预期之中，所以法律不再受立法者约束，而立法者本身未必真正知道自己制定的法律者约束，而立法者本身未必真正知道自己制定的法律 。折中说折中说 ，认为，只有兼顾主观说与客观说的立场，法律的真正意义才能，认为，只有兼顾主观说与客观说的立场，法律的真正意义才能被发现。被发现。目前国内在学者多倾向于客观说或者折中说。目前国内在学者多倾向于客观说或者折中说。法学方法与法律方法三、法律解释的必要性三、

14、法律解释的必要性 法律解释是连接法的抽象性和社会现实的具体性的桥梁。法律解释是连接法的抽象性和社会现实的具体性的桥梁。法律解释是解决法律的稳定性与滞后性的矛盾的方法之一。法律解释是解决法律的稳定性与滞后性的矛盾的方法之一。法律解释是完善法律的有效手段。法律解释是完善法律的有效手段。四、中国法律解释体制四、中国法律解释体制我国的法律解释是以立法解释为主导，其他法律解释从属于立法解释并与我国的法律解释是以立法解释为主导，其他法律解释从属于立法解释并与之分工配合的多元的法律解释体制。之分工配合的多元的法律解释体制。立法解释立法解释 ：全国人大及其常委会对其所制定的宪法、法律的解释：全国人大及其常委会

15、对其所制定的宪法、法律的解释 有权制定法律的机关对其所制定的法律的解释有权制定法律的机关对其所制定的法律的解释行政解释：指行政机关针对除审判和检察工作之外的有关法律、法规如何行政解释：指行政机关针对除审判和检察工作之外的有关法律、法规如何具体应用的问题所进行的解释。具体应用的问题所进行的解释。司法解释：指最高人民法院和最高人民检察院分别针对审判和检察工作中司法解释：指最高人民法院和最高人民检察院分别针对审判和检察工作中出现的法律具体适用问题所进行的解释。其中，最高人民法院做出的出现的法律具体适用问题所进行的解释。其中，最高人民法院做出的解释也被称为解释也被称为“审判解释审判解释”，最高人民检察

16、院做出的解释则称为，最高人民检察院做出的解释则称为“检检察解释察解释”。法学方法与法律方法五、法律解释的原则五、法律解释的原则 合法性原则：包括主体合法性、权限合法性、内容合法性、合法性原则：包括主体合法性、权限合法性、内容合法性、程序合法性程序合法性 合理性原则：避免与其他社会规范冲突，参照通行道德标准合理性原则：避免与其他社会规范冲突，参照通行道德标准客观性原则：避免情感、价值等主观偏见客观性原则：避免情感、价值等主观偏见六、法律解释的方法六、法律解释的方法文字解释与文理解释文字解释与文理解释扩张解释与缩小解释扩张解释与缩小解释 类推解释、相反解释和当然解释类推解释、相反解释和当然解释论理

17、解释与体系解释论理解释与体系解释历史解释历史解释目的解释目的解释社会学解释社会学解释 法学方法与法律方法七、法律解释的方法的运用规则七、法律解释的方法的运用规则法律解释应该首先从文理解释开始，并将其作为所有解释的基础；法律解释应该首先从文理解释开始，并将其作为所有解释的基础；如果文理解释能够得出明确的结论，法律解释就到此为止；如果文理解释能够得出明确的结论，法律解释就到此为止；如进行文理解释得出复数的解释结果，则开始采用伦理解释或体系解释，如进行文理解释得出复数的解释结果，则开始采用伦理解释或体系解释，继而采用历史解释的方法，以探求法律规范的意旨；在意旨确定的前继而采用历史解释的方法，以探求法

18、律规范的意旨；在意旨确定的前提下，继续适用扩张解释、限缩解释或当然解释，探查法律的意义内提下，继续适用扩张解释、限缩解释或当然解释，探查法律的意义内容；如果仍旧不能澄清法律的意义，则进一步做目的解释，探求立法容；如果仍旧不能澄清法律的意义，则进一步做目的解释，探求立法目的；而在法律规范意义内容确定之后，再作合宪性解释，以审查是目的；而在法律规范意义内容确定之后，再作合宪性解释，以审查是否符合宪法的基本价值；否符合宪法的基本价值；如果采用上述解释方法还是无法确定解释结论，则可以进一步适用比较法如果采用上述解释方法还是无法确定解释结论，则可以进一步适用比较法解释和社会学解释；解释和社会学解释；伦理解释、比较法解释或社会学解释的结果与文理解释结果相抵触时，在伦理解释、比较法解释或社会学解释的结果与文理解释结果相抵触时，在不超出法律文义可能的范围时，以文理解释以外的解释（如伦理解释、不超出法律文义可能的范围时，以文理解释以外的解释（如伦理解释、比较法解释、社会学解释）为准；比较法解释、社会学解释）为准；解释后存在相互抵触的解释命题，但各命题均符合法律意义，此时可以进解释后存在相互抵触的解释命题，但各命题均符合法律意义，此时可以进行利益衡量或价值判断，从中选出具有伦理正当性的命题，作为解释行利益衡量或价值判断，从中选出具有伦理正当性的命题，作为解释结论。结论。