客户合同签订技巧和风险防范[1]byfr.pptx

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1、1一、什么是合同一、什么是合同合同是当事人的法律合同是当事人的法律 案情介绍案情介绍 销售风险承包得住风险吗？销售风险承包得住风险吗？浙江万能电池有限公司为降低赊销风险，采用高佣金的奖励政策，同时要求浙江万能电池有限公司为降低赊销风险，采用高佣金的奖励政策，同时要求业务人员承担全部赊销风险。在承包责任制中规定货款逾期一个月以上业务员每业务人员承担全部赊销风险。在承包责任制中规定货款逾期一个月以上业务员每月按逾期货款月按逾期货款20%20%承担利息，发生坏帐由业务员全额承担。该公司有业务员承担利息，发生坏帐由业务员全额承担。该公司有业务员8080名，名，客户拖欠客户拖欠9494万元。其中有万元。

2、其中有1515名业务员因收款差被公司停止发货，该名业务员因收款差被公司停止发货，该1515名业务员手名业务员手中客户拖欠中客户拖欠12001200万元，公司要求业务员承担。问：业务员应该承担付款责任吗？万元，公司要求业务员承担。问：业务员应该承担付款责任吗？不同观点不同观点 应该承担，因为业务员与企业签有承包协议。应该承担，因为业务员与企业签有承包协议。不该承担，因为承包责任制是企业内部制度，不是合同。不该承担，因为承包责任制是企业内部制度，不是合同。法理分析法理分析 业务员与企业签订的承包协议是合同吗？业务员与企业签订的承包协议是合同吗？合同法第二条规定：合同法第二条规定：“合同是平等主体的

3、自然人，法人，其它组织之间设合同是平等主体的自然人，法人，其它组织之间设 立变更、终止民事权利义务关系的协议立变更、终止民事权利义务关系的协议。”业务员与企业之前是怎样的法律关系？业务员与企业之前是怎样的法律关系？代理代理：代理人以被代理人的名义实施的，其法律效果：代理人以被代理人的名义实施的，其法律效果 直接归属于被代理人的行为。直接归属于被代理人的行为。民法通则第民法通则第6363条：条：“代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施的民事代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施的民事 法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。”互动

4、交流互动交流 贵企业是怎样规范业务员销售行为的。贵企业是怎样规范业务员销售行为的。2二、合同订立二、合同订立会签才会赢会签才会赢 案情介绍案情介绍 订合同留空档订合同留空档上海三浦公司被动又挨打上海三浦公司被动又挨打 20032003年年5 5月，安徽独山水泥有限公司与上海三浦混凝土公司签订还款协议。协议月，安徽独山水泥有限公司与上海三浦混凝土公司签订还款协议。协议书由安徽公司业务员小陈手写，上海三浦每月还款书由安徽公司业务员小陈手写，上海三浦每月还款1010万元，上海三浦在协议上签字盖万元，上海三浦在协议上签字盖章。协议一式二份由小陈带回水泥公司盖章后寄回。章。协议一式二份由小陈带回水泥公司

5、盖章后寄回。还款协议书还款协议书甲方：上海三浦混泥土有限公司甲方：上海三浦混泥土有限公司乙方：安徽独山水泥有限公司乙方：安徽独山水泥有限公司 甲方欠乙方水泥款甲方欠乙方水泥款120120万元，经甲、乙双方友好协商，拟还款如下：万元，经甲、乙双方友好协商，拟还款如下：（1 1）甲方通过分期付款方式偿还乙方欠款。）甲方通过分期付款方式偿还乙方欠款。（2 2）甲方平均每月还款）甲方平均每月还款1010万元，分万元，分1212个月还清。个月还清。（3 3）甲方于每月）甲方于每月2525日用电汇方式还款，从日用电汇方式还款，从20052005年年5 5月月2525日开始付款。日开始付款。甲甲 方：上海三

6、浦混凝土有限公司方：上海三浦混凝土有限公司 乙乙 方：安徽独山水泥有限公司方：安徽独山水泥有限公司委托代理人：袁委托代理人：袁 委托代理人：陈委托代理人：陈日日 期：期：20052005年年5 5月月1010日日 日日 期：期：20052005年年5 5月月1010日日3 不同观点不同观点 这是一份对双方都无风险的合同。这是一份对双方都无风险的合同。这是一份对甲方有重大风险的合同。这是一份对甲方有重大风险的合同。订立技巧订立技巧 合同订立前的审查。合同订立前的审查。1 1）客户主体资格审查（三看）客户主体资格审查（三看）一看客户营业执照一看客户营业执照 二看客户资质等级二看客户资质等级 三看客

7、户签字人授权手续三看客户签字人授权手续 2 2）合同履行能力审查（三问）合同履行能力审查（三问）一问客户的资信等级一问客户的资信等级 二问客户的经营能力二问客户的经营能力 三问客户的付款能力三问客户的付款能力 3 3）合同效力审查（三查）合同效力审查（三查）一查签字的有效性一查签字的有效性 二查盖章的有效性二查盖章的有效性 三查条款的有效性三查条款的有效性4 互动交流互动交流 以本企业合同为范本，看看有哪些缺陷和盲点。以本企业合同为范本，看看有哪些缺陷和盲点。合同的主要条款合同的主要条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（二）标的；（三）数量；（

8、三）数量；（四）质量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。5三、合同履行三、合同履行残酷的搏杀残酷的搏杀 案情介绍案情介绍 交易未发生，先赔交易未发生，先赔8080万万浙江天桥水泥打落牙齿和血唇浙江天桥水泥打落牙齿和血唇 20012001年浙江长兴大发贸易公司与浙江天桥水泥厂签订水泥买卖合同，合同约定年浙江长兴大发贸易公司与浙江天桥水泥厂签订水泥买卖合同，合同约定长

9、兴大发向浙江天桥订购水泥长兴大发向浙江天桥订购水泥40004000吨，每吨吨，每吨250250元，款到提货。合同订立后元，款到提货。合同订立后长兴大发一直未能提货，浙江天桥也未催促提货。后来水泥行情暴涨到每吨长兴大发一直未能提货，浙江天桥也未催促提货。后来水泥行情暴涨到每吨450450元，元，长兴大发多次请求浙江天桥履行合同，均被浙江天桥拒绝。问：浙江天桥可以拒绝长兴大发多次请求浙江天桥履行合同，均被浙江天桥拒绝。问：浙江天桥可以拒绝长兴大发请求吗？长兴大发请求吗？不同观点不同观点 可以拒绝，因为行情不同了。可以拒绝，因为行情不同了。不可以拒绝，还必须按每吨不可以拒绝，还必须按每吨250250

10、元价格供应元价格供应40004000吨。吨。法理分析法理分析 合同法第合同法第6060条：条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履 行通知、协助、保密等义务行通知、协助、保密等义务。”合同违约赔偿合同违约赔偿 合同法第合同法第113113条规定：条规定：“当事人一方不履行合同当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所

11、造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照中华人经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照中华人 民共和国消费者权益保护法的规定承担损害赔偿责任民共和国消费者权益保护法的规定承担损害赔偿责任。”互动交流互动交流 合同履行中客户发生一些特殊情况该如何处置。合同履行中客户发生一些特殊情况该如何处置。6情况之一：情况之一：对钱货二清的

12、交易，带款提货客户不愿意，送货又怕拿不到钱，该怎么办？对钱货二清的交易，带款提货客户不愿意，送货又怕拿不到钱，该怎么办？法律规定法律规定 合同法第六十六条规定：合同法第六十六条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履 行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”情况之三：情况之三：对先发货后付款客户，发货前客户面临财产危机，不发货要承担违约责任，对先发货后付款客户，发货前客户面临财

13、产危机，不发货要承担违约责任，发货又怕到时客户付不了款，该怎么办？发货又怕到时客户付不了款，该怎么办？法律规定法律规定 合同法第六十七条规定：合同法第六十七条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行 一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合 约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”情况之二：情况之二：对赊销铺底的客户，客户有巨额到期款未能支付，又要求企业继续供货，供对赊销铺底的客户，客户有巨额到期款未能支付，

14、又要求企业继续供货，供货拿不到钱，不供货客户找到借口拒付货款，该怎么办？货拿不到钱，不供货客户找到借口拒付货款，该怎么办？法律规定法律规定 合同法第六十八条规定：合同法第六十八条规定：“应当先履行债务的当事人，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的

15、其他情形。当事人没有确切证 据中止履行的，应当承担违约责任据中止履行的，应当承担违约责任。”互动交流互动交流 贵企业采用怎样的送货回单签回和发票交接手续的。贵企业采用怎样的送货回单签回和发票交接手续的。7四、合同担保四、合同担保为合同上保险为合同上保险 案情介绍案情介绍 借款抵押未登记，李老太竹篮打水一场空借款抵押未登记，李老太竹篮打水一场空 20032003年年6 6月，上海兴旺汽修厂向李老太借款月，上海兴旺汽修厂向李老太借款5050万元，约定年息万元，约定年息12%12%，借期，借期1 1年，年，汽修厂用门面房一间作抵押（该门面房价值汽修厂用门面房一间作抵押（该门面房价值7070万元）。万

16、元）。20042004年年6 6月李老太向汽修厂月李老太向汽修厂讨回本息被拒绝，便向汽修厂讨回房屋。在前往查看房屋过程中发现该门面房已卖讨回本息被拒绝，便向汽修厂讨回房屋。在前往查看房屋过程中发现该门面房已卖给了陈姓用户并已办理产权过户手续。问：李老太能要回抵押的门面房吗？给了陈姓用户并已办理产权过户手续。问：李老太能要回抵押的门面房吗？不同观点不同观点 李老太有权要回门面房，因为门面房抵押给李老太的。李老太有权要回门面房，因为门面房抵押给李老太的。李老太无权要回门面房，因为门面房已规陈先生所有。李老太无权要回门面房，因为门面房已规陈先生所有。法律规定法律规定 担保法第四十一条：担保法第四十一

17、条：“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”8 案情介绍案情介绍 保证有时效，脱保可免责保证有时效，脱保可免责 2003 2003年年7 7月月3 3日，李某向陈某借款日，李某向陈某借款2020万元，约定年息为万元，约定年息为15%15%，借期，借期1 1年。由私营年。由私营业主张某为陈某提借担保，借款到期后陈某未能归还。业主张某为陈某提借担保，借款到期后陈某未能归还。20042004年年8 8月李某向法院起诉，月李某向法院起诉，要求陈某和张某共同承担还款责任。

18、问：张某应该承担保证责任吗？要求陈某和张某共同承担还款责任。问：张某应该承担保证责任吗？不同观点不同观点 张某应承担还款责任，因为提供担保就应承担责任。张某应承担还款责任，因为提供担保就应承担责任。张某不应承担还款责任，因为张某的保证责任已依法免除。张某不应承担还款责任，因为张某的保证责任已依法免除。法律规定法律规定 担保法第二十五条担保法第二十五条：“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规 定的保证期间，债权人未

19、对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证 责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。”担保法第二十六条担保法第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间 的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责在合同约定的保

20、证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责 任的，保证人免除保证责任任的，保证人免除保证责任。”9 案情介绍案情介绍 约定的定金和实际支付的定金应以哪个为准？约定的定金和实际支付的定金应以哪个为准？20022002年由甲建筑公司向乙水泥厂订购水泥年由甲建筑公司向乙水泥厂订购水泥30003000吨，价款吨，价款300300万元，定金万元，定金3030万元分万元分二次支付。合同签订时付二次支付。合同签订时付1515万定金，供货万定金，供货500500吨水泥后付定金吨水泥后付定金1515万。合同订立后乙万。合同订立后乙水泥厂的水泥涨价货源紧缺为由一直未能向甲建筑公司供应水泥，甲建筑公司

21、向法水泥厂的水泥涨价货源紧缺为由一直未能向甲建筑公司供应水泥，甲建筑公司向法院起诉。问：乙水泥厂向甲建筑公司追还定金院起诉。问：乙水泥厂向甲建筑公司追还定金3030万元还是万元还是6060万元。万元。法律规定法律规定 担保法第八十九条：担保法第八十九条：“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债当事人可以约定一方向对方给付定金作为债 权人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约权人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约 定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍

22、返还定金应当双倍返还定金。”担保法第九十条：担保法第九十条：“定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同 中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。”担保法第九十一条：担保法第九十一条：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合定金的数额由当事人约定，但不得超过主合 同标的百分之二十同标的百分之二十。”10 案情介绍案情介绍 违约金是约定的还是法定的？违约金是约定的还是法定的？20022002年年6 6月浙江万士乐工程机械厂与上海铭远租赁公司签订月浙江万士乐工程机械厂与上海铭远租赁公

23、司签订WSL-90DWSL-90D混泥土输送混泥土输送泵协议书，约定泵机款泵协议书，约定泵机款7575万元，首付万元，首付2525万元，一年内付清。货款付清前泵机所有权万元，一年内付清。货款付清前泵机所有权归浙江万士乐。上海铭远连续归浙江万士乐。上海铭远连续3 3个月拒付货款浙江万士乐有权收回泵机，上海铭远个月拒付货款浙江万士乐有权收回泵机，上海铭远向浙江万士乐承担向浙江万士乐承担5 5万元万元/月的泵机使用费。月的泵机使用费。20042004年年1212月上海铭远尚欠月上海铭远尚欠3030万元并已连万元并已连续续6 6个月拒付货款。浙江万士乐向法院起诉，要求收回泵机，上海铭远承担个月拒付货款

24、。浙江万士乐向法院起诉，要求收回泵机，上海铭远承担9090万元万元泵机使用费。问：法院能支持浙江万士乐诉讼请求吗？泵机使用费。问：法院能支持浙江万士乐诉讼请求吗？不同观点不同观点 支持浙江万士乐请求，因为合同就这么约定的，应当遵守。支持浙江万士乐请求，因为合同就这么约定的，应当遵守。不支持浙江万士乐请求，因为只要还款不支持浙江万士乐请求，因为只要还款3030万就可以了，承担万就可以了，承担9090万元万元 使用费不公平。使用费不公平。法律规定法律规定 合同法第合同法第134134条规定：条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的

25、违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金当事人就迟延履行约定违约金 的，违约方支付违约金后，还应当履行债务的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”互动交流互动交流 怎样话用担

26、保这个怎样话用担保这个“套套”。11五、合同变更与转让五、合同变更与转让无法挣脱的法锁无法挣脱的法锁 案情介绍案情介绍 合同变更内容约定不明，该如何处理？合同变更内容约定不明，该如何处理？20052005年年1010月月5 5日，华厦商厦向红叶服装厂订购男式西服日，华厦商厦向红叶服装厂订购男式西服500500套，单价套，单价800800元。女式元。女式西服西服500500套，单价套，单价600600元。合同总价元。合同总价7070万元，万元，1212月月2020日交货，一方不履行合同时向对日交货，一方不履行合同时向对方支付方支付10%10%的违约金。的违约金。1010月月1515日因市场行情不

27、佳，商厦电告服装厂数量减半，服装厂日因市场行情不佳，商厦电告服装厂数量减半，服装厂回函同意。回函同意。1212月月2020日红叶服装厂向华厦尚厦交付男式西服日红叶服装厂向华厦尚厦交付男式西服300300套，女式西服套，女式西服200200套，套，共计共计500500套。商厦认为减半是男女西服都减半，服装厂认为减半是总数减半。商厦拒套。商厦认为减半是男女西服都减半，服装厂认为减半是总数减半。商厦拒收货物，红叶服装厂向法院起诉。问：法院该如何处理？收货物，红叶服装厂向法院起诉。问：法院该如何处理？不同观点不同观点 商厦必须收下货物，并支付货款。商厦必须收下货物，并支付货款。商厦退还商厦退还5050

28、套男式西服。套男式西服。法律规定法律规定 合同法第合同法第7777条规定：条规定：“当事人协商一致，可以变更合同当事人协商一致，可以变更合同。”合同法第合同法第7878条规定：条规定：“当事人合同变更内容约定不明确的，推定为当事人合同变更内容约定不明确的，推定为 未变更未变更。”12合同转让情形之一：合同转让情形之一：债权能单独转让吗？债权能单独转让吗？法律规定法律规定 合同法第合同法第7979条规定：条规定：“债权人可以将合同的权利全部或部分转让给债权人可以将合同的权利全部或部分转让给 第三人第三人。”合同法第合同法第8080条规定：条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人，未经债权人转让

29、权利的，应当通知债务人，未经 通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但 经受让人同意的除外经受让人同意的除外。”合同转让情形之二：合同转让情形之二：债务可以单独转让吗？债务可以单独转让吗？法律规定法律规定 合同法第合同法第8484条规定：条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第债务人将合同的义务全部或者部分转移给第 三人的，应当经债权人同意三人的，应当经债权人同意。”互动交流互动交流 怎样利用债权转让加速不良资产清理。怎样利用债权转让加速不良资产清理。13六、合同终止六、合同终止最后的结局最后的结局

30、 案情介绍案情介绍 客户长期拖欠货款，企业能否解除合同客户长期拖欠货款，企业能否解除合同 20042004年年1 1月上海甲化工公司与南京乙化工厂签订化工原料买卖合同，约定甲公司月上海甲化工公司与南京乙化工厂签订化工原料买卖合同，约定甲公司向乙工厂提供向乙工厂提供2020万的化工原料作为铺底款，超额部分钱货二清。万的化工原料作为铺底款，超额部分钱货二清。20042004年年1 1月甲化工公月甲化工公司向乙化工厂供货司向乙化工厂供货1818万元。万元。20042004年年2 2月供货月供货1818万元，要求乙工厂支付货款万元，要求乙工厂支付货款1616万元。万元。20042004年年3 3月化工

31、工厂要求甲公司继续供货月化工工厂要求甲公司继续供货1818万，甲公司要求立即支付万，甲公司要求立即支付1616万再考虑供货被乙公万再考虑供货被乙公司拒绝，并威胁若甲公司拒绝供货乙工厂在司拒绝，并威胁若甲公司拒绝供货乙工厂在20052005年年1 1月前不考虑付款。问：甲公司能向月前不考虑付款。问：甲公司能向乙工厂要回多少钱？乙工厂要回多少钱？不同观点不同观点 能要回能要回1616万元，余款万元，余款2020万要万要20052005年年1 1月底催讨。月底催讨。能要回能要回3636万元，因为乙工厂违约了。万元，因为乙工厂违约了。法律规定法律规定 合同法第合同法第9393条规定：条规定：“当事人协

32、商一致，可以解除合同。当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成立时，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成立时，解除权人可以解除合同解除权人可以解除合同。”合同法第合同法第9494条规定：条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催

33、告后在合理期限内仍未履行；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；目的；（五）法律规定的其他情形（五）法律规定的其他情形。”14 案情介绍案情介绍 公司一分为二，银行贷款应向谁追？公司一分为二，银行贷款应向谁追？20002000年年1 1月天元建筑公司与建设银行签订为期月天元建筑公司与建设银行签订为期3 3年的贷款合同，贷款金额为年的贷款合同，贷款金额为10001000万万元。元。20022002年年4 4月天元公司分立为天泰公司和元通公司，

34、原天元公司被注销。月天元公司分立为天泰公司和元通公司，原天元公司被注销。20032003年年1 1月月贷款到期，天泰和元通均以非贷款当事人而拒绝还贷。问：建设银行应向谁追讨贷款？贷款到期，天泰和元通均以非贷款当事人而拒绝还贷。问：建设银行应向谁追讨贷款？不同观点不同观点 向已注销的天元公司，因为贷款合同是天元公签的。向已注销的天元公司，因为贷款合同是天元公签的。向天泰和元通二公司追讨贷款，因为天元公司分成天泰和元通公司向天泰和元通二公司追讨贷款，因为天元公司分成天泰和元通公司 法律规定法律规定 合同法第合同法第9090条规定：条规定：“当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者当事人订立合同后

35、合并的，由合并后的法人或者 其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权 人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义 务享有连带债权，承担连带债务务享有连带债权，承担连带债务。”15 案情介绍案情介绍 债务均已到期，双方可以抵销吗？债务均已到期，双方可以抵销吗？20032003年年6 6月，甲建材公司与乙装饰公司签订办公楼装修合同，装修期月，甲建材公司与乙装饰公司签订办公楼装修合同，装修期3 3个月，合个月，合同标的同

36、标的480480万元。装修完工后，万元。装修完工后，1 1个月内全部付清。在此合同签订前乙装饰公司已欠个月内全部付清。在此合同签订前乙装饰公司已欠甲建材公司建材款甲建材公司建材款300300万元。工程完工后，甲建材公司向乙装饰公司支付现款万元。工程完工后，甲建材公司向乙装饰公司支付现款180180万，万，余款抵销。乙装饰公司认为不妥，要求甲建材公司再支付余款抵销。乙装饰公司认为不妥，要求甲建材公司再支付300300万元，并向法院提起诉万元，并向法院提起诉讼。讼。不同观点不同观点 甲建材公司必须向乙装饰公司支付甲建材公司必须向乙装饰公司支付300300万，因为装修合同是这样约定的。万，因为装修合

37、同是这样约定的。甲建材公司不需向乙装饰公司支付，因为乙装饰公司欠甲建材公司的钱甲建材公司不需向乙装饰公司支付，因为乙装饰公司欠甲建材公司的钱 正好相抵。正好相抵。法律规定法律规定 合同法第合同法第9999条规定：条规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品 质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定 或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通 知自到达对方时生效。抵销

38、不得附条件或者附期限知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”16 案情介绍案情介绍 免除债务后又想要回来，法院能支持吗？免除债务后又想要回来，法院能支持吗？甲、乙为同事关系，甲、乙为同事关系，20022002年年5 5月乙向甲借月乙向甲借5 5万元用于抄股，同年万元用于抄股，同年7 7月甲的儿子与月甲的儿子与乙的女儿建立恋爱关系，同年乙的女儿建立恋爱关系，同年1212月登记结婚。到年底乙在股市上有获利便拿出月登记结婚。到年底乙在股市上有获利便拿出5 5万万元还给甲，甲坚决不要，称元还给甲，甲坚决不要，称“咱们都是一家人了，不用还喽。咱们都是一家人了，不用还喽。”2003”2003年年1

39、010月甲的儿月甲的儿子与乙的女儿由于感情不和离婚，甲向乙索要子与乙的女儿由于感情不和离婚，甲向乙索要5 5万元，乙不同意。甲起诉至法院，万元，乙不同意。甲起诉至法院，要求乙还钱。要求乙还钱。不同观点不同观点 乙应当还钱，因为乙向甲借的钱应该还，欠债还钱，天经地义。乙应当还钱，因为乙向甲借的钱应该还，欠债还钱，天经地义。乙不应当还钱，因为甲已免除了乙的债务，一言既出，四马难追。乙不应当还钱，因为甲已免除了乙的债务，一言既出，四马难追。法律规定法律规定 合同法第合同法第9191条规定：条规定：“有下列情形之一的，合同的权利义务终止：有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行

40、；（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。”互动交流互动交流 怎样用怎样用“债务抵销债务抵销”的规定帮助清欠。的规定帮助清欠。17 案情介绍案情介绍 在盖章的合同书上注明在盖章的合同书上注明“此合同作废此合同作废”是否构成违约？是否构成违约？20012001年年7 7月月2424日，甲与乙签订加工

41、承揽安装合同，合同约定：乙为甲设计、加日，甲与乙签订加工承揽安装合同，合同约定：乙为甲设计、加工、安装霓虹灯总价工、安装霓虹灯总价7 7万元，合同履行期限为万元，合同履行期限为20012001年年8 8月月1717日至日至20012001年年8 8月月2525日，双日，双方任何一方不履行合同违约方向对方支付合同总价款方任何一方不履行合同违约方向对方支付合同总价款30%30%的违约金。乙在合同书上的违约金。乙在合同书上加盖了公章，并交由甲的业务员带回。加盖了公章，并交由甲的业务员带回。20012001年年8 8月月1 1日乙业务员从甲处取回加盖甲日乙业务员从甲处取回加盖甲的公章的合同，但甲在合同

42、上注明的公章的合同，但甲在合同上注明“此合同作废。此合同作废。”双方对于甲不履行合同造成的双方对于甲不履行合同造成的损失进行协商，未能达成一致。乙诉至法院要求甲按合同支付违约金损失进行协商，未能达成一致。乙诉至法院要求甲按合同支付违约金2.12.1万元。万元。不同观点不同观点 不应支付违约金，因为甲在合同上已注明不应支付违约金，因为甲在合同上已注明“此合同作废此合同作废”合同未成立。合同未成立。应承担违约责任，因为合同已成立，应承担违约责任，因为合同已成立，“此合同作废此合同作废”是甲不愿履行合是甲不愿履行合 同的依据。同的依据。法律规定法律规定 合同法第合同法第108108条规定：条规定：“

43、当事人一方不明确表示或者以自己的行为当事人一方不明确表示或者以自己的行为 表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约 责任责任。”七、违约救济七、违约救济冰封的利器冰封的利器18 案情介绍案情介绍 法律是否保护过高的违约金？法律是否保护过高的违约金？甲信息中心与乙文化公司签订信息咨询协议，乙文化公司支付咨询费甲信息中心与乙文化公司签订信息咨询协议，乙文化公司支付咨询费1010万元。万元。任何一方违约应赔偿另一方违约金任何一方违约应赔偿另一方违约金2020万元。甲信息中心履行了合同义务，乙文化万元。甲信息中心履行了

44、合同义务，乙文化公司支付咨询费公司支付咨询费5 5万元，尚欠万元，尚欠5 5万元一直未能支付。信息中心向法院起诉，要求乙万元一直未能支付。信息中心向法院起诉，要求乙文化公司支付赔偿违约金文化公司支付赔偿违约金2020万元。万元。不同观点不同观点 乙文化公司应当赔乙文化公司应当赔2020万元，合同约定应得到法院的支持。万元，合同约定应得到法院的支持。乙文化公司不应赔乙文化公司不应赔2020万元，违约金太高应予以调整。万元，违约金太高应予以调整。法律规定法律规定 合同法第合同法第114114条规定：条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约当事人可以约定一方违约时应当根据违约 情况向对方支付一

45、定数额的违约金，也可以约定应违约产生的损失赔偿情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定应违约产生的损失赔偿 额的计算方法额的计算方法。”合同法第合同法第114114条规定：条规定：“约定的违约金低于造成的损失，当事人可约定的违约金低于造成的损失，当事人可 以请求人民法院或仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失以请求人民法院或仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失 的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”19 案情介绍案情介绍 当事人约定了定金又约定了违约金能否同时适用？当事人约定了定金又约定了违约金能否同时适

46、用？20022002年年1010月北京公司向青岛公司订购海鲜产品月北京公司向青岛公司订购海鲜产品5050吨，水产公司于吨，水产公司于20022002年年1212月月3131日前将货物运至北方公司，任何一方违约向对方支付违约金日前将货物运至北方公司，任何一方违约向对方支付违约金1010万元。合同订立万元。合同订立时北京公司向水产公司支付定金时北京公司向水产公司支付定金8 8万元，预付运费万元，预付运费2 2万元。水产公司未能向北方公万元。水产公司未能向北方公司按期交货被北方公司起诉到法院，要求双倍还定金司按期交货被北方公司起诉到法院，要求双倍还定金2020万元，支付违约金万元，支付违约金1010

47、万元。万元。不同观点不同观点 法院应支持北方公司，因为定金和违约金是二回事。法院应支持北方公司，因为定金和违约金是二回事。法院不应完全支持北方公司，因为定金和违约金都是赔钱，是一回法院不应完全支持北方公司，因为定金和违约金都是赔钱，是一回 事。事。法律规定法律规定 合同法第合同法第116116条规定：条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一当事人既约定违约金，又约定定金的，一 方违约时，双方可以选择适用违约金或者定金方违约时，双方可以选择适用违约金或者定金。”20 案情介绍案情介绍 一方违约后，另一方能否要求继续履行？一方违约后，另一方能否要求继续履行？20022002年年7 7月，甲商

48、贸公司与乙电化公司签订一份树脂粉买卖合同，预定商贸公月，甲商贸公司与乙电化公司签订一份树脂粉买卖合同，预定商贸公司以每吨司以每吨50005000元的价格购买电化公司生产树脂粉元的价格购买电化公司生产树脂粉100100吨。于吨。于20022002年年8 8月份二批将树月份二批将树脂粉运交给商贸公司，合同签订当日商贸公司依约预付了全部货款。脂粉运交给商贸公司，合同签订当日商贸公司依约预付了全部货款。8 8月份电化公月份电化公司依约提供了司依约提供了5050吨树脂粉，后由于价格上涨至每吨吨树脂粉，后由于价格上涨至每吨60006000元，电化公司要求加价否则元，电化公司要求加价否则不能供货，商贸公司向

49、法院起诉，要求电化公司按原价继续供货不能供货，商贸公司向法院起诉，要求电化公司按原价继续供货5050吨。吨。不同观点不同观点 电化公司应继续按原价格供货电化公司应继续按原价格供货5050吨，因为价格已有合同约定好的。吨，因为价格已有合同约定好的。电化公司可依上涨价格供货电化公司可依上涨价格供货5050吨，因为价格上涨，原价有失公平。吨，因为价格上涨，原价有失公平。法律规定法律规定 合同法第合同法第107107条规定：条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同当事人一方不履行合同义务或者履行合同 义务不符合约定的，应当继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约义务不符合约定的，应当继续履行，采

50、取补救措施或者赔偿损失等违约 责任责任。”合同法第合同法第110110条规定：条规定：“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非当事人一方不履行非金钱债务或者履行非 金钱债务不符合约定，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：金钱债务不符合约定，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行（三）债权人在合理期限内未要求履行。”21 案情介绍案情介绍 食品公司因火灾拒收鸡蛋，鸡蛋变更找谁赔食品公司因火灾拒收鸡