救济商事合同法bxtq.pptx

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1、Outline 合同的违约与救济 合同的履行合同的履行 违约违约 违约的救济方法违约的救济方法合同的消灭In Civil LawIn Common Law Performance of ContractDefinition：合同的履行是指合同当事人实现合同内容的行为。Principles of contract performance全面履行原则诚实信用履行原则法定补充履行原则1.Time of performance 1).In Civil Law合同没有规定合同时间的，债权人可以随时要求债务人履行，债务人也可以随时履行。如德国民法典第条【给付时间】（）未规定给付时间或者根据情况不能推定给付

2、时间的，债权人可以立即要求给付，债务人可以立即履行给付。法定补充履行原则法定补充履行原则2).In Common Law在合理的时间（Reasonable Time)履行什么是合理的时间，有法院根据具体案情做出决定2.Place of Performance 一般应当在一般应当在卖方的营业地点交货卖方的营业地点交货。如果标的物是特定物的，而当事人在缔约时已经知道该特如果标的物是特定物的，而当事人在缔约时已经知道该特定物在其他地方的，则应在该定物在其他地方的，则应在该特定物所在地交货特定物所在地交货。In ChinaWhere a relevant term of the contract wa

3、s not clearly prescribed,and can not be determined in accordance with Article 61 hereof,one of the following provisions applies:（1）If quality requirement was not clearly prescribed,performance shall be in accordance with the state standard or industry standard;absent any state or industry standard,p

4、erformance shall be in accordance with the customary standard or any particular standard consistent with the purpose of the contract;（2）If price or remuneration was not clearly prescribed,performance shall be in accordance with the prevailing market price at the place of performance at the time the

5、contract was concluded,and if adoption of a price mandated by the government or based on government issued pricing guidelines is required by law,such requirement appliesP165 （3）Where the place of performance was not clearly prescribed,if the obligation is payment of money,performance shall be at the

6、 place where the payee is located;if the obligation is delivery of immovable property,performance shall be at the place where the immovable property is located;for any other subject matter,performance shall be at the place where the obligor is located （4 4）if the time of performance was not clearly

7、prescribed,the obligor may perform,and the obligee may require performance,at any time,provided that the other party shall be given the time required for preparation（5）if the method of performance was not clearly prescribed,performance shall be rendered in a manner which is conducive to realizing th

8、e purpose of the contract.（6）if the party responsible for the expenses of performance was not clearly prescribed,the obligor shall bear the expenses Breach of Contract（违约）1 Definition 合同一方当事人由于某种原因完全没有履行其合同的义务，或没有完全履行其合同义务的行为。2.违约的构成和标准在如何构成违约这个问题上，英美法与大陆法存在重大的差异，主要表现在以下两个方面:1)过失责任的原则 2）催告（putting i

9、n default）制度1).过失责任原则大陆法以过失责任作为民事责任的一项基本原则。根据大陆法的解释，合同债务人只有当存在可以归责于他的过失时，才承担违约的责任。与此相反，英美法认为，一切合同都是“担保”，只要债务人不能达到担保的结果，就构成违约，应负损害赔偿的责任。2）催告（putting in default）催告，是指债权人向债务人请求履行合同的一种通知。催告催告是大陆法的一种制度是大陆法的一种制度，在合同没有明确规定确定的履，在合同没有明确规定确定的履行日期的情况下，债权人必须首先向债务人作出催告，然行日期的情况下，债权人必须首先向债务人作出催告，然后才能使债务人承担延迟履约的责任。

10、后才能使债务人承担延迟履约的责任。催告（putting in default）根据大陆法的解释，催告的作用主要有以下三个方面:（1 1）从催告之日起，不履约的风险完全由违约的一方承担）从催告之日起，不履约的风险完全由违约的一方承担;（2 2）债权人有权就不履行合同请求法律上的救济）债权人有权就不履行合同请求法律上的救济;（3 3）从送达催告之日起，开始计算损害赔偿及其利息。）从送达催告之日起，开始计算损害赔偿及其利息。催告（putting in default）如果债权人在清偿期届满后，不向债务人作出催告，就表如果债权人在清偿期届满后，不向债务人作出催告，就表示他不打算追究债务人延迟履约的责任

11、。示他不打算追究债务人延迟履约的责任。英美法没有催告这个概念。英美法认为，如果合同规定了履行期限，英美法没有催告这个概念。英美法认为，如果合同规定了履行期限，则债务人必须根据合同规定的期限履行合同则债务人必须根据合同规定的期限履行合同;如果合同没有规定履行期如果合同没有规定履行期限，则应于合理的期间内履行合同，否则即构成违约，债权人无须催限，则应于合理的期间内履行合同，否则即构成违约，债权人无须催告即可请求债务人赔偿由于延迟履约所造成的损失。告即可请求债务人赔偿由于延迟履约所造成的损失。3.违约的形式Civil Law德国民法典把违约分为两类:1)给付不能 （impossibility of

12、performance）;2)给付延迟 （delay in performance）。1 1）给付不能）给付不能给付不能给付不能，是指债务人由于种种原因不可能履行其合同义，是指债务人由于种种原因不可能履行其合同义务，而不是指有可能履行合同而不去履行。务，而不是指有可能履行合同而不去履行。德国民法典把给付不能分为德国民法典把给付不能分为自始不能与嗣后不能自始不能与嗣后不能两种不同两种不同的情况。的情况。自始不能自始不能，是指在合同成立时该合同就不可能履行是指在合同成立时该合同就不可能履行;嗣后不能嗣后不能，是指在合同成立时，该合同是有可能履行的，是指在合同成立时，该合同是有可能履行的，但是在合同

13、成立后，由于出现了阻碍合同履行的情况从而但是在合同成立后，由于出现了阻碍合同履行的情况从而使得合同不能履行。使得合同不能履行。嗣后不能嗣后不能情况，必须区别是否有可以归责于债务人的事由情况，必须区别是否有可以归责于债务人的事由:（1 1）非因债务人的过失引起的给付不能非因债务人的过失引起的给付不能。德国民法典第德国民法典第275275条规定条规定:“:“在在债务关系发生后，非因债务人的过失而引起给付不能者，债务人得免除给债务关系发生后，非因债务人的过失而引起给付不能者，债务人得免除给付的义务。付的义务。”（2 2）由于债务人的过失引起的给付不能。由于债务人的过失引起的给付不能。德国民法典第德国

14、民法典第275275条规定条规定:“:“因因债务人的过失而引起给付不能者，债务人应对债权人赔偿因不履行所产生债务人的过失而引起给付不能者，债务人应对债权人赔偿因不履行所产生的损害。的损害。”（3 3）不可归责于任何一方引起的给付不能。不可归责于任何一方引起的给付不能。根据德国民法典第根据德国民法典第323323条的条的规定，合同双方当事人因不可归责于双方当事人的事由，致使自己不能履规定，合同双方当事人因不可归责于双方当事人的事由，致使自己不能履行应履行的给付者，双方均可以免除其义务。行应履行的给付者，双方均可以免除其义务。2）给付延迟给付延迟，是指债务已届履行期，而且是可能履行的，但是债务人没

15、有按期履行其合同的义务。两种不同的情况：债务人没有过失的履行延迟；债务人有过失的履行延迟。法国民法典规定了不履行和延迟履行两种主要的违约形式，其内容与德国民法典大同小异。Common Law与大陆法不同，英国法把与大陆法不同，英国法把违约违约分为分为:违反条件违反条件（breach of conditionbreach of condition）与）与 违反担保违反担保（breach of warrantybreach of warranty）预期违约预期违约（anticipatory breach of contractanticipatory breach of contract）履行不可

16、能履行不可能（impossibility of performanceimpossibility of performance）3.违约的形式违约的形式(1)(1)违反条件（违反条件（breach of conditionbreach of condition）在英美法中在英美法中，“条件条件”指合同中所约定的事项。英美法指合同中所约定的事项。英美法把合同的约定事项分为两种把合同的约定事项分为两种:P122P122 一是一是明示（明示（expressexpress）条件）条件，是指双方当事人在合同中，是指双方当事人在合同中明文规定的条件明文规定的条件;二是二是默示（默示（impliedimpl

17、ied）条件）条件，是指根据法律或根据解释，是指根据法律或根据解释当事人的意思理应包含在合同中的条件。当事人的意思理应包含在合同中的条件。根据英根据英国国法的解法的解释释，如果一方，如果一方当当事人事人违违反了反了“条条件件”，即，即违违反了合同的主要反了合同的主要条条件，件，对对方有方有权权解除合同，解除合同，并并可以要求可以要求赔偿损赔偿损失。失。（2）违反担保（breach of warrantybreach of warranty）违反担保违反担保，是指违反合同的次要条款或随附条款。，是指违反合同的次要条款或随附条款。在违反担保的情况下，在违反担保的情况下，蒙受损害的一方不能解除合同，

18、只蒙受损害的一方不能解除合同，只能向违约的一方请求损害赔偿能向违约的一方请求损害赔偿。担保也有担保也有明示担保明示担保与与默示担保默示担保。明示担保明示担保是指双方当事人在合同中明确规定的担保，是指双方当事人在合同中明确规定的担保，默示担保默示担保是指根据法律或根据解释当事人的意思理应是指根据法律或根据解释当事人的意思理应包含在合同中的担保。包含在合同中的担保。在英国法中，当一方当事人违反条件时，受损害的一方在英国法中，当一方当事人违反条件时，受损害的一方可以在下列两者之中作出选择可以在下列两者之中作出选择:可以根据违反条件处理可以根据违反条件处理，即要求解除合同，拒绝履行，即要求解除合同，拒

19、绝履行自己的合同义务，并可以要求赔偿损失自己的合同义务，并可以要求赔偿损失;也可以把违反条件作为违反担保看待也可以把违反条件作为违反担保看待，即不解除合同，即不解除合同而继续履行自己的合同义务，同时就对方违反担保要求损而继续履行自己的合同义务，同时就对方违反担保要求损害赔偿。害赔偿。(3).预期违约（anticipatory breach of contractanticipatory breach of contract）一方当事人在合同规定的履行期到来之前，就表示他届时一方当事人在合同规定的履行期到来之前，就表示他届时将不履行合同。这种表示可以用行为表示，也可以用言词将不履行合同。这种表示

20、可以用行为表示，也可以用言词或文字表示。当一方当事人预期违约时，或文字表示。当一方当事人预期违约时，对方可以解除自对方可以解除自己的合同义务，并可以立即要求给予损害赔偿己的合同义务，并可以立即要求给予损害赔偿，不必等到，不必等到合同规定的履行期来临时才采取行动。合同规定的履行期来临时才采取行动。(4).履行不可能 （impossibility of performance）履行不可能有两种情况履行不可能有两种情况:一种情况是一种情况是在订立合同时，该合同就不可能履行在订立合同时，该合同就不可能履行;一种情况是一种情况是在订立合同之后，发生了使合同不可能履行的情况。在订立合同之后，发生了使合同不

21、可能履行的情况。前者相当于大陆法的前者相当于大陆法的“自始给付不能自始给付不能”，后者相当于，后者相当于“嗣后给付嗣后给付不能不能”。Loss of subject matterCISG 该公约将违约分为该公约将违约分为根本违反合同根本违反合同（fundamental breach of fundamental breach of contractcontract）与）与非根本违反合同非根本违反合同两种情况。两种情况。联合国国际货物买卖合同公约第联合国国际货物买卖合同公约第2525条对何谓条对何谓根本违反合同根本违反合同所作所作的定义是的定义是:“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受

22、损失，以至一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损失，以至于于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即为根本违反合，即为根本违反合同，除非违反合同的一方并不预知而且同样一个通情达理的人处于同，除非违反合同的一方并不预知而且同样一个通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。”公约对公约对预期违约预期违约也作出了明确的规定，主要有以下两种情况也作出了明确的规定，主要有以下两种情况:一种情况是，一种情况是，在订立合同之后，一方当事人鉴于对方履行合同的能在订立合同之后，一方当事人鉴于对方履行合同的

23、能力或信用有严重的缺陷，或者从对方在准备履行合同或履行合同的力或信用有严重的缺陷，或者从对方在准备履行合同或履行合同的行为中看出对方显然将不履行其大部分重要的义务时，一方当事人行为中看出对方显然将不履行其大部分重要的义务时，一方当事人可以可以中止履行其义务中止履行其义务;另一种情况是，另一种情况是，如果在履行合同日期之前，显然看出一方当事人将根如果在履行合同日期之前，显然看出一方当事人将根本违反合同，另一方当事人可以本违反合同，另一方当事人可以撤销合同撤销合同。China Remedies for Breach of ContractRemedies for Breach of Contrac

24、t（违约的救济方（违约的救济方法）法）救济方法，是指一个人的合法权利被他人侵害时，在法律上给予受损害一方的补偿方法。1.Specific performance 实际履行2.Damages 损害赔偿3.Rescission解除合同4.Liquidated Damages违约金Remedies for Breach of ContractRemedies for Breach of Contract1.Specific performance实际履行，也称为具体履行或依约履行，有两种意思:一是指债权人要求债务人根据合同的规定履行合同;二是指债权人向法院提起实际履行之诉，由执行机关运用国家的强制力

25、，使债务人根据合同的规定履行合同。1.Specific performance（1）德国法 德国法认为，实际履行是对不履行合同的一种主要的救济德国法认为，实际履行是对不履行合同的一种主要的救济方法。凡是债务人不履行合同时，债权人都有权要求债务方法。凡是债务人不履行合同时，债权人都有权要求债务人实际履行。人实际履行。1.Specific performance（2 2）法国法）法国法 法国法也承认，如果债务人不履行合同，则法国法也承认，如果债务人不履行合同，则债权人有权提起实际履债权人有权提起实际履行之诉行之诉。法国法区别法国法区别 “作为与不作为之债作为与不作为之债”（obligation t

26、o do or not to doobligation to do or not to do）与）与“给给付财产之债付财产之债”（obligation to giveobligation to give）。）。法国已于法国已于18671867年通过法律废止对债务人实行人身监禁。但是，为了年通过法律废止对债务人实行人身监禁。但是，为了加强实际履行判决的强制执行力，从加强实际履行判决的强制执行力，从1919世纪以来，法国法院形成了世纪以来，法国法院形成了一种特殊的强制手段，称为一种特殊的强制手段，称为“不履行判决罚金不履行判决罚金”。1.Specific performance （3 3）英美法）

27、英美法 英美普通法中，没有实际履行这种救济办法。英美衡平法中，实际履行是例外的救济方法。涉及土地买卖或者公司债权交易1.Specific performance（4）国际商事合同通则 金钱债务，允许债权人请求实际履行，非金钱债务，原则上也允许债务人实际履行。1.Specific performance（5）中国法合同法第一百一十条当事人一方不履行非金钱债务或者履合同法第一百一十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（一）法律上或者事

28、实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（如演出合同、科研开发合同）（如演出合同、科研开发合同）（三）债权人在合理期限内未要求履行。（三）债权人在合理期限内未要求履行。2.Damage2.Damage 损害赔偿损害赔偿 各各国国法法律律均均认认为为，损损害害赔赔偿偿是是对对违违反反合合同同的的救救济济方方法法。但但是是，各各国国法法律律对对损损害害赔赔偿偿责责任任的的成成立立、损损害害赔赔偿偿的的方方法法、损损害害赔赔偿偿的的计算计算，各有不同的规定。，各有不同的规定。1）.赔偿的条件/损害赔偿责任的成立2 2）.损害赔偿的

29、方法损害赔偿的方法 损害赔偿的方法包括：回复原状、金钱赔偿损害赔偿的方法包括：回复原状、金钱赔偿 回复原状回复原状，是指恢复到损害发生之前的原状，是指恢复到损害发生之前的原状。（可以完全达到损害赔偿的目的，但是实行起来不太方便，甚至不可能做到）金钱赔偿金钱赔偿，是指以支付金钱弥补对方所受到的损害。，是指以支付金钱弥补对方所受到的损害。（便于实行，但是有时不能完全满足损害赔偿的本旨）各国法律对回复原状、金钱赔偿一般都予以考虑。各国法律对回复原状、金钱赔偿一般都予以考虑。德国法德国法以回复原状为原则，以金钱赔偿为例外。以回复原状为原则，以金钱赔偿为例外。法国法法国法以金钱赔偿为原则，以回复原状为例

30、外。以金钱赔偿为原则，以回复原状为例外。英英美美法法对对损损害害赔赔偿偿采采取取金金钱钱赔赔偿偿的的方方法法。Pecuniary Pecuniary Restitution Restitution 金钱上的回复原状金钱上的回复原状2 2）.损害赔偿的方法损害赔偿的方法 3）损害赔偿的范围损害赔偿的范围 损损害害赔赔偿偿的的范范围围，是是指指合合同同一一方方当当事事人人违违约约后后，在在请请求求损损害害赔赔偿偿时时，应应如如何何确确定定损损害害的的范范围围，应应根根据据什什么么原原则则来来确确定损害赔偿的金额。定损害赔偿的金额。德国民法典德国民法典规定，损害赔偿的范围包括两个方面：违约造成的规定

31、，损害赔偿的范围包括两个方面：违约造成的实际损失、违约造成的所失利益。实际损失、违约造成的所失利益。实际损失，实际损失，是指合同规定的合法利益，因可归责于债务人是指合同规定的合法利益，因可归责于债务人的事由而遭受的损害。的事由而遭受的损害。所失利益，所失利益，是指若债务人不违约而本应能够取得的利益，是指若债务人不违约而本应能够取得的利益，但因债务人的违约而丧失了的利益。但因债务人的违约而丧失了的利益。3）损害赔偿的范围损害赔偿的范围3）.损害赔偿的范围法国法法国法也有类似的规定。根据法国民法典第也有类似的规定。根据法国民法典第11491149条的规定，条的规定，对债权人的损害赔偿，一般应包括债

32、权人所受对债权人的损害赔偿，一般应包括债权人所受现实的损害现实的损害与与所所失可获得的利益失可获得的利益。英美法英美法认为，计算损害的基本原则是使由于债务人违约而蒙受认为，计算损害的基本原则是使由于债务人违约而蒙受损害的一方，在经济上能处于该合同得到履行时同等的地位。损害的一方，在经济上能处于该合同得到履行时同等的地位。哈德里诉巴辛达尔案哈德里诉巴辛达尔案近代英国法律中关于计算损害赔偿范围的原则近代英国法律中关于计算损害赔偿范围的原则，是由英国法院在，是由英国法院在“哈德里诉巴辛达尔案哈德里诉巴辛达尔案”中的判决形成和发展起来的。中的判决形成和发展起来的。一家磨坊的机轴破裂了，磨坊主把坏轴交给

33、承运人，委托他找一家一家磨坊的机轴破裂了，磨坊主把坏轴交给承运人，委托他找一家工厂重做一个新的机轴。承运人交货迟延未能在合理的时间内交付工厂重做一个新的机轴。承运人交货迟延未能在合理的时间内交付新的机轴，因而使磨坊停工的时间超过了必要的时间。磨坊主要求新的机轴，因而使磨坊停工的时间超过了必要的时间。磨坊主要求承运人赔偿由于延迟交付机轴造成的利润损失。但是由于磨坊主并承运人赔偿由于延迟交付机轴造成的利润损失。但是由于磨坊主并未预先告知承运人如果不能及时把新机轴送到将产生利润损失，因未预先告知承运人如果不能及时把新机轴送到将产生利润损失，因此，法院判决承运人对迟交期间的利润损失不承担赔偿责任。此，

34、法院判决承运人对迟交期间的利润损失不承担赔偿责任。哈德里诉巴辛达尔案哈德里诉巴辛达尔案法院在作出这一判决时，对损害赔偿的范围提出以下两项原则法院在作出这一判决时，对损害赔偿的范围提出以下两项原则:（1 1）这种损失必须是自然发生的（）这种损失必须是自然发生的（arise naturallyarise naturally），即根据违），即根据违约事件的一般过程自然发生的损失约事件的一般过程自然发生的损失;（2 2）这种损失必须是当事人在订立合同时作为违约可能产生的后果）这种损失必须是当事人在订立合同时作为违约可能产生的后果所合理预见到的（所合理预见到的（reasonably foresee-ab

35、lereasonably foresee-able）。）。在上述案例中，磨坊主并未预先把迟交机轴可能产生的利润损在上述案例中，磨坊主并未预先把迟交机轴可能产生的利润损失告知承运人，后者无从合理地预见会产生这样的后果，他可能认失告知承运人，后者无从合理地预见会产生这样的后果，他可能认为磨坊主有备用机轴，不会因迟交新机轴而停工，因此，承运人对为磨坊主有备用机轴，不会因迟交新机轴而停工，因此，承运人对由于延迟交货造成的利润损失不承担责任。但是，如果违约的一方由于延迟交货造成的利润损失不承担责任。但是，如果违约的一方可以预见他的违约行为将引起利润损失，则受损害的一方对于违约可以预见他的违约行为将引起利

36、润损失，则受损害的一方对于违约者可以要求赔偿利润损失。者可以要求赔偿利润损失。Breach of contract Civil lawCivil law过失责任原则违约=客观违约事实+主观过错 Common lawCommon law严格责任原则违约=客观违约事实 +不存在法定免责是由原告举证原告举证原告举证原告举证被告举证被告举证中国法合同法第一百一十三条合同法第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利

37、益，相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。因违反合同可能造成的损失。第一百一十九条第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。承担。2.Damage2.Dam

38、age2.Damage2.Damage（1 1）损害的成立）损害的成立大陆法认为：大陆法认为：损害赔偿责任的成立，必具备损害赔偿责任的成立，必具备三个条件三个条件。英美法英美法:只要有违约就可以请求损害赔偿只要有违约就可以请求损害赔偿是指非违约一方应得是指非违约一方应得的、用以补偿因合同的、用以补偿因合同另一方违约造成的任另一方违约造成的任何经济损失或损害何经济损失或损害约定损害赔偿约定损害赔偿法定损害赔偿法定损害赔偿（2 2）损害赔偿的方）损害赔偿的方法法恢复原状金钱赔偿恢复原状金钱赔偿德国法：德国法：法国法：法国法：英美法：英美法：（4 4）在实际操作上要）在实际操作上要遵循三种原则：遵循

39、三种原则：（3）损害赔偿的范围）损害赔偿的范围 实际损失实际损失+可得利益可得利益1 1、确定性原则、确定性原则 2 2、合理预见原则、合理预见原则 3 3、降低损害原则、降低损害原则1.1.有损害事实有损害事实2.2.有可归责于债务人的原因有可归责于债务人的原因3.3.损害的发生与债务人违约损害的发生与债务人违约之间有因果关系之间有因果关系大陆法：大陆法：债务人不履行合同时，债务人不履行合同时，债权人有权解除合同债权人有权解除合同英美法：英国法英美法：英国法违反条件（可解除合同）违反条件（可解除合同）违反条件（可解除合同）违反条件（可解除合同）美国法美国法美国法美国法重大违约（可解除合同）重

40、大违约（可解除合同）重大违约（可解除合同）重大违约（可解除合同）轻微违约（不可解除合同）轻微违约（不可解除合同）轻微违约（不可解除合同）轻微违约（不可解除合同）违反担保（不可解除合同）违反担保（不可解除合同）违反担保（不可解除合同）违反担保（不可解除合同）解除合同的后果解除合同的后果当事人一方违约不履行或当事人一方违约不履行或不完全履行合同时，对方不完全履行合同时，对方有权解除合同，合同一经有权解除合同，合同一经解除，合同的效力即告消解除，合同的效力即告消灭灭解除权的发生解除权的发生解除权的行使解除权的行使向法院起诉向法院起诉向对方表示向对方表示解除合同能否解除合同能否同时请求损害赔偿同时请求

41、损害赔偿法国：溯及既法国：溯及既往往英国法：英国法：指向未来指向未来德国：德国：二选一二选一3.Rescission3.Rescission1 1）.解除权的发生解除权的发生（1 1）大陆法的规定）大陆法的规定法国法：法国法：法国民法典第法国民法典第11841184条的规定，双务合同的一方当条的规定，双务合同的一方当事人不履行其所订定的债务时，应视为有解除条件的约定。事人不履行其所订定的债务时，应视为有解除条件的约定。德国法：民法典第德国法：民法典第325325、326326条规定，条规定，债务人不履行合同时，债务人不履行合同时，债权人有权解除合同。不履行合同包括履行不可能、履行延迟、债权人有

42、权解除合同。不履行合同包括履行不可能、履行延迟、拒绝履行和不完全履行四种情况。拒绝履行和不完全履行四种情况。1 1）解除权的发生）解除权的发生（2 2）英美法）英美法英国法：英国法：把违约分为违反条件与违反担保两种不同的情况，只有当一把违约分为违反条件与违反担保两种不同的情况，只有当一方当事人方当事人违反条件时违反条件时，对方才可以要求解除合同，对方才可以要求解除合同;如果一方当事人仅如果一方当事人仅仅是违反担保，则对方只能请求损害赔偿，不能要求解除合同。仅是违反担保，则对方只能请求损害赔偿，不能要求解除合同。美国法：美国法：把违约分为把违约分为重大违约重大违约和轻微违约，只有一方的违约构成重

43、大和轻微违约，只有一方的违约构成重大违约时，对方才可以解除合同。违约时，对方才可以解除合同。（3）中国法合同法第九十四条合同法第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；仍未履行；（四）当事人一方迟延履行

44、债务或者有其他违约行为致使不能（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。（五）法律规定的其他情形。2）.解除权的行使根据西方各国法律的规定，行使解除权的方法主要有两种根据西方各国法律的规定，行使解除权的方法主要有两种:一种是由主张解除合同的一方当事人向法院起诉，一种是由主张解除合同的一方当事人向法院起诉，由法院作出解除合同的判决由法院作出解除合同的判决;另一种是无须经过法院，只需向对方表示解除合同另一种是无须经过法院，只需向对方表示解除合同的意思即可。的意思即可。2）解除权的行使法国法法国法采取第一种办法。法国民法典第采取第一种

45、办法。法国民法典第11841184条规定，债权人解条规定，债权人解除合同，除合同，必须向法院提起必须向法院提起。德国法德国法采取第二种办法。德国民法典第采取第二种办法。德国民法典第349349条规定条规定:“:“解除合同解除合同应向对方当事人以意思表示为之应向对方当事人以意思表示为之。”英美法英美法认为，解除合同是一方当事人由于对方的违约行为而产生的认为，解除合同是一方当事人由于对方的违约行为而产生的一种权利，他可以宣告自己不再受合同的约束，并且认为合同已经一种权利，他可以宣告自己不再受合同的约束，并且认为合同已经终了，终了，无需经过法院的判决无需经过法院的判决。中国法：中国法：合同法第九十六

46、条合同法第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方应当通知对方。合同自通合同自通知到达对方时解除知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。的，依照其规定。3）.解除合同时是否能同时请求损害赔偿 法国民法典第法国民法典第11841184条规定条规定，当合同一方当事人不

47、履行债务时，当合同一方当事人不履行债务时，债权人可以解除合同并请求损害赔偿。，债权人可以解除合同并请求损害赔偿。日本民法典第日本民法典第545545条规定条规定，解除权的行使、不妨害损害赔，解除权的行使、不妨害损害赔偿的请求。偿的请求。英美法也认为英美法也认为，当一方当事人违反条件或构成重大违约时，对，当一方当事人违反条件或构成重大违约时，对方可以解除合同并可以请求损害赔偿。方可以解除合同并可以请求损害赔偿。中国法：中国法：解除合同，也可以请求赔偿损失解除合同，也可以请求赔偿损失德国民法典的规定与上述各国法律的规定有所不同。德国民法典第325条与第326条的规定，债权人只能在债权人只能在解除权

48、与损害赔偿请求权两者之间选择其一解除权与损害赔偿请求权两者之间选择其一，而不能同时，而不能同时享有两种权利，即两者不能就同一债务关系并存。享有两种权利，即两者不能就同一债务关系并存。3）.解除合同时是否能同时请求损害赔偿 4）.解除合同的后果解除合同的法律后果是消灭合同的效力。合同一经解除，其效力即告消灭。但是，这种消灭的作用是溯及既往，还是指向将来，各国的法律有不同的规定。4）解除合同的后果法国法认为法国法认为，解除合同是使合同效力解除合同是使合同效力溯及既往溯及既往的消灭，未履行的消灭，未履行的债务当然不再履行，即使已经履行的债务，也因缺乏法律上的债务当然不再履行，即使已经履行的债务，也因

49、缺乏法律上的原因而发生恢复原状的问题。的原因而发生恢复原状的问题。德国民法典第德国民法典第346346条规定条规定，在解除合同时，各方当事人互在解除合同时，各方当事人互负返还其受领的给付的义务。如果已履行的给付是劳务的提供负返还其受领的给付的义务。如果已履行的给付是劳务的提供或以自己的物品供对方利用者，因无法恢复原状，则应补偿其或以自己的物品供对方利用者，因无法恢复原状，则应补偿其代价。代价。4）解除合同的后果英国法认为英国法认为，由于违约造成的解除合同，并不使合同自始由于违约造成的解除合同，并不使合同自始（abinitioabinitio）无效，而只指向将来（）无效，而只指向将来（in fu

50、turein future），即），即只是在只是在解除合同时还没有履行的债务不再履行解除合同时还没有履行的债务不再履行。美国法认为美国法认为，解除合同应产生回复原状的效果。，解除合同应产生回复原状的效果。各当事人均应各当事人均应把他从对方取得的东西返归给对方，尽可能恢复原来的状态。把他从对方取得的东西返归给对方，尽可能恢复原来的状态。中国法合同法第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原状、采取其他补救措施