第九章 合同的法律适用zaz.pptx

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1、第九章第九章 合同的法律适用合同的法律适用第一节第一节 合同准据法的确定合同准据法的确定一、合同法律适用的历史沿革及理论分歧一、合同法律适用的历史沿革及理论分歧n n合同法律适用的历史沿革合同法律适用的历史沿革n n合同法律适用的理论分歧合同法律适用的理论分歧二、合同准据法的确定方法二、合同准据法的确定方法n n意思自治原则意思自治原则n n最密切联系原则最密切联系原则n n合同自体法合同自体法三、合同的特殊方面和特殊合同的法律适用三、合同的特殊方面和特殊合同的法律适用n n合同的特殊方面合同的特殊方面n n特殊合同的法律适用特殊合同的法律适用四、我国关于合同法律适用的规定四、我国关于合同法律

2、适用的规定n n民法通则民法通则民法通则民法通则n n合同法合同法合同法合同法n n涉外民事关系法律适用法涉外民事关系法律适用法涉外民事关系法律适用法涉外民事关系法律适用法n n最最最最高高高高人人人人民民民民法法法法院院院院关关关关于于于于审审审审理理理理涉涉涉涉外外外外民民民民事事事事或或或或商商商商事事事事合合合合同同同同纠纠纠纠纷纷纷纷案件法律适用若干问题的规定案件法律适用若干问题的规定案件法律适用若干问题的规定案件法律适用若干问题的规定案例：当事人选择法院地法作准据法案例：当事人选择法院地法作准据法n n一个罗马尼亚籍的受雇人甲与一个德国籍的雇主乙于一个罗马尼亚籍的受雇人甲与一个德国

3、籍的雇主乙于一个罗马尼亚籍的受雇人甲与一个德国籍的雇主乙于一个罗马尼亚籍的受雇人甲与一个德国籍的雇主乙于1945194519451945年年年年10101010月月月月签订一份雇佣契约，约定雇佣期限为签订一份雇佣契约，约定雇佣期限为签订一份雇佣契约，约定雇佣期限为签订一份雇佣契约，约定雇佣期限为5 5 5 5年，并且在雇佣终止后年，并且在雇佣终止后年，并且在雇佣终止后年，并且在雇佣终止后3 3 3 3年年年年内受雇人甲不得同雇主竞争营业。并且双方在契约中约定适用美内受雇人甲不得同雇主竞争营业。并且双方在契约中约定适用美内受雇人甲不得同雇主竞争营业。并且双方在契约中约定适用美内受雇人甲不得同雇主

4、竞争营业。并且双方在契约中约定适用美国法。甲在乙的商号工作至国法。甲在乙的商号工作至国法。甲在乙的商号工作至国法。甲在乙的商号工作至1950195019501950年年年年10101010月。双方没有再续约，依雇月。双方没有再续约，依雇月。双方没有再续约，依雇月。双方没有再续约，依雇佣协议甲离开乙的商号，但甲在佣协议甲离开乙的商号，但甲在佣协议甲离开乙的商号，但甲在佣协议甲离开乙的商号，但甲在1952195219521952年年年年 5 5 5 5月又在罗马尼亚开了一月又在罗马尼亚开了一月又在罗马尼亚开了一月又在罗马尼亚开了一家与乙的商号营业性质相同的商号。为此，乙向美国法院起诉。家与乙的商号

5、营业性质相同的商号。为此，乙向美国法院起诉。家与乙的商号营业性质相同的商号。为此，乙向美国法院起诉。家与乙的商号营业性质相同的商号。为此，乙向美国法院起诉。美国法院适用美国法律判决此案。依照美国法律，如果限制竞争美国法院适用美国法律判决此案。依照美国法律，如果限制竞争美国法院适用美国法律判决此案。依照美国法律，如果限制竞争美国法院适用美国法律判决此案。依照美国法律，如果限制竞争营业是合理的，那么当事人在契约中约定不进行竞争营业的条款营业是合理的，那么当事人在契约中约定不进行竞争营业的条款营业是合理的，那么当事人在契约中约定不进行竞争营业的条款营业是合理的，那么当事人在契约中约定不进行竞争营业的

6、条款是有效的。从而判决原告胜诉。是有效的。从而判决原告胜诉。是有效的。从而判决原告胜诉。是有效的。从而判决原告胜诉。n n问：问：问：问：根据该案的判决，试分析美国法院在当事人选择法律的范围根据该案的判决，试分析美国法院在当事人选择法律的范围根据该案的判决，试分析美国法院在当事人选择法律的范围根据该案的判决，试分析美国法院在当事人选择法律的范围问题上所持的立场。问题上所持的立场。问题上所持的立场。问题上所持的立场。案例案例：默示选择的法律：默示选择的法律n n一位挪威船东，与一家德国公司签订一份合同，将两艘一位挪威船东，与一家德国公司签订一份合同，将两艘一位挪威船东，与一家德国公司签订一份合同

7、，将两艘一位挪威船东，与一家德国公司签订一份合同，将两艘船舶销售给该德国公司。双方同意选用挪威销售格式合船舶销售给该德国公司。双方同意选用挪威销售格式合船舶销售给该德国公司。双方同意选用挪威销售格式合船舶销售给该德国公司。双方同意选用挪威销售格式合同作为合同的基础。并且同意在该格式合同中的仲裁条同作为合同的基础。并且同意在该格式合同中的仲裁条同作为合同的基础。并且同意在该格式合同中的仲裁条同作为合同的基础。并且同意在该格式合同中的仲裁条款的空白处填上丹麦为仲裁地。在合同的另一条款中，款的空白处填上丹麦为仲裁地。在合同的另一条款中，款的空白处填上丹麦为仲裁地。在合同的另一条款中，款的空白处填上丹

8、麦为仲裁地。在合同的另一条款中，写明买方在选定被购船舶的当时，此合同的运费费率作写明买方在选定被购船舶的当时，此合同的运费费率作写明买方在选定被购船舶的当时，此合同的运费费率作写明买方在选定被购船舶的当时，此合同的运费费率作为购船的附加条件，即买方如果得不到合理的费率就不为购船的附加条件，即买方如果得不到合理的费率就不为购船的附加条件，即买方如果得不到合理的费率就不为购船的附加条件，即买方如果得不到合理的费率就不受该合同的约束。后来，买方在选定船舶时，履行了这受该合同的约束。后来，买方在选定船舶时，履行了这受该合同的约束。后来，买方在选定船舶时，履行了这受该合同的约束。后来，买方在选定船舶时，

9、履行了这一条款。因为他认为没有得到所希望的高费率，并主张一条款。因为他认为没有得到所希望的高费率，并主张一条款。因为他认为没有得到所希望的高费率，并主张一条款。因为他认为没有得到所希望的高费率，并主张他不能作为买方而受合同的约束。卖方认为买方得到的他不能作为买方而受合同的约束。卖方认为买方得到的他不能作为买方而受合同的约束。卖方认为买方得到的他不能作为买方而受合同的约束。卖方认为买方得到的费率是合理的，买方必须履行合同，并就此提起仲裁，费率是合理的，买方必须履行合同，并就此提起仲裁，费率是合理的，买方必须履行合同，并就此提起仲裁，费率是合理的，买方必须履行合同，并就此提起仲裁，追究买方的违约责

10、任。丹麦仲裁庭以追究买方的违约责任。丹麦仲裁庭以追究买方的违约责任。丹麦仲裁庭以追究买方的违约责任。丹麦仲裁庭以“管辖权条款管辖权条款管辖权条款管辖权条款”推推推推定丹麦法为准据法，最终适用丹麦法作出裁决。定丹麦法为准据法，最终适用丹麦法作出裁决。定丹麦法为准据法，最终适用丹麦法作出裁决。定丹麦法为准据法，最终适用丹麦法作出裁决。第二节第二节 电子合同的法律适用电子合同的法律适用确定合同准据法的历史沿革确定合同准据法的历史沿革n n第一阶段（第一阶段（第一阶段（第一阶段（1319131913191319世纪）世纪）世纪）世纪）即以缔约地法为主，单纯依空间连接因素确定合同准据即以缔约地法为主，单

11、纯依空间连接因素确定合同准据即以缔约地法为主，单纯依空间连接因素确定合同准据即以缔约地法为主，单纯依空间连接因素确定合同准据法的阶段。这一阶段采用的主要连接点是缔约地。法的阶段。这一阶段采用的主要连接点是缔约地。法的阶段。这一阶段采用的主要连接点是缔约地。法的阶段。这一阶段采用的主要连接点是缔约地。n n第二阶段（第二阶段（第二阶段（第二阶段（1920192019201920世纪）世纪）世纪）世纪）即以意思自治为主，强调依当事人的主观意向确定合同即以意思自治为主，强调依当事人的主观意向确定合同即以意思自治为主，强调依当事人的主观意向确定合同即以意思自治为主，强调依当事人的主观意向确定合同准据法

12、的阶段。准据法的阶段。准据法的阶段。准据法的阶段。n n第三阶段（第三阶段（第三阶段（第三阶段（20202020世纪以来）世纪以来）世纪以来）世纪以来）即以意思自治为主而以最密切联系原则为辅的合同自体即以意思自治为主而以最密切联系原则为辅的合同自体即以意思自治为主而以最密切联系原则为辅的合同自体即以意思自治为主而以最密切联系原则为辅的合同自体法阶段。法阶段。法阶段。法阶段。关于合同法律适用的理论分歧关于合同法律适用的理论分歧n n“分割论分割论”与与“单一论单一论”n n“主观论主观论”与与“客观论客观论”“分割论分割论”与与“单一论单一论”n n对于同一合同来说，对于同一合同来说，“单一论单

13、一论”主张对整个合同主张对整个合同适用同一法律；适用同一法律；“分割论分割论”主张主张不同的方面不同的方面适用适用不同的法律。不同的法律。n n对于对于不同性质的合同不同性质的合同，“单一论单一论”主张不分类型，主张不分类型，统一确定其准据法；统一确定其准据法；“分割论分割论”主张适用不同的主张适用不同的法律。法律。“主观论主观论”与与“客观论客观论”n n凡是主张应当适用当事人自主选择的法律的观点，即称凡是主张应当适用当事人自主选择的法律的观点，即称凡是主张应当适用当事人自主选择的法律的观点，即称凡是主张应当适用当事人自主选择的法律的观点，即称为为为为“主观论主观论主观论主观论”或或或或“意

14、向论意向论意向论意向论”。该派认为，在民事法律关。该派认为，在民事法律关。该派认为，在民事法律关。该派认为，在民事法律关系方面，当事人既然有权按照他们自己的意志和协议创系方面，当事人既然有权按照他们自己的意志和协议创系方面，当事人既然有权按照他们自己的意志和协议创系方面，当事人既然有权按照他们自己的意志和协议创设某种权利义务，他们当然也有权决定适用于它们之间设某种权利义务，他们当然也有权决定适用于它们之间设某种权利义务，他们当然也有权决定适用于它们之间设某种权利义务，他们当然也有权决定适用于它们之间的协议的法律。的协议的法律。的协议的法律。的协议的法律。n n“客观论客观论客观论客观论”认为合

15、同的成立与效力总是与一定的场所相认为合同的成立与效力总是与一定的场所相认为合同的成立与效力总是与一定的场所相认为合同的成立与效力总是与一定的场所相联系，因而最适合于合同的法律，应该是合同关系在那联系，因而最适合于合同的法律，应该是合同关系在那联系，因而最适合于合同的法律，应该是合同关系在那联系，因而最适合于合同的法律，应该是合同关系在那里里里里“场所化场所化场所化场所化”了的地方的法律。了的地方的法律。了的地方的法律。了的地方的法律。意思自治原则意思自治原则n n意思自治原则的含义意思自治原则的含义 n n意思自治原则的产生和发展意思自治原则的产生和发展n n意思自治原则的具体运用意思自治原则

16、的具体运用意思自治原则的意思自治原则的含义含义 n n国际私法上的意思自治原则，是指合同当事人可国际私法上的意思自治原则，是指合同当事人可以通过协商一致的意思表示自由选择支配合同的以通过协商一致的意思表示自由选择支配合同的准据法。准据法。意思自治原则的产生和发展意思自治原则的产生和发展n n14141414世纪，当事人意思自治观念出现。（波伦亚大学世纪，当事人意思自治观念出现。（波伦亚大学世纪，当事人意思自治观念出现。（波伦亚大学世纪，当事人意思自治观念出现。（波伦亚大学 萨萨萨萨利塞）利塞）利塞）利塞）n n15151515世纪，当事人意思自治原则开始萌芽。（巴黎大学世纪，当事人意思自治原则

17、开始萌芽。（巴黎大学世纪，当事人意思自治原则开始萌芽。（巴黎大学世纪，当事人意思自治原则开始萌芽。（巴黎大学 罗朱斯罗朱斯罗朱斯罗朱斯库尔蒂乌斯）库尔蒂乌斯）库尔蒂乌斯）库尔蒂乌斯）n n16161616世纪以后，当事人意思自治原则不断发展，逐渐成熟，世纪以后，当事人意思自治原则不断发展，逐渐成熟，世纪以后，当事人意思自治原则不断发展，逐渐成熟，世纪以后，当事人意思自治原则不断发展，逐渐成熟，并被许多国家的理论和实践所接受。并被许多国家的理论和实践所接受。并被许多国家的理论和实践所接受。并被许多国家的理论和实践所接受。意思自治原则的具体运用意思自治原则的具体运用n n当事人选择法律的时间当事人

18、选择法律的时间n n当事人选择法律的方式当事人选择法律的方式n n当事人选择法律的范围当事人选择法律的范围n n支配当事人选择法律的效力的法律支配当事人选择法律的效力的法律当事人选择法律的时间当事人选择法律的时间n n既可以在订立合同时也可以在订立合同后选择。既可以在订立合同时也可以在订立合同后选择。n n在订立合同后选择或变更选择的，不得使合同归在订立合同后选择或变更选择的，不得使合同归于无效或使第三人的合法利益遭受损害。于无效或使第三人的合法利益遭受损害。当事人选择法律的方式当事人选择法律的方式n n承认明示选择，否认默示选择（土耳其、尼日利承认明示选择，否认默示选择（土耳其、尼日利亚、秘

19、鲁等）。亚、秘鲁等）。n n有限度的承认默示选择（荷兰、美国等）。有限度的承认默示选择（荷兰、美国等）。n n承认默示选择（法国、英国、德国、瑞士、奥地承认默示选择（法国、英国、德国、瑞士、奥地利等）。利等）。当事人选择法律的范围当事人选择法律的范围n n当事人依意思自治原则选择的法律，应是实体法，当事人依意思自治原则选择的法律，应是实体法，而不包括该国冲突法。而不包括该国冲突法。n n空间范围空间范围 （1 1 1 1）所选择的法律与合同存在客观联系。（欧陆学者）所选择的法律与合同存在客观联系。（欧陆学者）所选择的法律与合同存在客观联系。（欧陆学者）所选择的法律与合同存在客观联系。（欧陆学者

20、）（2 2 2 2）所选择的法律与合同不必存在客观联系。（英国等）所选择的法律与合同不必存在客观联系。（英国等）所选择的法律与合同不必存在客观联系。（英国等）所选择的法律与合同不必存在客观联系。（英国等大多数国家）大多数国家）大多数国家）大多数国家）支配当事人选择法律的效力的法律支配当事人选择法律的效力的法律n n适用法院地法适用法院地法适用法院地法适用法院地法n n适用当事人选择的法律适用当事人选择的法律适用当事人选择的法律适用当事人选择的法律n n适用当事人没有作出法律选择时将会适用的法律适用当事人没有作出法律选择时将会适用的法律适用当事人没有作出法律选择时将会适用的法律适用当事人没有作出

21、法律选择时将会适用的法律n n由法院裁量由法院裁量由法院裁量由法院裁量最密切联系原则与特征性履行方法最密切联系原则与特征性履行方法n n最密切联系原则最密切联系原则n n特征性履行方法特征性履行方法最密切联系原则最密切联系原则n n最密切联系原则的含义最密切联系原则的含义n n最密切联系原则的特点最密切联系原则的特点最密切联系原则的含义最密切联系原则的含义n n在合同的法律适用方面，最密切联系原则是指，在合同的法律适用方面，最密切联系原则是指，合同应适用的法律是合同在经济意义或其他社会合同应适用的法律是合同在经济意义或其他社会意义上集中地定位于某一国家的法律。意义上集中地定位于某一国家的法律。

22、最密切联系原则的特点最密切联系原则的特点n n最密切联系原则仍然采用连接因素作为媒介来确定合同最密切联系原则仍然采用连接因素作为媒介来确定合同最密切联系原则仍然采用连接因素作为媒介来确定合同最密切联系原则仍然采用连接因素作为媒介来确定合同的准据法。不过，起决定作用的不再是固定的连结点，的准据法。不过，起决定作用的不再是固定的连结点，的准据法。不过，起决定作用的不再是固定的连结点，的准据法。不过，起决定作用的不再是固定的连结点，而是弹性的联系的概念。而是弹性的联系的概念。而是弹性的联系的概念。而是弹性的联系的概念。n n最密切联系原则能够提高法律适用的灵活性，有利于国最密切联系原则能够提高法律适

23、用的灵活性，有利于国最密切联系原则能够提高法律适用的灵活性，有利于国最密切联系原则能够提高法律适用的灵活性，有利于国际交往和公正合理的对待当事人的利益。际交往和公正合理的对待当事人的利益。际交往和公正合理的对待当事人的利益。际交往和公正合理的对待当事人的利益。n n最密切联系原则赋予法官较大的自由裁量权，易于导致最密切联系原则赋予法官较大的自由裁量权，易于导致最密切联系原则赋予法官较大的自由裁量权，易于导致最密切联系原则赋予法官较大的自由裁量权，易于导致主观随意性，减损法律适用结果的确定性和可预见性，主观随意性，减损法律适用结果的确定性和可预见性，主观随意性，减损法律适用结果的确定性和可预见性

24、，主观随意性，减损法律适用结果的确定性和可预见性，并影响案件的公正。并影响案件的公正。并影响案件的公正。并影响案件的公正。特征性履行方法特征性履行方法n n特征性履行方法的含义特征性履行方法的含义n n特征性履行方法的立法模式特征性履行方法的立法模式特征性履行方法的含义特征性履行方法的含义n n特征性履行方法，是指在涉外合同的当事人未选择适用特征性履行方法，是指在涉外合同的当事人未选择适用特征性履行方法，是指在涉外合同的当事人未选择适用特征性履行方法，是指在涉外合同的当事人未选择适用于合同的法律时，根据合同的特殊性质确定合同法律适于合同的法律时，根据合同的特殊性质确定合同法律适于合同的法律时，

25、根据合同的特殊性质确定合同法律适于合同的法律时，根据合同的特殊性质确定合同法律适用的一种方法。用的一种方法。用的一种方法。用的一种方法。n n其实质在于通过考察合同的功能，尤其是合同企图实现其实质在于通过考察合同的功能，尤其是合同企图实现其实质在于通过考察合同的功能，尤其是合同企图实现其实质在于通过考察合同的功能，尤其是合同企图实现的具体的社会目的，确定各种合同所具有的特殊功能，的具体的社会目的，确定各种合同所具有的特殊功能，的具体的社会目的，确定各种合同所具有的特殊功能，的具体的社会目的，确定各种合同所具有的特殊功能，即它的特征性履行，并最终适用与特征性之债务履行人即它的特征性履行，并最终适

26、用与特征性之债务履行人即它的特征性履行，并最终适用与特征性之债务履行人即它的特征性履行，并最终适用与特征性之债务履行人联系最密切的法律。联系最密切的法律。联系最密切的法律。联系最密切的法律。特征性履行方法的立法模式特征性履行方法的立法模式n n列举式列举式 即在当事人没有选择法律的情况下，把合同按其性质和即在当事人没有选择法律的情况下，把合同按其性质和即在当事人没有选择法律的情况下，把合同按其性质和即在当事人没有选择法律的情况下，把合同按其性质和种类加以划分，根据特征性履行方法分别确定各种合同种类加以划分，根据特征性履行方法分别确定各种合同种类加以划分，根据特征性履行方法分别确定各种合同种类加

27、以划分，根据特征性履行方法分别确定各种合同应适用的法律。应适用的法律。应适用的法律。应适用的法律。n n概括式概括式 即在当事人没有选择法律的情况下，根据最密切联系原即在当事人没有选择法律的情况下，根据最密切联系原即在当事人没有选择法律的情况下，根据最密切联系原即在当事人没有选择法律的情况下，根据最密切联系原则来确定合同准据法，而依特征性履行方法确定最密切则来确定合同准据法，而依特征性履行方法确定最密切则来确定合同准据法，而依特征性履行方法确定最密切则来确定合同准据法，而依特征性履行方法确定最密切联系地法。联系地法。联系地法。联系地法。19821982年南斯拉夫冲突法年南斯拉夫冲突法n n第十

28、九条第十九条第十九条第十九条 除本法或国际协定另有规定者外，合同当事除本法或国际协定另有规定者外，合同当事除本法或国际协定另有规定者外，合同当事除本法或国际协定另有规定者外，合同当事人选择的法律为适用于合同的法律。人选择的法律为适用于合同的法律。人选择的法律为适用于合同的法律。人选择的法律为适用于合同的法律。n n第二十条第二十条第二十条第二十条 如未选择应适用的法律，而案件的具体情况如未选择应适用的法律，而案件的具体情况如未选择应适用的法律，而案件的具体情况如未选择应适用的法律，而案件的具体情况也未指向其他法律，应适用的法律为：也未指向其他法律，应适用的法律为：也未指向其他法律，应适用的法律

29、为：也未指向其他法律，应适用的法律为：1 1 1 1）动产买卖，依承诺时卖方的住所地法或其主要事务）动产买卖，依承诺时卖方的住所地法或其主要事务）动产买卖，依承诺时卖方的住所地法或其主要事务）动产买卖，依承诺时卖方的住所地法或其主要事务所所在地法。所所在地法。所所在地法。所所在地法。2 2 2 2）工程合同或建筑合同，依承诺时完成工程者或承包）工程合同或建筑合同，依承诺时完成工程者或承包）工程合同或建筑合同，依承诺时完成工程者或承包）工程合同或建筑合同，依承诺时完成工程者或承包人承诺时的住所地或其主要事务所所在地法。人承诺时的住所地或其主要事务所所在地法。人承诺时的住所地或其主要事务所所在地法

30、。人承诺时的住所地或其主要事务所所在地法。20 20 20 20）其他合同，依承诺时要约人的住所地或其主要事）其他合同，依承诺时要约人的住所地或其主要事）其他合同，依承诺时要约人的住所地或其主要事）其他合同，依承诺时要约人的住所地或其主要事务所所在地法。务所所在地法。务所所在地法。务所所在地法。瑞士联邦国际私法法规瑞士联邦国际私法法规n n第一百一十七条第一百一十七条第一百一十七条第一百一十七条 【没有选择法律时】【没有选择法律时】【没有选择法律时】【没有选择法律时】（一）没有选择法律时，合同由合同与之有最密切联系的国家的（一）没有选择法律时，合同由合同与之有最密切联系的国家的（一）没有选择法

31、律时，合同由合同与之有最密切联系的国家的（一）没有选择法律时，合同由合同与之有最密切联系的国家的法律支配。法律支配。法律支配。法律支配。（二）应作特征性履行的当事人一方的习惯居所地国家，或者，（二）应作特征性履行的当事人一方的习惯居所地国家，或者，（二）应作特征性履行的当事人一方的习惯居所地国家，或者，（二）应作特征性履行的当事人一方的习惯居所地国家，或者，如果合同是在进行行业或交易活动中订立的，其营业地国家视为如果合同是在进行行业或交易活动中订立的，其营业地国家视为如果合同是在进行行业或交易活动中订立的，其营业地国家视为如果合同是在进行行业或交易活动中订立的，其营业地国家视为合同与之有最密切

32、的联系。合同与之有最密切的联系。合同与之有最密切的联系。合同与之有最密切的联系。（三）特征性履行特别作如下理解：（三）特征性履行特别作如下理解：（三）特征性履行特别作如下理解：（三）特征性履行特别作如下理解：1 1 1 1）在让与合同中，为让与人的履行。）在让与合同中，为让与人的履行。）在让与合同中，为让与人的履行。）在让与合同中，为让与人的履行。2 2 2 2）在有关物或权利的使用合同中，为给予使用的一方当事人的）在有关物或权利的使用合同中，为给予使用的一方当事人的）在有关物或权利的使用合同中，为给予使用的一方当事人的）在有关物或权利的使用合同中，为给予使用的一方当事人的履行。履行。履行。履

33、行。3 3 3 3）在委任合同中、承揽合同及其他提供劳务的合同中，为劳务）在委任合同中、承揽合同及其他提供劳务的合同中，为劳务）在委任合同中、承揽合同及其他提供劳务的合同中，为劳务）在委任合同中、承揽合同及其他提供劳务的合同中，为劳务的履行。的履行。的履行。的履行。4 4 4 4）在保管合同中，为保管人一方的履行。）在保管合同中，为保管人一方的履行。）在保管合同中，为保管人一方的履行。）在保管合同中，为保管人一方的履行。合同自体法合同自体法的含义的含义n n合同自体法理论的第一阶段合同自体法理论的第一阶段合同自体法理论的第一阶段合同自体法理论的第一阶段主观论主观论主观论主观论n n合同自体法理

34、论的第二阶段合同自体法理论的第二阶段合同自体法理论的第二阶段合同自体法理论的第二阶段客观论客观论客观论客观论n n合同自体法理论的第三阶段合同自体法理论的第三阶段合同自体法理论的第三阶段合同自体法理论的第三阶段主观论与客观论的融合主观论与客观论的融合主观论与客观论的融合主观论与客观论的融合合同自体法合同自体法的含义的含义n n戴赛戴赛（Dicey）认为，合同自体法是指合同当事认为，合同自体法是指合同当事人意欲使合同受其支配的法律，因此，合同自体人意欲使合同受其支配的法律，因此，合同自体法应该由当事人意思自治来决定。法应该由当事人意思自治来决定。（18961896年法年法律冲突）律冲突）合同自体

35、法合同自体法的含义的含义n n韦斯特莱克韦斯特莱克（Westlake）认为，合同自体法就是认为，合同自体法就是支配合同内在有效性和效力的法律，它就是与合支配合同内在有效性和效力的法律，它就是与合同有最真实联系的法律同有最真实联系的法律。（。（19251925年第年第7 7版国际版国际私法）私法）合同自体法合同自体法的含义的含义n n莫莫里里斯斯（Morris）认认为为，合合同同自自体体法法是是指指合合同同当当事事人人明明示示或或默默示示选选择择的的法法律律；在在当当事事人人及及无无明明示示选选择择，又又不不能能推推定定当当事事人人模模式式选选择择法法律律的的意意图图时时，合合同同自自体体法法是

36、是指指与与合合同同有有着着最最密密切切、最最真真实实联联系系的的法法律律。（戴戴赛赛著著，莫莫里里斯斯19601960年年修修订订的的法法律律冲突）冲突）合同的特殊方面合同的特殊方面n n当事人的缔约能力当事人的缔约能力当事人的缔约能力当事人的缔约能力 （1 1 1 1）适用当事人属人法。）适用当事人属人法。）适用当事人属人法。）适用当事人属人法。（2 2 2 2）选择适用属人法和合同缔结地法。（秘鲁、日本等）选择适用属人法和合同缔结地法。（秘鲁、日本等）选择适用属人法和合同缔结地法。（秘鲁、日本等）选择适用属人法和合同缔结地法。（秘鲁、日本等）（3 3 3 3）适用合同准据法。（美国）趋势）

37、适用合同准据法。（美国）趋势）适用合同准据法。（美国）趋势）适用合同准据法。（美国）趋势n n合同的形式合同的形式合同的形式合同的形式 （1 1 1 1）适用行为地法。（西班牙、葡萄牙、阿根廷）适用行为地法。（西班牙、葡萄牙、阿根廷）适用行为地法。（西班牙、葡萄牙、阿根廷）适用行为地法。（西班牙、葡萄牙、阿根廷）（2 2 2 2）选择适用合同准据法和行为地法。（德国、土耳其）选择适用合同准据法和行为地法。（德国、土耳其）选择适用合同准据法和行为地法。（德国、土耳其）选择适用合同准据法和行为地法。（德国、土耳其）（3 3 3 3）适用合同准据法。（泰国）趋势）适用合同准据法。（泰国）趋势）适用合

38、同准据法。（泰国）趋势）适用合同准据法。（泰国）趋势特殊合同的法律适用特殊合同的法律适用n n雇佣合同雇佣合同雇佣合同雇佣合同 瑞士：第瑞士：第瑞士：第瑞士：第121121121121条条条条 （一）劳动合同适用劳动者通常进行劳（一）劳动合同适用劳动者通常进行劳（一）劳动合同适用劳动者通常进行劳（一）劳动合同适用劳动者通常进行劳动地方的国家的法律。动地方的国家的法律。动地方的国家的法律。动地方的国家的法律。n n消费合同消费合同消费合同消费合同 瑞士：第瑞士：第瑞士：第瑞士：第120120120120条条条条 消费者为购买与其业务或商务活动无关消费者为购买与其业务或商务活动无关消费者为购买与其

39、业务或商务活动无关消费者为购买与其业务或商务活动无关的、专供个人或家庭使用的而形成的消费合同，适用消的、专供个人或家庭使用的而形成的消费合同，适用消的、专供个人或家庭使用的而形成的消费合同，适用消的、专供个人或家庭使用的而形成的消费合同，适用消费者习惯居所地国家的法律。不允许当事人自行选择所费者习惯居所地国家的法律。不允许当事人自行选择所费者习惯居所地国家的法律。不允许当事人自行选择所费者习惯居所地国家的法律。不允许当事人自行选择所适用的法律。适用的法律。适用的法律。适用的法律。n n有关不动产的合同有关不动产的合同有关不动产的合同有关不动产的合同 瑞士：第瑞士：第瑞士：第瑞士：第119119

40、119119条条条条 （一）有关不动产或其使用的合同，由（一）有关不动产或其使用的合同，由（一）有关不动产或其使用的合同，由（一）有关不动产或其使用的合同，由不动产所在地的法律支配。当事人可选择所适用的法律。不动产所在地的法律支配。当事人可选择所适用的法律。不动产所在地的法律支配。当事人可选择所适用的法律。不动产所在地的法律支配。当事人可选择所适用的法律。民法通则民法通则n n第第第第145145145145条条条条 涉涉涉涉外外外外合合合合同同同同的的的的当当当当事事事事人人人人可可可可以以以以选选选选择择择择处处处处理理理理合合合合同同同同争争争争议议议议所所所所适适适适用的法律，法律另有

41、规定的除外。用的法律，法律另有规定的除外。用的法律，法律另有规定的除外。用的法律，法律另有规定的除外。涉涉涉涉外外外外合合合合同同同同的的的的当当当当事事事事人人人人没没没没有有有有选选选选择择择择的的的的，适适适适用用用用与与与与合合合合同同同同有有有有最最最最密密密密切切切切联联联联系的国家的法律。系的国家的法律。系的国家的法律。系的国家的法律。n n第第第第150150150150条条条条 依依依依照照照照本本本本章章章章规规规规定定定定适适适适用用用用外外外外国国国国法法法法律律律律或或或或者者者者国国国国际际际际惯惯惯惯例例例例的的的的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。不得违背

42、中华人民共和国的社会公共利益。不得违背中华人民共和国的社会公共利益。不得违背中华人民共和国的社会公共利益。合同法第126条 n n涉涉外外合合同同的的当当事事人人可可以以选选择择处处理理合合同同争争议议所所适适用用的的法法律律，法法律律另另有有规规定定的的除除外外。涉涉外外合合同同的的当当事事人人没没有有选选择择的的，适适用用与与合合同同有有最最密密切切联联系系的的国国家家的法律。的法律。n n在在中中华华人人民民共共和和国国境境内内履履行行的的中中外外合合资资经经营营企企业业合合同同、中中外外合合作作经经营营企企业业合合同同、中中外外合合作作勘勘探探开开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律

43、。发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。涉外民事关系法律适用法涉外民事关系法律适用法n n第第第第41414141条条条条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系当事人经常居所地法律或者其他

44、与该合同有最密切联系当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。的法律。的法律。的法律。n n第第第第42424242条消费者合同，适用消费者经常居所地法律；消条消费者合同，适用消费者经常居所地法律；消条消费者合同，适用消费者经常居所地法律；消条消费者合同，适用消费者经常居所地法律；消费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者在消费费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者在消费费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者在消费费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者在消费者经常居所地没有从事相关经营活动的，适用商品、服者经常居所地没有从事相关经营活动的，适用商品、服者经常居所地没

45、有从事相关经营活动的，适用商品、服者经常居所地没有从事相关经营活动的，适用商品、服务提供地法律。务提供地法律。务提供地法律。务提供地法律。n n第第第第43434343条劳动合同，适用劳动者工作地法律；难以确定条劳动合同，适用劳动者工作地法律；难以确定条劳动合同，适用劳动者工作地法律；难以确定条劳动合同，适用劳动者工作地法律；难以确定劳动者工作地的，适用用人单位主营业地法律。劳务派劳动者工作地的，适用用人单位主营业地法律。劳务派劳动者工作地的，适用用人单位主营业地法律。劳务派劳动者工作地的，适用用人单位主营业地法律。劳务派遣，可以适用劳务派出地法律。遣，可以适用劳务派出地法律。遣，可以适用劳务派出地法律。遣，可以适用劳务派出地法律。