二级建造师(建设工程法规及相关知识)重点笔记.pdf

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1、1.3 民 法（1040P9）民法部门中与建设工程相关的法律主要包括：民法通则、物权法、合同法、侵权责任法、知 识 产 权 三 法（著作权法 专利法 商标法）。1.3.1 民 事 法 律 关 系（1041P9）民事法律关系：平等主体之间的，由民法规范调整的，以权利义务为内容的社会关系，包 括 人 身 关系和财产关系（不包括政治权利、民主权利）。平等主体：无管理、隶属关系；不能将自己的意志强加给对方。1.3.1.1 民事法律关系的构成：要 素（主体、客体、内容）民事法律关系要素主体享受权利承担义务的当事人参。者O 1 自 然 人（年龄、精神状况分为无、限、完人，16-18自食其力视为完人）0 2

2、 法 人（四条件-依法成立，财产经费，名称、组织、场所，独担民责）0 3 其 他 组 织（非法人组织）客体权利义务指向的对象O 1 财资金+有价证券。2 物 一 可 支 配 且 有 用（被需要的客观实体）0 3 行为一要产生满足权利人要求的结果：物 化 o r非物化0 4 非物质财富一智力成果、精神产品，多为知识产权内容民事权利、义务法定权利、义务-如：人身权利约定权、义务-如：合同中约定的权利义务注意：我国规定：自然人是否有行为能力一般依据其行为地法律规定。【口诀】法律关系三要素，主体客体与内容，权利义务归主体，民事能力做前提民事客体有三类，智 力 成 果 物（财）行为,1.3.1.2民事法

3、律关系的变更变更内容具体分类示例1主体变更主体数目发生变化总包商将所承揽的业务进行分包主体的改变如合同转让，由新的主体代替原主体享有权利承担义务2,客体变更客体范围的变更如建设施工合同中，工程量的改变客体性质的变更新客体的改变，如工程项目由小桥改为涵洞3,内容变更权利增加意味另外一方义务的增加权利减少意味另外一方义务的减少131.3民事法律关系的终止L3.2民事法律行为的成立要件（1042P13）1自然终止履行完毕，即清偿2协议终止即时协商事后达成一致约定终止条件事先约定终止的条件和权利人，当条件成就时，有权人可单方终止协议违约终止不可抗力或力根本违约导致合同无法履行，双方或守约方可解除合同，

4、终止双方权利义务关系【口诀】概念公民或法人（主体）设立、变更、终 止（变动）民事权利和民事义务的合法行为分类依据是否必须采用特定形式要式法律行为：须书面、经过审批等：建设合同、专利转让不要式法律行 为:民间小额借贷成 立 要件1、主体具有相应行为能力自然人：相应能力；无限人不相应的要法代的同意或者追认法人：不违反法律禁1上性规范，超营业范围不导致无效2、意思表示真实O 1意思：内心真实期待+并愿意为法律所调整的法律结果；0 2表示：发诸于外能被相对人获悉（不局限于是言语、文字）0 3真实：内心意志=外在表示；不 真 实（客气等虚假表示、认识错误）、不 自 由（被欺诈、胁迫的）；但不是所有的意思

5、表示不真实都必然导致行为无效（有可变更、可撤销的行为）3、行为内容合法行为内容不违反法律和社会公共利益、社会公德4、行为形式合法要式民事法律行为必须采取法定的特定形式合同行为是民事法律行为的一种，且非常常见的一种，所以合同法中对合同成立要件的规定与民法通则中民事法律行为成立要件的规定完全-致。要式行为由法定，另面公证加登记，要式行为有例外，自由决定不要式【真题】（二级 2009-02）关于民事法律行为分类，以下说法错误的是（）A.民事法律行为可分为要式法律行为和不要式法律行为B.订立建设工程合同应当采取要式法律行为C.建设单位向商业银行的借贷行为属于不要式法律行为D.自然人之间的借贷行为属于不

6、要式法律行为二级 200992-C1.3.3 代理 制 度（1043P 14）133.1 代理的概念代理是指代理人以被代理人（即：本人）名义，在代理权限范围内。第三人为法律行为,其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。注意：1、三方当事人：被代理人（本人）、代理人、代理关系涉及的第三人：被代理可能是无限人，但是代理人一定得是完人。2、不是所有行为都可以代理（如登记结婚、劳动合同的履行等）3、有些代理，行为人必须具有规定的资质等条件才能成为代理人（如：代理招标）。133.2 代理的种类（委托、法定、指定，重点是委托代理）代理种类产生依据主要特点常见示例委托代理被代理人的授权应明确代理人姓名、

7、名称，代理事项、权限和期间委托人签章建设单位委托监理单位对工程施工监理、委托律师代理诉讼、公司员 工（法定代表人除外）代表公司的签约行为法定代理法律的直接规定全权代理（可以代理的都能代理）未成年人的父母、已婚精神病人的妻子/丈夫指定代理法院或有关机关指定而产生多发生在诉讼中，（本质也是法定代理）父母双亡的未成年人侵权，法院在其均不愿意承担监护职责的祖父母、外祖父中指定人担任诉讼中的代理人1.333代理人、被代理人责任的承担导致责任原因权利人处理责任承担后果1、授权不明被代理人委托书授权不明被 代 理 人、代理人承担连带责任2、无权代理无 权、越 权、超期代理被代理人追认或明知而不否认被 代 理

8、 人 承 担，相当于有权代理0 2 被代理人拒绝追认行 为 人（即 无 权 代 理 人）承 担 责 任（“表 见 代 理”即 本 规 定 的 例 外）0 3 第三人恶意且导致被代理人损失第三人与行为人承担连带责任3、代理人失职滥权应尽善良管理人之责代理人不履行职责致使被代理人损失代理人承担民事责任，第三人恶意串通损害被代理人利益代 理人与第三人负连带责任4、代理事项/代理行为违法代理人明知委托事项违法，仍代理代理人和被代理人负连带责任被代理人明知代理人的代理行为违法不反对5、复 代 理（代理人将代理事务又转托他人代理）的责任承担O 1 事前告知征得同意或被代理人事后追认被代理人承担责任0 2

9、事前未告知或被代理人事后不追认代理人负民事责任0 3 上表0 2 例外：紧急且为了被代理人利益被代理人承担责任【口诀】不明串通知没权，违法转错共同连注意：民法中的善意、恶意，与好坏无关，而是指当事人是否知情。1.3,3.4表见代理（一级中的重要考点）本质上是无权代理，但为保加善意益三人而要求被代理人对第三人承担责任的法律规定表现形式构成要件法律后果无代理权1、无代理权1、代 理 行 为 有 效,即:被代理人向第三人承担责任2、被代理可向行为人追偿超越代理权限2、实施了代理行为代理期满后继续代理3、善意相对人/第 三 人 有 理 由 相 信行为人有代理权【口诀】没超终止订合同，有理相信代理（成）

10、注意：有理由般是指行为人持有被代理盖章介绍信、空白盖章合同书等足以使相对人相信其有代理权的情况。1.3.3.5 代理的终止委托代理终止法定代理或指定代理终止1、期满或者完成委托2、被代现人取消委托或者代理人辞去委托3、代理人死亡4、代理人丧失民事行为能力5、作为被代理人或者代理人的法人终止1、被代理人取得或者恢复民事行为能力2、被代理人或代理人死亡3、代理人丧失民事行为4、有权机关取消指定5、双方关系监护关系消灭（如离婚、解除收养关系）注意：被代理人发生3、4 的情况不必然终止代理注意：在法定、指定代理下，被代理人必是无限人【口诀】满完消辞死失终；恢 复（两）死代理丧，取消监护关系（亡）【真题

11、示例】（2 0 1 0-7 1）某律师接受当事人委托参加民事诉讼，以卜属于委托代理权消灭的原因有（）1 1。A.诉讼终结B.当事人解除委托C代 理 人 辞 去 委 托 D.委托代理人死亡E.委托代理人有过错二级2 0 1 0-71-A B C D,注意选项E委托代理人有过错可能会承担民事责任，但并不必然导致代理权消灭。1.3.4债权制度（1 0 44P 1 5）1.3.4.1 债的概念根据合同的约定（意定）或者法律的规定（法定），在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。债权就是方当事人享有请求另方当事人为或者不为定行为的权利，对方有履行之的 义 务（债权远不止要求“偿还欠款”的含义）。L34

12、2a发 生 依 据 _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _发生依据解释说明种类合同当事人订立合同中的约定；引起债权最主要、最普遍的根据意定侵权非法侵害他人人身或者财产权利法定不当得利没有法律或者合同依据获益，他人因此受到损失法定无因管理没有义务，为他人利益提供服务或者管理（损己利人）法定L 3 4 3 债的分类（补充知识）分类标准种类内容及示例按照债的设定及内容是否允许当事人意思自治意定之债合同之债，单方允诺之债法定之债

13、侵权之债、无因管理、不当得利、缔约过失之债根据多数债权人或债务人之间对债权或债务的承受情况按份之债多个债权人或债务人按照各自份额享有债权或承担债务连带之债任一债权人都可以要求债务人履行全部义务，任-债务人如被要求，都须履行全部债务：之后对外债权债务关系消灭，内部分配或分担注意：连带之债，特别是连带债务（即“连带责任”）的“内部约定内部有效，不能对外”原则要重点掌握1.3 44债的消灭1 因履行而消灭清偿2因抵消而消灭有法定抵消，必须是互负同种性质和质量的到期债务；约定抵消，协商一致即可3因提存而消灭无法向适格债权人履行，经公证机关证明或法院裁决，债务人将标的物交有关部门保存，超期不取收归国有4

14、 因混同而消灭债权人和债务人合为体，企业合并5因免除而消灭债权人放弃债权6 因当事人死亡而解除不是所有情况都适用，只包括具有人身性质的合同之债，委托代理中代理人死亡、出版合同中撰稿人死亡:如果是普通债务,当事人死亡，清算期遗产。【真题示例】（一级 0 7-7 2）甲建筑设备生产企业将乙施工单位订购的价值1 0 万元的某设备错发错给了闪施工单位，几天后，甲索回该设备行交付给乙。乙因丙曾使用过该设备造成部分磨损而要求甲减少价款1万元。下列关于本案中债的性质的说法，正确的有（）A.甲错发设备给丙属于无因管理之债B.丙向甲返还设备属于不当得利之债C.乙向甲支付设备款属于合同之债D.甲向乙少收1 万元货

15、款属于侵权之债E.丙擅自使用该没备对乙应承担侵权之债（一级 0 7-7 3）甲、乙两个施工单位组成联合体投标，双方约定，如因施工质量问题导致建设单位索赔，各自承担索赔额的5 0%。施工过程中建设单位确因质量原因索赔1 2 万元，则卜.列关于此索赔和赔偿责任承担的说法中，正确的有（）A.如甲无过错，则其有权拒绝先行赔付B.建设单位可直接要求甲承担1 2 万元C.建设单位可直接要求乙承担1 2 万元D.建设单位应当要求质量缺陷的过错方承担主要费任E.先行赔付的一方，有权就超出5 0%的部分向另一方追偿一级2 0 0 7-7 2-B C 本题较难，涉及的知识点较多一级2 0 0 7-7 3-B C

16、E 主要是考“联合体投标后的责任原则”以及“连带责任承担的对内、对外规则”1 3 5 知识产权(1 0 4 4 P 1 7)1.3 5 1 概述知识产权概念民事上体对智力成果依法享有的专有权利。知识产权特征1 人身权和财产权的双重属性：如作者的署名权和所得稿酬2专有性：非经专利人授权不得使用3地域性：特定国家或者地区的地域范围内有效4时间性：法定的时间期限内有效（著作权中的人身权、商标权除外）1.3.5.2著 乍权（版权）P17著 作 权（版权）保护对象作品文学、艺术、科学领域独创性可复制的智力成果；如：美术、建筑、图形、模型权利内容著作人身权发表、署名、修改、保护作品完整（无保护期限）著作财

17、产权使用权、许可使用（并取得报酬）、转 让（并取得报酬）、获得报酬侵权行为无授权或法律依据（即非合理使用和法定许可），违法使用他人作品或著作专有权的行为保护手段停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任，损害公共利益或者情节严电，可能要行政、刑事责任1.3.5.3 专利权P 1 8主体发明/设计人要对发明创造实质性特点做出创造性贡献的人，组织、资助、帮助的人不算单位执行工作任务或者主要利用单位物质条件的发明是职务发明创造，专 利（申请）权归单位：有约定的从约定（约定优先）受让人依合同或者其他方式合法取得专利权客体发明对产品、方法或者改进提出的新技术方案：自申请日起2 0 年保护期实用新型

18、对产品的形状、构造或者结合提出的新技术方案；自申请日起1 0年保护期外观设计对产品的形状、图案或色彩、形状、图案的结合做出的新设计：1 0 年侵 权 行为未经许可实施其专利（不问善恶）；假冒他人专利；冒充专利；剥夺非职务发明者的合法益保 护 手段民事责任以至行政、刑事责任1.3.5.4 商标权 P 1 9客体注册商标；商标不注册也可以用，但不受商标法保护（可 以 受 反不正当竞争法保护）；期限有效期1 0 年，不限续展次数权利注册商标专用；转 让（要签订书面合同且经过商标局批准一要式行为）；许可他人使用侵权行为1、未经许可使用注册商标；2、销售侵犯商标权的商品：3、伪造、擅造注册商标标识；4、

19、更换商标（反向假冒）或者更换产品重新投入市场5、其他责任民事责任以至行政、刑事责任1.3.6 诉讼时效（1 0 4 5 P 1 9）1.3.6.1 诉讼时效的概念权利人在法定期间内，不行使权利即胜诉权消灭（教材文字不够严谋），应该是：对方获得时效抗辩权，可能导致丧失胜诉权。理由是：根据最高法2 0 0 9 年 时效规定，超过诉讼时效，权利人起诉符合起诉条件的，法院应当受理（即债权人还是有诉权的”当事人未提出时效抗辩，人民法院不应释明主动适用诉讼时效的规定进行裁判。也就是说：债务超过诉讼时效，债 务 人（被告），获得了时效抗辩权，但是如果其不行使，法院不得主动适用或者提醒，债权人仍然有可能胜诉，

20、因而不能认为超过时效的权利人一定会丧失胜诉权。诉讼时效是法定的，当事人约定延长、缩短时效期间一律无效。注意只有债权才有诉讼时效。即便超过诉讼时效债权人的实体权利不消灭，尽管可能得不到法院（公权力）的保护，但是并未消火；如果债务人主动履行了债务，债权人仍有权接收，且债务人也不能再以超过诉讼时效或主张不当得利而反悔。诉讼时效从知道或者应当知道权利被侵害时起计算1.3 6 2 诉讼时效期间的种类（P 2 0）_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _

21、 _ _种类期间普通诉讼时效2年.通常都是，没有特别规定的都是2年。短期诉讼时效1 年，人身损害 赔 偿（产品缺陷导致的除外）、延付拒付租金、寄存财物丢失毁损、出 售 不 合 格 的 商 品 未 声 明 的：特 殊 诉 讼 时 效I年，海 商 法 货 主 向 承 运 人 索 赔 付 效1年，海 商 法 货 主 向 承 运 人 索 赔 时 效3年，环 保 法 环 境 污 染 侵 权4年 合 同 法 进 出 口 货 物 合 同、技 术 进 出 口 合 同 争 议最 长 保 护 期 限20年，诉 讼 时 效 从 知 道 或 者 应 当 知 道 权 利 被 侵 害 时 起 计 算：但 从 权 利被 侵

22、 害 之 日 起 超过2 0年 的，人 民 法 院 不 予 保 护1.3.6.3诉 讼 时 效 的 中 止（P 2 0）在 诉 讼 时 效 期 间 的 最 后 六 个 月 内，因 不 可 抗 力 或 者 其 它 障 碍 不 能 行 使 请 求 权 的，诉讼时效 中 止。从 中 止 时 效 的 原 因 消 除 之 日 起，诉 讼 时 效 期 间 继 续 计 算。据 时 效 规 定 其 它 障 碍 包 括：（基 本 上 都 是 难 以 克 服 的 障 碍）请 求 人 权 人 是 无 限 人且 无 法 代，或 者 法 代 死 亡、丧 权、失 力：继 承 开 始 后，未 确 定 继 承 人 或 者 遗

23、 产 管 理 人；权利人 失 去 自 由 等：其 它。1.3.6.4诉讼时效的中断诉 讼 时 效 因 提 起 诉 讼、当 事 人 一 方 提 出 要 求 或 同 意 履 行 义 务 而 中 断。从 中 断 时 起，诉 讼 时 效 重 新计 算，并 可 以 多 次 中 断。中 断原因常 见 方 式重算时效的起点提 起 诉 讼起 诉、仲 裁、申 请 支 付 令、申 请 破 产、申报破产债 权 等（和司 法 程 序 沾 边 都 算）诉 讼 终 结 或 法 院 作 出 裁 判（权 利 人）提出要求向 对 方 送 交 主 张 权 利 文 书、发 信 件、电 文，金融机 构 扣 款，对 卜 落 不 明 的

24、 通 过 媒 体 公 告：申 请 调 解、裁 决，上 访 上 告 等（闹 出 动 静 的 都 算）书 而：书 面 通 知 到 达 相 对 人1头：相 对 人 了 解 通 知 内 容（义 务 人）同意履行部 分 履 行、提 供 担 保、请 求 延 期、制 定 清 偿 计 划等（认 账 的 都 算）书 而：书 面 通 知 到 达 相 对 人1头：相 对 人 了 解 通 知 内 容1.3 6 5诉 讼 时 效 中 止 与 诉 讼 时 效 中 断 的 区 别诉 讼 时 效 中 止 1诉 讼 时 效 中 断发生期间最后六个月诉讼期间内发生原因不可抗力。r诉讼障碍（客观原因诉讼、提出要求或者同意履行（主观

25、行为）法律后果中 止 计 算，消 除 后 继 续 计 算重 新 计 算，可 以 多 次 中 断【真 题】（二 级 1 0-0 1）根据 施 工 合 同，甲 建 设 单 位 应 于2 0 0 9年9月3 0日 支 付 乙 建 筑 公 司 工 程 款。2 0 1 0年6月I日，乙 单 位 向 甲 单 位 提 出 支 付 请 求，则 就 该 项 款 额 的 诉 讼 时 效（）。A.中 断B.中 止C.终 止D.届满（一 级 0 7-0 4）某 建 设 工 程 合 同 约 定，建 设 单 位 应 于 工 程 验 收 合 格 交 付 后 两 个 月 内 支 付 工 程 款。2 0 0 5年9月1 F I

26、，该 工 程 经 验 收 合 格 交 付 使 用，但 建 设 单 位 迟 迟 不 予 支 付 工 程 款。若 施 工 单 位 通 过 诉讼 解 决 此 纠 纷，则 下 列 情 形 中,会 导 致 诉 讼 时 效 中 止 的 是（）1 9。2 0 0 6年8月，2(X)7 年 6 月,2 0 0 7年7月，2 0 0 7年9月,A.B.C.D.施 工 单 位 所 在 地 突 发 洪 灾，个 月 后 恢 复 生 产施 工 单 位 所 在 地 发 生 强 烈 地 震，个月后恢复生产施 工 单 位 注 定 代 表 人 生 病 住 院，一 个 月 后 痊 愈 出 院施 工 单 位 向 人 民 法 院 提

27、 起 诉 讼，但 随 后 撤 诉二级 2 0 I 0-0 1-A一级 2 0 0 7 9 4-B1.3.7 物 权 制 度(1 0 5 0 P 2 1)1.3.7.1物权的概念和种类物权：权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利。种类客体特点主要代表权利所有权动产、不动产、知识产权、财产权利（自物权）最完全的物权，他物权的产生的基础：用益物权动产、不动产他物权，支配的是物的使用价值建设用地使用权；宅基地使用权：土地承包经营权担保物权动产、不动产、权利他物权支配的是物的交换价值抵押权质押权留置权注意：以上物权分类方法的标准不同，因此，一物之上可能有多种不相互冲突的物权属性1.3.7.2 抵

28、押 权（1051P21）1、抵押权概念债务人或者第三人（抵押人）不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人（抵押权人）有权以该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的担保方式。可以抵押的财产必须是可以流通的，我国土地所有权不能流通（建设用地使用权可以有条件流通）。2、不动产抵押权不动产的抵押权自登记时设立（注意抵押合同的生效与抵押权的成立是两个不同的概念，即：抵押权=抵押合同+登记），在建工程可以作为抵押物（注意根据司法解释：施工单位的优先权优于抵押权人）。3动 产（浮动）抵押经当事人书面协议，债务人可以将现有、将有资产（生产设备、原材料、半成品、产品）打包抵押

29、，届抵押权行使时确定具体抵押财产（也称浮动抵押）。抵押权行使的时间：未能履行到期债务、被宣告破产或撤销、约定情形出现、严重威胁债权的其他情况。4、抵押权对第三人的效力对买受人：抵押权不得对抗正常经营活动中，已经支付合理价款并取得抵押财产的买受人。2对承租人：在先关系效力优先。5、抵押权的放弃与顺位变更抵押权人放弃债务人自己的抵押财产的，其他担保人在该财产范围内免责，另有约定除外（体现主债务人的责任优先的公平原则和民事活动中意思自治原则）：有多个抵押权人的，部分抵押权人与抵押人协议变更抵押数额或者顺序，未经其他抵押权人的书面同意，不得对其产生不利影响。例如：甲公司符其房产先后抵押给乙银行担保30

30、0万元债务、丙银行担保300万元债务、丁银行担保500万元债务，后经甲公司同意乙、丁银行交换J抵押顺序；到期后甲公司不能履行债务，房屋拍卖所得为600万元，则乙丙丁三银行各应得多少金额？（0/300300）6、抵押权的实现一条件：债务人未能履行所担保债务或者发生约定条件O1抵押权人与抵押人协议以抵押财产折价02抵押权人请求人民法院拍卖、变卖抵押财产03折价、变 卖（没有拍卖）应当参照市场价格04以建设用地使用权实现抵押权时，该土地上新增建筑物一并处分，但新增建筑物所得价款，抵押权人无权优先受偿（先押地，后盖楼，一起卖，分别算）05抵押权人应当在主债权诉讼时效期间内行使抵押权7、其他债权人的撤销

31、权如在6。1中，折价金额损害其他债权人的利益，其他债权人可以在知道或应当知道撤销事由之FI起一年内（除斥期间，不适用中断、中止规定）请求法院撤销该协议。，如：甲公司将其房产先后抵押给乙银行担保300万元债务、丙银行担保300万元债务、丁银行担保500万元债务，后经甲公司同意乙、丁银行交换了抵押顺序；到期后甲公司不能履行债务，房屋拍卖所得为600万元，则乙丙丁三银行各应得多少金额？（0/300/300）1.3.7.3 质 权（1052 P22）1、质权概念：质押是债务人或者第三人将其动产或者权利移交债权人占有，将该动产或者权利作为债权的担保，分为动产质押和权利质押。了解质权人、出质人、质物、质权

32、的含义。动产质权自交付时设立，权利质权自交付（有凭证能交付的交付，如：提单、汇票等）或者登记（无凭证或者不能交付的，如：股票、专利权、商标权等）时设立。2、质权人的权利和义务权利义务可以放弃质权。若放弃的质权是债务人提供的，其他担保人在该范围内免责；当事人另有约定除外。1不得擅自使用和处分质物，违反之，造成毁损要赔偿：0 2 不得擅自转质，违反之，造成毁损要赔偿。（若是0 1 0 2 情况外的质物毁损，就不要赔偿）3、出质人的权利要求质权人及时行使质权。质权人息于行使，O 1 可请求法院拍卖、变卖质物：0 2 造成损害，质权人承担赔偿责任。1.3.7.4 留 置 权（1053 P23）、留置的

33、概念债句人逾期履行，债权人可留置已经合法占有（应依据同 合同关系，企业间除外），并有权折变拍优先受偿。留置权人（留置别人的财产）、留 置 人（财产被留置）、留 置 物（留置财产）2、留置权人的权利O I 收取孳息（先扣除收取孳息的费用）0 2 留置权优于抵押权或质权3、留置权的实现没有约定债务履行期的，应给予2 个月以上的宽限期，鲜活宜腐物除外。折变价格参考市场价格。【真题】（二级 10-05）根 据 物权法的相关规定，以建筑物抵押的。抵押权自（）时设立。A.合同签订B.备 案 C.交 付 D.登记（二级 10-08）根 据 物权法的相关规定，不得抵押的财产是（）。A.正在建造的航空器B.上地

34、所有权C.生产原 材 料 D.荒地承包经营权（二级 09-04）根 据 物权法规定，卜例关于抵押权的表述中错误的是（）oA.在建工程可以作为抵押物B.即使抵押物财产出租早于抵押，该租赁关系也不得对抗已经登记的抵押物C.建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产D.抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权1.375与建设工程相关的用益物权建设用地使用权（1055P25）1、建设用地使用权概念依法时国家所有土地享有占仃、使用和收益的权利，仃权建造建筑物、构筑物及其附属设施范围地表、地上、地F：后权不得损害前权划拨针对政府公务、军事、公益、基建等用地：不交钱，无期限，要严格限制：期限

35、：无限制出让针对经营性用地：交出让金，有期限,多个有意者,应当招标、拍卖公开竞价期限:居住70年,商（商业）旅（旅游）乐（娱乐）40年,其它50年2、建设用地使用权人的权利和义务权利1地上物所有权:除非有相反证据,楼随地2转让、互换、出资、赠予、抵押:即可流转:注意：要依法、不得超期、楼地体处分3获得补偿:使用权期内被征用、收回的,地上建筑要补偿、出让金要相应退还4期满续期：仅对住宅川地自动续期：其余有约定的从约定、无约定的从法定义务1履约：招拍挂拿地后要签约，应当书面（上地出让合同是嗖式合同”）2支付出让金:不交钱的构成违约,收地+赔偿3不得改变土地用途：土改的话需要经批准的4|量 记:设M

36、、变更、注销都要登记【真题示例】（二级 09-64）国有建设用地使用权的用益物权，可以采取（）方式设立。A.出 租B.出 让C.划 拨D.抵 押E.转让二级 2010-05-D二级2010-08-B我国上地所有权属于国家或农村集体所有，两种情况，参 见 宪法第卜条二级 2009-04-B二级 2009-64-BC1.3.7.6物权的设立、变更、转让和消灭（1054P24）I、不动产的物权变动一登记主义我国是登记主义：即自登记时发生物权效力：注意：国有自然资源、法律另外规定（见3）除外。不动产物权=合同生效+完成登记不动产登记对合同效力的影响：没影响。合同生效根据 合同法的规定，物权的生效根 据

37、 物权法的规定。不登记不影响合同的生效：房产商一房两卖两个合同都有效，过户登记给谁，谁获得房屋产权。为防止这种情况，物权法同时规定了“预告登记”制度。预告登记：签订不动产买卖合同后，当事人可向登记机构申请预告登记，登记后未经权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。登记失效条件：债权消失（如：不买了）或可以办理不动产登记之日起3个月内未申请登记（能登记不登记）。2、动产的物权变动一交付主义动产物权变动我国采取的是交付主义。例外规定：船舶、航空器、机动 车（运输工具）等未经登记，不得对抗善意第三人。即：这些未经登记的动产物权非常脆弱。例1：张-：买走了李四的只羊，约定第二天交付购羊款200元，

38、当晚张:将羊以150元价格转卖给了不知情的王五，并携款潜逃。张三卖羊时，羊的所有权为谁所有？李四是否有权向王五返还该羊？李四的权利应向谁主张？结论：没收到钱的情况下，让对方取走货，货款两空的风险很大。例2：张三将汽车卖给李四后未办理车辆过户手续（但是汽车物权已经因交付而归属李四了），某日张:向李四借开该车，并趁机将该车卖给了不知情的王五，并办理了过户手续（车管所资料上的车主还是张三）。此时李四不能向王五主张对该车的动产所有权（即：不能对抗善意第三人）。一注意：士五一定要是善意的，即不知情的。3、物权变动的特殊变动规定C H因法律文书、政府征收决定导致的物权变动，法律文书生效时物权变动，0 2因

39、继承或受遗赠取得物权，继承或受遗赠发生时物权变动0 3因合法建造、拆除房屋等事实行为成就时取得或消灭物权（不需登记）【真题示例】、（二级 10-74）根 据 物权法的相关规定，将（）作为抵押物的，其抵押权自登记时设立。A.交通运输工程B.正在施工的建筑物C生产设备、原材料D.正在加工的工程模板E.建设用地使用权（二级 09-05）根 据 物权法规定，般情况下动产物权的转让，自（）起发生效力。A.买卖合同生效B.转移登记C.交 付D.买方占有（级 09-44）甲与乙签订房屋买卖合同，将自有的幢房屋卖给乙，并约定任何 方违约须向对方支付购房款25%的违约金。但在交房前；甲又与丙签订合同，将该房屋卖

40、给丙，并与丙办理了过户登记手续。则下列说法中错误的是（）27。A.若乙要求甲支付约定的违约金，甲可以请求法院或仲裁机构予以适当减少B.甲必须收回房屋并向乙方交付C.丙取得该房屋的所有权D.乙不能要求甲实际交付该房屋，但可以要求甲承担违约责任二级 2010-74-BE二级 2009-05-C一 级2009-44-B.典型的一房二卖案例，两个合同都有效，合同形成债权：谁办理了登记，房子物权归谁。I.3.7.7 物权的保护（1 0 5 6 P 2 6）保护途径：和解、调解、仲裁、诉讼等保护形式：1申请确权、2 返还原物、3排除妨害或消除危险、4修理、重做、更换或恢熨原状、5 赔偿损失等民事责任；违法

41、的还应承担行政责任：犯罪的还应承担刑事责任。1.4 合同法（2000P 151）民法部门的重要组成法律，基本法律：分为总则和分则，前者规定合同的订立、效力、履行、变更、转让、权利义务的终止、违约责任等，后者对十五种有名合同做出了规定，其中有加工承揽合同与建设工程合同，与建设工程活动密切相关。1.4.1 合同法的原则及合同分类（2 0 1 0 P 1 5 1）1.4.1.1 合同法的原则（2 0 1 1 P 1 5 1）法律原则是反映所调整法律关系的普遍规律、反映汇法者的基本理念、体现总体指导思想、贯穿全法的原则；是立法、执法、守法、司法过程中各个主体的行为基本准则。对具体法条的法律规则起到指导

42、、补充、解群的作用（规则内容具体明确，有可预测性但是僵硬；原则内容抽象概括，有灵活性但是缺乏可预测性。有规则的必须先适用规则。）平 等 原则法律地位、权利义务对等、达成合意成立合同。自愿原则当事人意思自治，是合同法的重要原则：必须在法律范围内，遵守公序良俗：受到法律规定的制约，如公共服务行业的普遍服务、强制缔约规定。公 平 原则要求双方权利义务大体平衡，即民法上的等价有偿：是显失公平下受害人撤销合同的法律依据。诚实信用原则诚实、讲信用、相互协助；是附随义务、先合同义务、缔约过失责任、后合同义务的法律基础：在约定不明、法定空缺时，对合同权利义务的解释原则。害公益损会利则不社共原遵守法律、尊重公德

43、、不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。【口诀】”自、信、不损、公，平”，另 外 合同法 以促进交易尽量使合同成立和有效，为重要立法宗旨之%1.4.1.2 合同法的调整范围（2 0 1 1 P I 5 4）狭义合同：民事主体间设立、变更、终止债权关系的协议。受 合同法调整广义合同：民事主体间设立、变更、终止权利义务关系的协议。其中 不 受 合同法调整的合同（协议），主要包括：1 .有关身份（收养合同、婚前合同等，涉及情感不适用诚实信用、公平等合同法原则）2 .有关政府形式行政管理权的行政合同（公务委托合同，如代扣税款、行政奖励合同、征地补偿合同等；但是政府采购合同不是行政合同：关键看是否能平

44、等协商、政府是否运用公权力）3 .劳动合同4 .政府间协议，条 约（国际法调整）【口诀】（合同不能）婚养监【真题】（二级 0 9-4 2）下列属于我国 合同法调整的法律关系是（）。A.收养关系B.劳动合同C.税款代扣合同D.赠与合同二级2 0 0 9-4 2-D 赠与合同是 合同法的分则中有列，是有名合同1.4.1.3 合同的分类(2 0 1 2 P 1 5 4)分类标准类别示例分类意义1根据法律是否赋予特定名称、设有专门规范行名合同分则15种，买卖、租赁、建设工程合同有名的应直接适用相关专门规则无名合同劳务抵充房租合同、易货合同等2当事人之间是否互负义务双务合同买卖合同-交钱交货：建设工程合

45、同同时履行抗辩权:风险承担单务合同赠 F合同3合同当事人之间权利义务是否存在时价关系有偿合同买卖、租赁、运输、建设工程合同注意义务、行为能力要求程度不同无偿合同无偿借用、无偿保管4根据合同是否要求以交付标的物为成立条件诺成合同合意后，合同即成立，如建设工程合同等判断合同成立时间实践合同合意后还须有交付行为：保管、定金合同5合同的成立,是否必须采取一定的形式为标准要式合同建设工程合同-书面：中文合资经营合同-批准未满足形式要求，合同不生效不要式合同凡没有明确要求的,买卖合同、民间小额借款6按照条款是否为事先拟定格式合同方为9 不特定对象交易，事先拟定不许改1可能导致无效2理解争议处理非格式合同双

46、方协商达成致7以合同之间的相互关系主合同可以独立存在:如借款合同判断合同效力从合同必须以其他合同存在为前提,如借款保证合同【口诀】名偿实务要格主补充归纳知识格式条款概念当事人为重复使用而预先设定,未与对方协商的条款:提高交易效率，但可能对相对人不利提供方责任1、采取合理方式提请对方注意免除或齐限制其责任的条款，并按要求提供说明（提示+说明），般条款应尽说明义务2、对尽合理提示及说明承担举证责任3、未尽提示说明责任，对方当事人有权要求法院撤销该格式条款（其他条款不受影响：法院撤销之前.该条款是有效的）条款的理解1、有理解争议的按照通常理解解糅2、仃多种理解的，按照不利于提供方解释3.格式条款与非

47、格式条款不一致的，应当采用非格式条款【真题】（一级 09-27）根据不同的分类标准，建设工程施工合同属于（）33。A.有名合同，双务合同，有偿合同B.有名合同，双务合同，不要式合同C.无名合同，单务合同，要式合同D.有名合同，单务合同，要式合同（一级 07-36）某施工单位为工程项目投保工程险时，对保险公司提供的格式条款提出以下看法，其中正确的 是（）A.格式条款中不能有免除保险公司责任的内容B.对格式条款理解有争议的，由施工单位予以解释C.对格式条款有两种以上解释的，该条款无效D.格式条款与非格式条款不致的，以非格式条款为准（一级 09-56）下列关于格式条款的说法中，正确的是（）A.格式条

48、款和非格式条款不致的，应以格式条款为准B.只要合同中写明，提供格式条款的方无须提请对方注意限制其责任的条款C.对格式条款的理解发生争议的，应当按通常理解予以解希D.对格式条款有两种以上解释的，应作出有利于条款起草方的解释一级 2009-27-A一级 2007-36-D一 级 2009-56-C1.4.2 合同的订立（2020P 156）合 同 订 条件：多个主体、经过要约与承诺、就主要条款 达 成 致（合意）142要 约（2021P 要6）概念希望与他人订立合同的意思表示:该意思表示明确具体0 2 要约人受到约束一即发盘、出盘、报价构成要件1、由特定人发出的意思 表 示 2、具有订立合同的意思

49、表示3、向希望与之订约的相 对 人（受要约人）发出一可以特定或者不特定，但是对象错误要约不生效4、要约内容必须明确具体一否则是要约邀请：判断标准一是否只要对方承诺就可以成立合同方式1、书面2、口头3、行为生效1、要约生效一到达主义一到达受要约人时生效2、到达的具体规定：口头：对方了解0 2 书面:到达O3数据电文：到达收件人指定系统（如果有指定）或收件人任何系统（如果没有指定）的首次时间。撤回1、时间条件：撤回通知应当不晚于要约到达受要约人2、法律后果：要约不发生效力撤销1、时间条件：受要约人发出承诺通知之前2、法律后果：要约失效3、例外：要约不可撤销的规定：O1 要约确定了承诺期或明示要约不

50、可撤销0 2 受要约人有理由相信要约不可撤销并为履约做了准备工作要先1、要约人：撤销要约（可以撤销的情况下）2、被要约人：O1 拒绝通知到达要约人：0 2 承诺期满，未承诺0 3 对要约作出实质变更要 约邀请1、概念：是希望他人向自己发出要约的意思表示，意思表示的内容无法凭相对人的承诺构成合同2、常见情形：寄价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告（电视购物可能构成要约）【口诀】要约撤销-撤销要约诺前到，定了期限不撤销，其他明示不可撤，有了理由准备（好）要约失效-拒绝撤销没有承，实质内容有变更1.422 承 诺(2022P I 58)概念受要约人同意要约的意思表示：应 以“通知”的方式