公司治理课件第四章.pptx

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1、公司治理学公司治理学学习目的学习目的&关键词关键词第一节第一节 董事会的起源、特征与职能董事会的起源、特征与职能第二节第二节 董事会的模式与运行董事会的模式与运行 第三节第三节 监事会的设置与运行监事会的设置与运行 第四章第四章 董事会与监事会：单层制还是双层制董事会与监事会：单层制还是双层制5/27/20231公司治理学公司治理学第一节第一节 董事会的起源、特征与职能董事会的起源、特征与职能 一、董事会制度的起源n业主制企业 n合伙制企业n公司制企业5/27/20232公司治理学公司治理学二、董事会的性质：美国标准公司法第35条规定：除本法令或公司章程另有规定外，公司的一切权力都应由董事会行

2、使或由董事会授权行使，公司的一切业务活动和事务都应在董事 会的指示下进行。n董事会的形式董事会的形式n表表4-1 董事会形式董事会形式n董事会的职能董事会的职能n商业圆桌会议对董事会职责的描述商业圆桌会议对董事会职责的描述n美国法律研究所对董事会职责所做的描述美国法律研究所对董事会职责所做的描述 n我国公司法对董事会的职权也有如下相应的规定我国公司法对董事会的职权也有如下相应的规定5/27/20233公司治理学公司治理学公司的经营管理权是授予董事会而非某个董事成员的，董事会行使权力的方式是召集各董事开会决议，所以董事会性质上是一个集体行动的执行机构。5/27/20234公司治理学公司治理学二、

3、董事会的性质：美国标准公司法第35条规定：除本法令或公司章程另有规定外，公司的一切权力都应由董事会行使或由董事会授权行使，公司的一切业务活动和事务都应在董事 会的指示下进行。n董事会的形式董事会的形式n表表4-1 董事会形式董事会形式n董事会的职能董事会的职能n商业圆桌会议对董事会职责的描述商业圆桌会议对董事会职责的描述n美国法律研究所对董事会职责所做的描述美国法律研究所对董事会职责所做的描述 n我国公司法对董事会的职权也有如下相应的规定我国公司法对董事会的职权也有如下相应的规定5/27/20235公司治理学公司治理学n董事会的形式 底线董事会底线董事会：仅仅为了满足法律上的程序要求而存在。形

4、式董事会形式董事会：仅具有象征性或名义上的作用，是比较典型的橡皮图章机构 监督董事会监督董事会：检查计划、政策、战略的制定、执行的情况，评价经理人员的业绩 决策董事会决策董事会：参与公司战略目标、计划的制定，并在授权经理人员实施公司战略的时候按照自身的偏好进行干预 5/27/20236公司治理学公司治理学如果股东或者任何人实际介入了公司管理，行使了本该归属董事会的职权，则该股东或该人在法律上就可以被认定为“董事”。名义上被任命为董事的个人是“董事”，事实上在行使董事职责的人也是“董事”。5/27/20237公司治理学公司治理学董事会的职能董事会的职能n商业圆桌会议（商业圆桌会议（The Bus

5、iness Roundtable，企业总裁协会之一）代表，企业总裁协会之一）代表美国大公司对董事会职责的描述如下：美国大公司对董事会职责的描述如下：1.挑选、定期评估、更换首席执行官（如果需要的话）；决定管理层的报酬；评价权力交接计划。2.审查、审批财务目标、公司的主要战略以及发展规划。3.为高层管理者提供建议与咨询。4.挑选董事候选人并向股东会推荐候选人名单；评估董事会的工作绩效。5.评估公司制度与法律、法规的适应性。5/27/20238公司治理学公司治理学美国法律研究所对董事会职责所做的描述美国法律研究所对董事会职责所做的描述1.遴选、评估以及在恰当的时候解雇主要的资深经理人员。遴选、评估

6、以及在恰当的时候解雇主要的资深经理人员。2.以发展的观点监督公司的商业行为，公司资源管理是否始终以发展的观点监督公司的商业行为，公司资源管理是否始终如一（在法律和道德允许的情况下增加股东收益，同时又为如一（在法律和道德允许的情况下增加股东收益，同时又为公众福利和人道主义事业做出贡献）。公众福利和人道主义事业做出贡献）。3.审查与批准董事会和主要高级经理人提出的公司发展计划及审查与批准董事会和主要高级经理人提出的公司发展计划及行动。在董事会注重的会计准则中，这些计划及行动是董事行动。在董事会注重的会计准则中，这些计划及行动是董事会与主要高级经理人要考虑的大前提与变革。会与主要高级经理人要考虑的大

7、前提与变革。4.执行其他一些职能，如法律规定的职能、或者董事会根据公执行其他一些职能，如法律规定的职能、或者董事会根据公司准则制定的职能。司准则制定的职能。5/27/20239公司治理学公司治理学我国公司法第我国公司法第112条、第条、第46条对董事条对董事会职权的规定会职权的规定n第一百一十二条：股份有限公司设董事会，董事会对股东大会负责，行第一百一十二条：股份有限公司设董事会，董事会对股东大会负责，行使下列职权：使下列职权：1.负责召集股东大会，并向股东大会报告工作2.执行股东大会的决议3.决定公司的经营计划和投资方案4.制订公司的年度财务预算方案、决算方案5.制订公司的利润分配方案和弥补

8、亏损方案6.制订公司增加或者减少注册资本的方案以及发行公司债券的方案7.拟订公司合并、分立、解散的方案8.决定公司内部管理机构的设置9.聘任或者解聘公司经理，根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项；(10)制定公司的基本管理制度。n第四十六条：对有限责任公司董事会的职权也有相似的规定，除了第七第四十六条：对有限责任公司董事会的职权也有相似的规定，除了第七种职权为种职权为“拟订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案拟订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案”以外，以外，其它都相同。其它都相同。5/27/202310公司治理学公司治理学1董事及其分类董事及其分类 2

9、董事会的规模董事会的规模 3董事的权利、义务及免责董事的权利、义务及免责4 5/27/202311公司治理学公司治理学董事及其分类董事及其分类n董事资格董事资格 n执行董事和非执行董事执行董事和非执行董事、独立董事、独立董事n“内部董事内部董事”与与“外部董事外部董事”董事董事内部董事：执行董事内部董事：执行董事外部董事外部董事非执行董事（非独立的外部董事）非执行董事（非独立的外部董事）独立董事独立董事5/27/202312公司治理学公司治理学董事会的规模董事会的规模n影响董事会规模的因素包括：影响董事会规模的因素包括：1.行业性质。例如在美国，银行和教育机构董事会人数较多。2.是否发生兼并事

10、件。3.CEO的偏好。为了减少董事会的约束，CEO采用增大或减少董事人数的办法加强对董事会的控制。4.外部压力。随着要求增加外部董事、少数民族董事、妇女董事的社会呼声日渐提高，董事会呈扩展之势。5.董事会内部结构设置。n我国公司法我国公司法 规定：股份有限公司：规定：股份有限公司：519人；有限责任公司：313人。5/27/202313公司治理学公司治理学董事的权利、义务及免责董事的权利、义务及免责1董事的权利董事的权利2董事的义务董事的义务3董事的法律责任与免责董事的法律责任与免责5/27/202314公司治理学公司治理学n董事的权利董事的权利 股东：以出资和拥有的股本成为公司共和国的公民

11、章程：公司共和国的宪法 董事会：代议制政府5/27/202315公司治理学公司治理学n董事的义务：董事的义务：忠实公司、维护公司资产、行使决议权 善管义务 竞业禁止义务 私人交易限制义务忠实义务忠实义务：公司董事不能利用其作为董事的身份，侵占和损害公司而谋求私利。勤勉义务勤勉义务：董事行为本身和做出决策的过程是否尽职和是否到位。两者的区别两者的区别：忠实义务的着重点在于董事行为的目的和做出决策的出发点是否正确，是否是为了公司的利益最大化；勤勉义务的着重点则是董事行为本身和做出决策的过程是否尽职和是否到位。忠实义务和勤勉义务5/27/202316不能与公司竞争不能与公司竞争 被告库雷是个优秀的建

12、筑师，曾任原告实业开发顾问公司的首席执行官。实业开发顾问公司提供过顾问服务的东方煤气局要建造四个补给站，实业开发顾问公司非常想获得该合同。克雷代表实业开发顾问公司与东方煤气局接洽，被告知东方煤气局高管不愿聘请实业开发顾问公司。库雷意识到这是为自己获得这项合同的良机，于是装病而中止了与实业开发顾问公司之间的雇佣合同。随后不久，库雷采取了一些措施，最终为自己获得了东方煤气局这四个补给站的合同。实业开发顾问公司起诉库雷，要求其返还建造这四个补给站所获利润。5/27/202317不能利用公司机会不能利用公司机会雷格尔公司拥有1家电影院，欲再购2家电影院，以便将3家影院一并售出。雷格尔公司成立了一家新的

13、子公司，由其购买2家新影院，但因为雷格尔公司拿不出购买影院的全部资金，便由公司董事古利夫等人购买了该公司的一部分股份，凑足了必要的资金，该子公司购买了这2家新影院。最终雷格尔公司及其子公司的股份得以出售并且盈利。雷格尔公司的新控股者投诉这些董事，要求其返还所获利润。5/27/202318可以存在的竞争和可以利用的机会可以存在的竞争和可以利用的机会迪克森与比索公司董事接洽，欲将其与比索公司财产毗邻的126个探矿权出售给比索公司。比索公司董事会经过讨论之后，拒绝了该交易。然而比索公司的地质专家随后组建了一个公司A购买该探矿权。克罗裴是比索公司的董事，早先参与了比索公司董事会拒绝该交易的决策。但是克

14、罗裴在A公司投资了，是股东。克罗裴遭到比索公司起诉，要求其取得的A公司的股份返还给比索公司。5/27/202319公司治理学公司治理学英美国家有关勤勉义务的法院判例：英美国家有关勤勉义务的法院判例：一般而言，在下述情况下，董事可以免予承担责任。在没有其他情况下，董事可以假定经理人员和高级职员是忠诚的；如果董事是诚实的依赖由负责任的公司高级职员、顾问或者董事会的委员会准备的信息、意见、报告或者陈述，那他就可以不承担责任。但是，如果一位董事自身所拥有的对有关事务的专业知识足以使这种依赖成为不合理和没有根据的，那么该董事就不能认为是在真诚的行事，也就是要承担责任。5/27/202320公司治理学公司

15、治理学四、董事会的特征四、董事会的特征n董事会的独立性董事会的独立性n董事长与首席执行官（CEO）的两职状态n外部董事在董事会中所占的比例n董事会的激励与约束董事会的激励与约束 n董事会的行为董事会的行为n董事会的年度会议次数、董事的出席率n决定公司经理的任免n董事会的人员董事会的人员n董事的年龄n董事的知识结构与管理经验n董事的任免5/27/202321公司治理学公司治理学n董事会的独立性董事会的独立性n董事长与首席执行官（CEO）的两职状态CEO,CFO,COO,总裁，总经理董事会是一个高层管理团队 以 CEO为 首 的一个行政和命令体系CEO5/27/202322公司治理学公司治理学四、

16、董事会的特征四、董事会的特征n董事会的独立性董事会的独立性n董事长与总经理或首席执行官（CEO）的两职状态n外部董事在董事会中所占的比例n董事会的激励与约束董事会的激励与约束 n董事会的行为董事会的行为n董事会的年度会议次数、董事的出席率n决定公司经理的任免n董事会的人员董事会的人员n董事的年龄n董事的知识结构与管理经验n董事的任免5/27/202323公司治理学公司治理学中国百强上市公司董事会会议次数分布中国百强上市公司董事会会议次数分布公司数百分比累计百分比参与深度分类46次 39 39.4 39.4 走过场的董事会79次 36 36.4 75.8 粗浅参与的董事会1012次 14 14.

17、1 89.9 正常参与的董事会13次及以上 10 10.1 100 深度参与的董事会合计 99 100 5/27/202324公司治理学公司治理学中国百强上市公司董事会会议出席率中国百强上市公司董事会会议出席率公司数百分比累计百分比尽职状态低于75%7 8.7 8.7 没有尽职75%84%26 28.3 37.0 基本尽职85%94%33 35.8 72.8 较好尽职95%及以上 25 27.2 100 良好尽职合计 92 100 5/27/202325公司治理学公司治理学四、董事会的特征四、董事会的特征n董事会的独立性董事会的独立性n董事长与总经理或首席执行官（CEO）的两职状态n外部董事在

18、董事会中所占的比例n董事会的激励与约束董事会的激励与约束 n董事会的行为董事会的行为n董事会的年度会议次数、董事的出席率n决定公司经理的任免n董事会的人员董事会的人员n董事的年龄n董事的知识结构与管理经验n董事的任免5/27/202326公司治理学公司治理学第二节第二节 董事会的模式与运行董事会的模式与运行 1董事会模式的分类董事会模式的分类 2双层制董事会的特征双层制董事会的特征 3单层制董事会中的次级委员会单层制董事会中的次级委员会4董事会的运行董事会的运行 5/27/202327公司治理学公司治理学一、董事会模式的分类一、董事会模式的分类n单层制董事会，单层制董事会，单层制的董事会由执行

19、董事和独立董事组成，这种董事会模式是股东导向型的，也称为盎格鲁撒克逊治理模式。n双层制董事会，双层制董事会，一般来说由一个地位较高的董事会监管一个代表相关利益者的执行董事会。这种董事会模式是社会导向型的，也称为欧洲大陆模式。n日本模式，日本模式，特指在日本公司的治理结构。5/27/202328公司治理学公司治理学单层制董事会单层制董事会股东会股东会董董 事事 会会管管理理职职能能监监督督职职能能图图4-1 英美模式的董事会结构英美模式的董事会结构5/27/202329公司治理学公司治理学双层制董事会双层制董事会股东会股东会监督董事会监督董事会执行董事会执行董事会决策、监督职能决策、监督职能管理

20、职能管理职能图图4-2 德国模式的董事会结构德国模式的董事会结构5/27/202330公司治理学公司治理学日本模式日本模式执行董事会执行董事会监督董事会监督董事会股东会股东会管管理理职职能能监监督督职职能能图图4-3 日本模式的董事会结构日本模式的董事会结构5/27/202331公司治理学公司治理学 二、双层制董事会的特征二、双层制董事会的特征n真正意义上的双层制董事会以德国模式为代表，它建立在“共同决定”原则基础之上，并以监督职能为中心构建董事会。德国公司之所以具有双层制的董事会，是因为：历史传统的影响；德国证券市场不发达；作为大股东，主银行在德国公司中具有很重要的作用。n从治理角度分析,中

21、国公司董事会模式应根据实际情况分门别类进行选择5/27/202332公司治理学公司治理学n在大陆法系国家，由于历史和政治的原因，较多地关注于利益相关者，尤其是职工的利益。资本主义经济制度不符合德国人民的国家和社会利益，应继之资本主义经济制度不符合德国人民的国家和社会利益，应继之以一种新的结构。这种结构应该不再为资产者的利润和权力服以一种新的结构。这种结构应该不再为资产者的利润和权力服务，而是为人民的福利服务务，而是为人民的福利服务-阿伦纲领1947n在大陆法系国家，没有发达的资本市场和经理人市场的监督。n在大陆法系国家，国家扮演了重要的角色。如德国的大银行都是在1871年德国重建过程中设立的。

22、5/27/202333股东大会监事会董事会职代会部门，职工高层经理监督谈判选举中国公司治理结构中国公司治理结构5/27/202334公司治理学公司治理学三、单层制董事会中的次级委员会三、单层制董事会中的次级委员会董 事 会报报酬酬委委员员会会审计审计委员委员会会执行委员会提提名名委委员员会会公共政策委员会图图4-4 常见的单层制董事会结构图常见的单层制董事会结构图战战略略委委员员会会5/27/202335公司治理学公司治理学【网络链接【网络链接4-1】：主要国家公司治理原则对专门】：主要国家公司治理原则对专门委员会设置的规定委员会设置的规定5/27/202336公司治理学公司治理学四、董事会的

23、运行四、董事会的运行n董事会的模式不同，其运行的机制也就不尽相同，本董事会的模式不同，其运行的机制也就不尽相同，本书主要以单层制董事会为例，来看看其董事会是如何书主要以单层制董事会为例，来看看其董事会是如何有效运行：有效运行：（一）会议准备（二）所需信息（三）制定决策（四）会议机制（五）会议备忘录与集体责任5/27/202337公司治理学公司治理学第三节第三节 监事会的设置与运行监事会的设置与运行一、监事会设置的国别差异一、监事会设置的国别差异 二、我国监事会的相关规定二、我国监事会的相关规定三、中国监事会运行机制三、中国监事会运行机制5/27/202338公司治理学公司治理学一、监事会设置的

24、国别差异一、监事会设置的国别差异1公司内部不设监事会，相应的监督职能公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥由独立董事发挥2设立监事会，且监事会的权力在董事会设立监事会，且监事会的权力在董事会之上之上3设立监事会，但监事会与董事会是平行设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构机构，也叫复合结构5/27/202339公司治理学公司治理学公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥5/27/202340公司治理学公司治理学设立监事会，且监事会的权力在董事会之上设立监事会，且监事会的权力在董事会之上5/27/202341公司治理

25、学公司治理学设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构叫复合结构5/27/202342公司治理学公司治理学二、我国监事会的相关规定二、我国监事会的相关规定1我国公司法所表述的监事会我国公司法所表述的监事会2国有企业监事会暂行条例所表述的监事会国有企业监事会暂行条例所表述的监事会3公司法第五十四条规定：监事会或者监事行使公司法第五十四条规定：监事会或者监事行使下列职权下列职权4 【网络链接【网络链接4-2】多了一双】多了一双“火眼火眼”：上市公司：上市公司设立独立监事设立独立监事5/27/202343公司治理学公司治理学【网络链接【网络链接4-

26、2】：】：多了一双多了一双“火眼火眼”：上市公司设立独立监事：上市公司设立独立监事n与去年仅有宝钢股份、仪征化纤、ST东北电等5家上市公司聘请了独立监事的情况不同，今年到目前为止，已经有广州浪奇、安源股份、罗顿发展、南京熊猫、ST红光等31家上市公司聘请了独立监事（据全景网络数据）。这说明继独立董事制度之后，独立监事制度正为越来越多的公司青睐，成为规范公司治理、查错止损的又一双“火眼”.n独立监事制度和独立董事制度作为上市公司治理结构中重要的一种制衡手段，有着不同的特点和权责范围。独立董事由于具有投票权，参与经营战略制定，因此具有“事前监督、内部监督与决策过程监督”的特点。而监事会则表现为“日

27、常、事后、外部监督”的特点，独立监事作为外部监事，可以更好地保障监督的独立性，这是改变目前一部分公司监事会形同虚设的重要手段。n-资料来源：刘昕：证券时报，2002年7月19日。5/27/202344公司治理学公司治理学三、中国监事会运行机制三、中国监事会运行机制（一）监事会的监督主体（一）监事会的监督主体（二（二)监事会的监督内容监事会的监督内容5/27/202345公司治理学公司治理学监事会的监督内容监事会的监督内容1.在监督重点方面，我国监事会监督和董事会监在监督重点方面，我国监事会监督和董事会监督的侧重点是不同的督的侧重点是不同的2.在监督范围方面，监事会的首要监督任务是财在监督范围方

28、面，监事会的首要监督任务是财务监督，但不应局限于财务监督务监督，但不应局限于财务监督3.在监督手段方面，应强调构造监事会的事前、在监督手段方面，应强调构造监事会的事前、事中、事后全程监督机制事中、事后全程监督机制 5/27/202346公司治理学公司治理学本章小结本章小结n企业制度经历了业主制企业（又称单人业主制企业或独资业主制企业）、合伙制企业和公司制企业（简称公司）三种形式。n单层制也叫一元制模式，即公司只设董事会，不设监事会。董事会集执行职能与监督职能于一身，对公司运行的监督由董事会和审计等专业委员会承担，其中监督职能在很大程度上是通过独立董事制度来实现的。n所谓双层制，也叫二元制模式，

29、即公司既设董事会，又设监事会，执行职能和监督职能是分开的。董事会负责执行职能，监事会负责监督职能，监事会对董事会有制约作用。n董事会运作程序是保障董事会决策科学、合理的一系列董事会会议的制度安排。n在双层制董事会中，监事会的任务，是代表股东会对于董事会会议程序等是否科学、合理进行监督。5/27/202347公司治理学公司治理学复习思考题复习思考题n简述董事会的起源。n董事会与监事会的职能与关系分析。n论述我国公司的内部监督机制。n董事会的发展趋势如何？怎样有效运作？n如何理解董事与监事的义务？5/27/202348公司治理学公司治理学案例讨论题案例讨论题n未未及及时时披披露露信信息息 ST黄黄河河科科技技董董事事会会做做检检查查（详详见见本本书书117-118页）页）n讨论问题讨论问题:：nST黄河科技董事会为什么要延长信息披露的时间?n上市公司怎样才能及时披露信息？5/27/202349