合同法基础知识培训(实务)-PPT.ppt

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1、合同法基础知识培训主讲人：董花茹内容概要第一章第一章 概述概述1.1.合同法简介合同法简介2.2.合同法内容合同法内容3.3.合同法原则合同法原则第二章第二章 合同法合同法第三章第三章合同签订过程中风险防范合同签订过程中风险防范第一章第一章概述概述重点内容：重点内容：掌握合同概念、合同法基本内容、合同法原掌握合同概念、合同法基本内容、合同法原则、合同的形式则、合同的形式一、一、合同法简介合同法简介合同，指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同法是调整平等的民事主体之间合同关系的法律规范的总称。二、二、合同法的内容合同法的内容中华人民共和国合同法已由中华

2、人民共和国第九届全国人民代表大会第二次会议于1999年3月15日通过，自1999年10月1日起施行。共计第二十三章四百二十八条。总总则则第一章第一章一般规定一般规定第二章第二章合同的订立合同的订立第三章第三章合同的效力合同的效力第四章第四章合同的履行合同的履行第五章第五章合同的变更和转让合同的变更和转让第六章第六章合同的权利义务终止合同的权利义务终止第七章第七章违约责任违约责任第八章第八章其他规定其他规定分分则则第九章第九章买卖合同买卖合同第十章第十章供用电、水、气、热力合同供用电、水、气、热力合同第十一章第十一章赠与合同赠与合同第十二章第十二章借款合同借款合同第十三章第十三章租赁合同租赁合同

3、第十四章第十四章融资租赁合同融资租赁合同第十五章第十五章承揽合同承揽合同第十六章第十六章建设工程合同建设工程合同第十七章第十七章运输合同运输合同第十八章第十八章技术合同技术合同第十九章第十九章保管合同保管合同第二十章第二十章仓储合同仓储合同第二十一章第二十一章委托合同委托合同第二十二章第二十二章行纪合同行纪合同第二十三章第二十三章居间合同居间合同三、合同法的基本原则三、合同法的基本原则平等原则平等原则自愿原则自愿原则公平原则公平原则诚实信用原则诚实信用原则合法原则和公序良俗原则合法原则和公序良俗原则第二章第二章合同法合同法内容概要：内容概要：第一节合同的订立第二节合同的效力第三节合同的履行第四

4、节合同的变更和转让和终止第五节违约责任第一节第一节合同的订立合同的订立一、合同的形式一、合同的形式书面形式书面形式书面形式书面形式（合同书、信件、电报、电传、传真、电子数（合同书、信件、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）据交换和电子邮件）口头形式口头形式口头形式口头形式（当面谈判、电话）（当面谈判、电话）其他形式其他形式其他形式其他形式（行为，默示等）（行为，默示等）合同法第十条：当事人订立合同，有书面形式、口头形式、和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。二、合同的主要条款二、合同的主要条款（一）当事人的名称或者姓名

5、和住所；（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（二）标的；（三）数量；（三）数量；（四）质量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（七）违约责任；（八）解决争议的方法（八）解决争议的方法（仲裁与诉讼）（仲裁与诉讼）三、订立合同的方式三、订立合同的方式合同法合同法第十三条：当事人订立合同，采取要第十三条：当事人订立合同，采取要约、承诺方式。约、承诺方式。要约：是指希望和他人订立合同的意思表示。要约：是指希望和他人订立合同的意思表示。(指指向特定人）向特定人）承诺：受要约人同意接受要约的条件以缔结合同承

6、诺：受要约人同意接受要约的条件以缔结合同的意思表示。的意思表示。要约人要约人受要约人受要约人 要约要约要要约约撤撤回回要要约约撤撤销销承诺承诺要约人要约人承承诺诺撤撤回回要约到达后承诺尚未发出前要约发出后未到达前或到达时承诺发出后尚未到达前或到达时四、合同的成立1 1、合同成立的条件、合同成立的条件、合同成立的条件、合同成立的条件1 1）承诺生效时合同成立）承诺生效时合同成立）承诺生效时合同成立）承诺生效时合同成立。2 2）承诺通知到达要约人时生效。承诺通知到达要约人时生效。承诺通知到达要约人时生效。承诺通知到达要约人时生效。2 2、例外情况（现行法的漏洞）、例外情况（现行法的漏洞）、例外情况

7、（现行法的漏洞）、例外情况（现行法的漏洞）1 1）实践合同，还要交付实物，合同才成立；）实践合同，还要交付实物，合同才成立；）实践合同，还要交付实物，合同才成立；）实践合同，还要交付实物，合同才成立；2 2）合合合合同同同同需需需需要要要要经经经经有有有有关关关关部部部部门门门门批批批批准准准准，合合合合同同同同成成成成立立立立是是是是批批批批 准之日，不是承活生效之日。准之日，不是承活生效之日。准之日，不是承活生效之日。准之日，不是承活生效之日。3 3、承诺生效时间是合同成立的时间、承诺生效时间是合同成立的时间、承诺生效时间是合同成立的时间、承诺生效时间是合同成立的时间 4 4、承诺生效的地

8、点为合同成立的地点、承诺生效的地点为合同成立的地点、承诺生效的地点为合同成立的地点、承诺生效的地点为合同成立的地点第二节第二节合同的效力合同的效力一、合同生效的要件：一、合同生效的要件：行为人具有相应的民事行为能力行为人具有相应的民事行为能力 意思表示真实意思表示真实 不违反法律和社会公共利益不违反法律和社会公共利益 合同必须具备法律所要求的形式合同必须具备法律所要求的形式 合同成立与生效的比较合同成立与生效的比较二、二、无效合同无效合同（一）一方以欺欺诈诈、胁胁迫迫的手段订立合同，损害国家利益；（二二）恶恶意意串串通通，损损害害国国家家、集集体体或或者者第第三三人利益；人利益；（三）以合法形

9、式掩盖非法目的；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。（五）违反法律、行政法规的强制性规定。免责条款的无效情况（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。案例：游泳场的免责声明三、可变更或可撤销的合同可变更或可变更或撤销的合同撤销的合同11重大误解重大误解22显失公平显失公平33欺诈欺诈44胁迫胁迫55乘人之危乘人之危重大误解q重大误解，指因自己的过错而对合同的内容等发重大误解，指因自己的过错而对合同的内容等发生误解。包括单方的误解，和双方的误解。生误解。包括单方的误解，和双方的误解。q构成

10、要件：构成要件：1 1因误解作出意思表示因误解作出意思表示2 2对合同的内容发生重大误解对合同的内容发生重大误解 3 3误误解解是是由由于于自自己己的的过过失失造造成成。法法律律不不允允许许当事人故意或重大过失的情况下，撤销合同。当事人故意或重大过失的情况下，撤销合同。4 4因重大误解导致表意人遭受较大的损失。因重大误解导致表意人遭受较大的损失。显失公平q显失公平：一方在订立合同时因情况紧迫或缺显失公平：一方在订立合同时因情况紧迫或缺乏经验而订立的明显对自己有重大不利的合同乏经验而订立的明显对自己有重大不利的合同 q显失公平的构成要件显失公平的构成要件1 1客观要件：客观要件：给付与对待给付失

11、去平衡；给付与对待给付失去平衡；2 2主观要件：主观要件：订订立立合合同同时时，利利用用优优势势、对对方方缺缺乏乏经经验验或或轻轻信信等等。包括：包括：【1 1】利用优势】利用优势【2 2】未履行告知义务】未履行告知义务【3 3】利用对方无经验或轻率】利用对方无经验或轻率趁人之危q利用他人的为难紧迫等需要，强迫订立合同条款。如，抢救落井者时，提出巨额的报酬要求。q与显失公平竞合四、四、撤销权的消灭事由撤销权的消灭事由（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年（除斥期间性质）内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。五、五、无效

12、或被撤销的法律后果无效或被撤销的法律后果1 1、返返返返还还还还财财财财产产产产。合合合合同同同同法法法法第第第第5858条条条条：合合同同无无效效或或者者被被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；22、折折折折价价价价补补补补偿偿偿偿。合合合合同同同同法法法法第第第第5858条条条条：合合同同无无效效或或者者被被撤撤销销后后，因因该该合合同同取取得得的的财财产产，不不能能返返还还或或者者没有必要返还的，应当折价补偿。没有必要返还的，应当折价补偿。33、赔赔赔赔偿偿偿偿损损损损失失失失。合合合合同同同同法法法法第第第第5858条条条条：合合同同无无

13、效效或或者者被被撤撤销销后后，有有过过错错的的一一方方应应当当赔赔偿偿对对方方因因此此所所受受到到的的损损失失，双双方方都都有有过过错错的的，应应当当各各自自承承担担相相应的责任，性质为应的责任，性质为缔约上的过失责任。缔约上的过失责任。缔约上的过失责任。缔约上的过失责任。第三节第三节合同的履行合同的履行一、合同的履行制度（一）概念合同的履行，指合同债务人按照合同约定的或法律的规定，全面地、正确地履行自己的所承担的义务。（二）合同履行的原则（二）合同履行的原则1 1、全面履行原则、全面履行原则、全面履行原则、全面履行原则2 2、附随义务、附随义务、附随义务、附随义务合同法合同法第六十条：当事人

14、应当按照约定全面履行第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交质、目的和交 易习惯履行通知、协助、保密等义务。易习惯履行通知、协助、保密等义务。案例：案例：u住宿酒店车子丢失，停车场有无责任？福住宿酒店车子丢失，停车场有无责任？福住宿酒店车子丢失，停车场有无责任？福住宿酒店车子丢失，停车场有无责任？福 田法院作出判决田法院作出判决田法院作出判决田法院作出判决停车场对车辆丢失负全停车场对车辆丢失负全停车场对车辆丢失负全停车场对车辆丢失负全责责责责（三）合同的补缺性方法（三）合同的补缺性方

15、法q合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。补缺性法律规定（合同法第补缺性法律规定（合同法第63条）：条）：（一）质量要求（一）质量要求（四）履行期限（四）履行期限（二）价款或者报酬（二）价款或者报酬（五）履行方式（五）履行方式（三）履行地点（三）履行地点（六）履行费用的负担（六）履行费用的负担二、二、合同履行中的抗辩权合同履行中的抗辩权在全同履行中，当事人可享有同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权。这些抗辩权利的设置，使当事人在法定情况下可以对抗对方的请求权，使当事人的拒绝履行不构

16、成违约，可以更好地维护当事人的利益。当事人互负到期债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求，一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。（一）同时履行抗辩权（一）同时履行抗辩权（二）先履行抗辩权（二）先履行抗辩权当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定时，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。（三）不安抗辩权（三）不安抗辩权合同法合同法第六十八条：应当先履行债务的当事人，第六十八条：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止有确切证据证明对方有下列情形

17、之一的，可以中止履行：履行：u（1 1）对方当事人经营状况严重恶化；）对方当事人经营状况严重恶化；u（2 2）对方当事人转移财产、抽逃资金以逃避债务）对方当事人转移财产、抽逃资金以逃避债务u（3 3）对方当事人丧失商业信誉；）对方当事人丧失商业信誉；u（4 4）对方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能）对方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形力的其他情形三、三、合同履行中的保全制度合同履行中的保全制度合同保全制度，是指法律为防止因债务人财产的不当减少致使债权人债权的实现受到危害，而设置的保全债务人责任财产的法律制度。具体包括债权人代位权制度和债权人撤销权制度。（一）代位权（一）代位权代

18、位权：当债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，以保证债权实现债权人第三人债务人 存在合法债务存在债务且怠于行使（二）撤销权（二）撤销权撤销权：指债权人对于债务人所为的危害债权人的行为，请求人民法院予以撤销的权利。债权人第三人债务人存在合法债务免除债务低价销售等损害债权人注：撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。第四节第四节合同的变更、转让和终止合同的变更、转让和终止一、合同的变更一、合同的变更p1、合同的变更有协议变更和依法变更两种p2、以协商形式变

19、更合同，若合同变更的内容约定不明确的，就推定为合同未变更，当事人仍应依照原合同的约定履行各自的义务二、合同的转让二、合同的转让（一）、合同权利的转让（一）、合同权利的转让p1、债权人转让权利的，应当通知债务人。p2、债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外3、下列情形下合同不可转让：根据合同性质不得转让。按照当事人约定不得转让。依照法律规定不得转让。基于个人信任关系而发基于个人信任关系而发基于个人信任关系而发基于个人信任关系而发生的债权。如雇佣、委生的债权。如雇佣、委生的债权。如雇佣、委生的债权。如雇佣、委托、租赁等合同所生债托、租赁等合同所生债托、租赁等合同所生债托、租赁等合同所生

20、债权。权。权。权。专为特定债权人利益而专为特定债权人利益而专为特定债权人利益而专为特定债权人利益而存在的债权。例如专向存在的债权。例如专向存在的债权。例如专向存在的债权。例如专向特定人特定人特定人特定人讲授外语的讲授外语的讲授外语的讲授外语的合同合同合同合同债权债权债权债权。不作为债权不作为债权不作为债权不作为债权。例如，竞。例如，竞。例如，竞。例如，竞业禁止约定。业禁止约定。业禁止约定。业禁止约定。（二）、合同义务的转让（二）、合同义务的转让1、合同法合同法第八十四条：债务人将合同的第八十四条：债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意

21、。经债权人同意。2、当事人一方经对方同意，可以将自己在合、当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。同中的权利和义务一并转让给第三人。三、合同的终止三、合同的终止（一）合同终止的事由：（一）合同终止的事由：u1 1、债务已经按照约定履行；、债务已经按照约定履行；u2 2、合同解除；、合同解除；u3 3、债务相互抵消；、债务相互抵消；u4 4、债务人依法将标的物提存；、债务人依法将标的物提存；u5 5、债权债务同归于一人；、债权债务同归于一人；u6 6、债权人免除债务；、债权人免除债务；u7 7、法律规定或者当事人约定、法律规定或者当事人约定终止的其他情形。终止的其他

22、情形。（二）合同的解除（二）合同的解除1 1、协商解除：当事人协商一致可解除合同。协商解除：当事人协商一致可解除合同。协商解除：当事人协商一致可解除合同。协商解除：当事人协商一致可解除合同。2 2、法定解除。有下列情形之一的，当事人可解、法定解除。有下列情形之一的，当事人可解、法定解除。有下列情形之一的，当事人可解、法定解除。有下列情形之一的，当事人可解 除合同：除合同：除合同：除合同：n因不可抗力致使不能实现合同目的；因不可抗力致使不能实现合同目的；n在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（预期违约）行为表

23、明不履行主要债务；（预期违约）n当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；未履行；n当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；现合同目的；n法律规定的其他情形。法律规定的其他情形。注意：以通知的方式解除注意：以通知的方式解除第五节第五节违约责任违约责任违约责任的形式：违约责任的形式：p继续履行p采取补救措施（修理、更换、重做、退货、减少价款或报酬）p赔偿损失p支付违约金p定金 一、继续履行一、继续履行适用条件适用条件：1、有违约行为的存在2、非违约方须在合理的

24、期限内提出继续履 行的请求3、依据法律和合同的性质能够履行4、实际履行在事实上是可能的和在经济上是合理的二、损害赔偿二、损害赔偿（一）、概念：（一）、概念：（一）、概念：（一）、概念：指违约方因不履行或不完全履行指违约方因不履行或不完全履行合同义务而给对方造成损失，依法和依据合同的合同义务而给对方造成损失，依法和依据合同的规定应承担的赔偿损失的责任。规定应承担的赔偿损失的责任。（二）合同法规定的赔偿归则：（二）合同法规定的赔偿归则：（二）合同法规定的赔偿归则：（二）合同法规定的赔偿归则：1 1、完全赔偿归则（、完全赔偿归则（、完全赔偿归则（、完全赔偿归则（113113条）条）条）条）当事人一方

25、不履行合同义务或者履行合同义务不当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。以获得的利益。（实际损失和可得利益损失）（实际损失和可得利益损失）（二）、可预见性规则（二）、可预见性规则（113113条）条）当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后当相当于因

26、违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。造成的损失。（三）、减轻损害规则（三）、减轻损害规则（119119条）条）当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。的，不得就扩大的损失要求赔偿。三、支付违约金三、支付违约金指由当事人通过协商预先确定的，在违约发生后指由当事人通过协商预

27、先确定的，在违约发生后作出的独立于履行行为以外的给付。作出的独立于履行行为以外的给付。合同法合同法114114条第条第2 2款：约定的违约金低于造成的损失款：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。法院或者仲裁机构予以适当减少。过分高于造成的损失：约定的违约金超过造成损过分高于造成的损失：约定的违约金超过造成损失的失的30%30%。（合同法解释二。（合同法解释二2929条）条）违约

28、金与损害赔偿比较违约金与损害赔偿比较违约金违约金损害赔偿金损害赔偿金责任责任原因原因违约事实发生违约事实发生有违约事实且有损害后有违约事实且有损害后果果确定确定时间时间预先确定违约后责任预先确定违约后责任发生损害以后确定责任发生损害以后确定责任范围范围利弊利弊比较比较数额比实际损害过高数额比实际损害过高或过低，将涉及诉讼或过低，将涉及诉讼赔偿数额准确（利）赔偿数额准确（利）避免烦琐的诉讼程序避免烦琐的诉讼程序（利）（利）计算损失范围及举证困计算损失范围及举证困难（弊）难（弊）四、定金四、定金第第115115条：当事人可以依照条：当事人可以依照中华人民共和国担保中华人民共和国担保法法约定一方向对

29、方给付定金作为债权的担保。约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。应当双倍返还定金。注意：当事人既约定违约金，又约定定金的，一注意：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。款。定金和违约金不可重叠（定金和违约金不可重叠（116116条）条）

30、免责事由免责事由免责事由：包括法定的免责事由和约定的免责事免责事由：包括法定的免责事由和约定的免责事由。由。法定免责事由：不可抗力法定免责事由：不可抗力不可抗力是指不能预见、不能避免并且不能克服不可抗力是指不能预见、不能避免并且不能克服的客观情况。的客观情况。类别：类别：1 1、自然灾害。、自然灾害。2 2、政府行为（新政策、法、政府行为（新政策、法律、行政措施）。律、行政措施）。3 3、社会异常现象（罢工、骚乱）、社会异常现象（罢工、骚乱）。约定免责条款：合同的免责条款约定免责条款：合同的免责条款第三章第三章合同签订过程中的风险防范合同签订过程中的风险防范第一节合同签订前主体的审查第二节如何

31、草拟合同第三节注意事项第一节第一节合同签订前主体的审查合同签订前主体的审查一、主体资格审查一、主体资格审查1 1、真实性审查、真实性审查、真实性审查、真实性审查应查看合同签订对方的身份证明、营业执照等身份信息；应查看合同签订对方的身份证明、营业执照等身份信息；对企业而言，主要是审查营业执照、法定代表人身份证明，对企业而言，主要是审查营业执照、法定代表人身份证明，看对方的企业性质、注册资本，以及载明的其他信息。看对方的企业性质、注册资本，以及载明的其他信息。uua.a.订立合同的一方根本没有提供法人资格证明；订立合同的一方根本没有提供法人资格证明；uub.b.合同一方虽提供了合同一方虽提供了企业

32、法人营业执照企业法人营业执照，但为副本或复印件，其，但为副本或复印件，其实为伪造的证明；实为伪造的证明；uuc.c.合同一方提供了正式的合同一方提供了正式的企业法人营业执照企业法人营业执照但其实际虚报注册资但其实际虚报注册资本，无实有资金，并没有实际履行能力；本，无实有资金，并没有实际履行能力；uud.d.合同一方在订立合同时虽提供了正式的合同一方在订立合同时虽提供了正式的企业法人营业执照企业法人营业执照，但，但因未参加工商局年检已被吊销营业执照。因未参加工商局年检已被吊销营业执照。2、资信能力审查、资信能力审查审查合同对方履行合同的能力u注册资本u主营业务u资金状况u资产状况u合同履行情况u

33、涉诉状况3、合法性审查、合法性审查n经营范围经营范围n相关资质相关资质n民事权能民事权能1 1、共有、共有 2 2、委托代理、委托代理代理签订买卖合同的委托代理人必须具备三代理签订买卖合同的委托代理人必须具备三条件，所以对委托代理人要进行三方面的审查条件，所以对委托代理人要进行三方面的审查:a)委托证明，委托证明，b)代理权限代理权限c)签约时是否以委托人的名义进行。签约时是否以委托人的名义进行。二、审查的方法二、审查的方法1 1、公开信息查询、公开信息查询、公开信息查询、公开信息查询p 媒介、网络信息搜索媒介、网络信息搜索p企业宣传资料分析企业宣传资料分析p行业协会资料查询行业协会资料查询p

34、工商注册资料查询工商注册资料查询p税务信息查询税务信息查询p社会保障机构资料查询社会保障机构资料查询p技术监督部门资料查询技术监督部门资料查询p银行存贷款资料查询银行存贷款资料查询p海关报出关资料查询海关报出关资料查询2、正面接触的方法u参观与拜访目标公司参观与拜访目标公司u以顾客或合作者的身份接触以顾客或合作者的身份接触u委托国家职能部门进行访问委托国家职能部门进行访问u访问目标公司的相关员工访问目标公司的相关员工 3、间接调查的方法p访问目标公司的销售商访问目标公司的销售商p访问目标公司的供应商访问目标公司的供应商p访问目标公司的广告代理商访问目标公司的广告代理商4、委托专业调查机构调查、

35、委托专业调查机构调查专业调查事务所、律师事务所。出具正规的调查报告。第二节第二节如何草拟合同如何草拟合同一、合同的基本要求：从形式上看，合同的主要条款包括首部、本文和尾部三个部分。合同双方的名称、合同编号、签订时间和签订地点、买卖双方的名称必须写得清楚明白，不能有错字、别字、漏字。二、合同的内容二、合同的内容合同法合同法第十二条第十二条 合同内容由当事人约定，合同内容由当事人约定，一般包括以下条款：一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（二）标的；（三）数量；（三）数量；（四）质量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（五）价款或者报酬；

36、（六）履行期限、地点和方式；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。（八）解决争议的方法。（一）当事人信息（一）当事人信息自然人自然人n姓名、姓名、n身份证号码身份证号码n同时留取身份证复印同时留取身份证复印n户口所在地、常住地户口所在地、常住地n电话号码。电话号码。组织组织n企业名称、注册地企业名称、注册地n法定代表人或负责人法定代表人或负责人n联系电话联系电话n留取企业的资质复印件留取企业的资质复印件n如有委托人应填写委托如有委托人应填写委托人相关信息人相关信息（二）合同的标的（二）合同的标的合同的标的是指合同的当事人权利义务所指向的合同的标的是指

37、合同的当事人权利义务所指向的对象。对象。合同标的一般包括：合同标的一般包括：名称名称 型号型号规格规格商标商标单位单位包装包装（三）规格数量条款：要对合同标的具体规格及数量做出明确约定，避免出现差要对合同标的具体规格及数量做出明确约定，避免出现差错。比如酒类买卖中，如果只约定购买错。比如酒类买卖中，如果只约定购买“一千箱啤酒一千箱啤酒”，就有可能出现就有可能出现“一箱一箱1212支支”或或“一箱一箱2424支支”这样两种相差这样两种相差巨大的结果。巨大的结果。要核实数字是否准确，计量单位是否属于国家法定计量单要核实数字是否准确，计量单位是否属于国家法定计量单位。对于有些物品，根据自身性质，要确

38、定在数量条款中位。对于有些物品，根据自身性质，要确定在数量条款中有无约定正负尾差、合理磅差、在途自然增减量和超欠幅有无约定正负尾差、合理磅差、在途自然增减量和超欠幅度。度。最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件.doc.doc对于有配件的标的物，要确定有无约定辅件、附件、配套对于有配件的标的物，要确定有无约定辅件、附件、配套产品、易损耗备品、配件和安装修理工具的范围和质保期。产品、易损耗备品、配件和安装修理工具的范围和质保期。对于成套产品，要审查有无明确规定成套供应的范围，对对于成套产品，要审查有无明确规定成套供应的范围，对方是否提供了成套供应清单

39、。方是否提供了成套供应清单。（四）包装条款（四）包装条款对于购货方提出的特殊包装方法应当引起足够的重视。主要明确包装材料、包装费用的负担和包装物的回收等，确保产品无损、无污、无漏、无耗地交接。还要明确包装材料的采用，包装费用的负担是否在合同中明确规定，包装物回收方式，交接货物后包装物遗失的处理（五）怎样约定产品质量检验期限（五）怎样约定产品质量检验期限产品验收方法：）验收时间，）验收手段，）验收产品验收方法：）验收时间，）验收手段，）验收产品验收方法：）验收时间，）验收手段，）验收产品验收方法：）验收时间，）验收手段，）验收标准，）由谁负责验收，）在验收中发生纠纷后，由标准，）由谁负责验收，）

40、在验收中发生纠纷后，由标准，）由谁负责验收，）在验收中发生纠纷后，由标准，）由谁负责验收，）在验收中发生纠纷后，由哪一级质验部门处理。哪一级质验部门处理。哪一级质验部门处理。哪一级质验部门处理。对产品提出异议的时间和方法：对产品提出异议的时间和方法：对产品提出异议的时间和方法：对产品提出异议的时间和方法：）乙方在验收中，如果发现产品的品种、型号、规）乙方在验收中，如果发现产品的品种、型号、规）乙方在验收中，如果发现产品的品种、型号、规）乙方在验收中，如果发现产品的品种、型号、规格、花色和质量不符合规定，应妥为保管，并在格、花色和质量不符合规定，应妥为保管，并在格、花色和质量不符合规定，应妥为保

41、管，并在格、花色和质量不符合规定，应妥为保管，并在天内向天内向天内向天内向乙方提出书面异议；乙方提出书面异议；乙方提出书面异议；乙方提出书面异议；）如果乙方未按规定期限提出书面异议，视为所交）如果乙方未按规定期限提出书面异议，视为所交）如果乙方未按规定期限提出书面异议，视为所交）如果乙方未按规定期限提出书面异议，视为所交产品符合合同约定；（对供货方有利）产品符合合同约定；（对供货方有利）产品符合合同约定；（对供货方有利）产品符合合同约定；（对供货方有利）乙方因使用、保管、保养不善等造成质量下降的，）乙方因使用、保管、保养不善等造成质量下降的，）乙方因使用、保管、保养不善等造成质量下降的，）乙方

42、因使用、保管、保养不善等造成质量下降的，不得提出异议；不得提出异议；不得提出异议；不得提出异议；）甲方在接到乙方书面异议后，天内负责处理，）甲方在接到乙方书面异议后，天内负责处理，）甲方在接到乙方书面异议后，天内负责处理，）甲方在接到乙方书面异议后，天内负责处理，否则，即视为默认乙方提出的异议成立。（对收货方有利）否则，即视为默认乙方提出的异议成立。（对收货方有利）否则，即视为默认乙方提出的异议成立。（对收货方有利）否则，即视为默认乙方提出的异议成立。（对收货方有利）（六）交付方式条款（送货条款）交付时间和方式（送货还是自提）要明确，合同中应交付时间和方式（送货还是自提）要明确，合同中应列明收

43、货方的经办人的姓名。这样做的目的是防止经办人列明收货方的经办人的姓名。这样做的目的是防止经办人离开后，对方不承认收货的事实，给诉讼中的举证带来困离开后，对方不承认收货的事实，给诉讼中的举证带来困难。难。p重点审查交货地点和交货期限、交货方式。要严格审查交重点审查交货地点和交货期限、交货方式。要严格审查交货期限在合同中有无规定，是否明确，交货期限是否具体货期限在合同中有无规定，是否明确，交货期限是否具体到季度、月份、旬份或者具体日。到季度、月份、旬份或者具体日。p交货方式重点在分批交货的合同，特别关注每一批次的发交货方式重点在分批交货的合同，特别关注每一批次的发货时间是否具体。货时间是否具体。（

44、七）付款条款：（七）付款条款：主要审查价格表述是否模糊、计价单位、币种。数字应该大写.叁参.doc要审查当事人在价格条款中除产品本身的价格之外，是否明确了额外费用的承担主体,如运输费、保险费、装卸费以及保管费由谁承担问题是否明确。合同价款应明确约定付款的时间。模棱两可的约定会给合作方找到应明确约定付款的时间。模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由。以下付款时间的表述就有不足之处：拖延付款的理由。以下付款时间的表述就有不足之处：A A、甲方收到货物后付款；应更正为甲方收到货物后付款；应更正为“甲方收到货物后甲方收到货物后日日内付款。内付款。”B B：检验合格后付款；应更正为：检验合格后付款；

45、应更正为“检验合格后检验合格后_日内付款日内付款”。要审查结算时间是否明确具体到日期，而结算时间往往关要审查结算时间是否明确具体到日期，而结算时间往往关系着是否延期付款和贷款利息的问题系着是否延期付款和贷款利息的问题.建议留有余款在对方履行完毕后支付建议留有余款在对方履行完毕后支付.（八）双方权利义务（八）双方权利义务合同双方应承担的权利、义务应当明确具体切忌含糊笼统.（九）违约责任条款（九）违约责任条款1、如果合同由对方草拟，则应当注意审查有无不平等的违约责任条款和加重我方责任的违约责任条款。注意合理利用定金、违约金，约定违约金应当明确具体数额或按合同价款的比例。2、在约定违约责任时“违约金

46、不能和定金同时使用3、注意违约金的性质。在约定违约金时，注意写明赔偿违约金后保留要求继续履行保留要求继续履行的权利的权利，不要让违约金变成解约金的性质。4、确定违约金具体数额。5、确定赔偿范围。在约定违约责任时，最好列明哪些损失属于违约赔偿的范围。明。6、订金和定金的含义、区别、订金和定金的含义、区别n订金：订金：订金：订金：是预付款性质，合同签订后可直接冲抵货款，合同是预付款性质，合同签订后可直接冲抵货款，合同不能签订时退回。不能签订时退回。n定金：定金：定金：定金：是是担保法担保法规定的五种担保方式之一。五种担保规定的五种担保方式之一。五种担保方式为：保证、抵押、质押、留置、定金。合同法中

47、规定方式为：保证、抵押、质押、留置、定金。合同法中规定的定金就是这个。它才适用定金罚则。的定金就是这个。它才适用定金罚则。n定金罚则：定金罚则：定金罚则：定金罚则：合同法第合同法第115115条规定：债务人履行债务后，定条规定：债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。应当双倍返还定金。7、罚款、罚金、违约金的法律含义和区分n【罚款】不是一个合同法用语，而是行政处罚的一种方式，只有

48、享有行政处罚权的机关，才可行使行政处罚权。n【罚金】是刑事处罚方式。n【违约金】是合同法对违约责任承担的一种方式。（十）涉及第三方的情形（十）涉及第三方的情形u 如涉及派遣员工或第三方到我方或标的物所在地，或合同如涉及派遣员工或第三方到我方或标的物所在地，或合同履行过程可能造成第三方人身损害的应对赔偿责任的承担履行过程可能造成第三方人身损害的应对赔偿责任的承担有相应的约定。有相应的约定。（十一）争议处理条款（十一）争议处理条款uA A、约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院起诉。诉讼、约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院起诉。诉讼管辖地的约定要明确。管辖地的约定要明确。uB B、如果采用仲裁的方

49、式，仲裁条款要明确约定某一个仲、如果采用仲裁的方式，仲裁条款要明确约定某一个仲裁机构，而且该仲裁机构必须客观存在，否则将导致条款裁机构，而且该仲裁机构必须客观存在，否则将导致条款无效。最好不要约定仲裁，虽然仲裁一裁终决，节省时间，无效。最好不要约定仲裁，虽然仲裁一裁终决，节省时间，但费用高，无上诉机会。但费用高，无上诉机会。（十二）（十二）生效条款生效条款合同可附生效条件，比如，乙方交纳保证金后生效，或满足什么条件生效。如果生效条件不具备，合同只是成立了，未生效。但通常的约定是“合同在双方签字盖章后生效”，注意“签字和盖章”和“签字或盖章”的区别。(十三十三)落款落款应有名称、（代理人、经办人

50、等）、开户行、帐号等，内应有名称、（代理人、经办人等）、开户行、帐号等，内容有无漏签，是否清楚。加盖的公章应清晰可辨。容有无漏签，是否清楚。加盖的公章应清晰可辨。必须对对方的单位名称等内容进行严格审查。要审查双方必须对对方的单位名称等内容进行严格审查。要审查双方的单位名称和合同首部的单位名称是否一致，所加盖公章的单位名称和合同首部的单位名称是否一致，所加盖公章或合同专用章上的单位名称与书写的单位名称是否完全相或合同专用章上的单位名称与书写的单位名称是否完全相同。盖章应和其工商档案留存的印章一致同。盖章应和其工商档案留存的印章一致注意：注意：a a、对方的授权委托书应该由我方保存，以便在发生、对