1章民事诉讼与民事诉讼法.ppt

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1、民事诉讼法民事诉讼法南开大学法学院南开大学法学院 刘萍刘萍20102010年年3 3月月1民事诉讼法学是一门什么样的学科？民事诉讼法学是一门什么样的学科？民事诉讼法学是对民事诉讼法学是对民事诉讼立法民事诉讼立法与与民事诉讼实践民事诉讼实践进行进行理论概括的科学。理论概括的科学。学科地位如何？学科地位如何？1 1、理论上讲，是一门独立的部门法学、理论上讲，是一门独立的部门法学2 2、实际上，学科地位不被重视、实际上，学科地位不被重视 程序工具论的影响程序工具论的影响 作用不同作用不同 诉讼法理论本身比较抽象，技术层次问题多诉讼法理论本身比较抽象，技术层次问题多 研究队伍自身的问题研究队伍自身的问

2、题2江伟（第二版）（第三版）人大江伟（第二版）（第三版）人大3张卫平（法律）陈桂明（政法）张卫平（法律）陈桂明（政法）4厦门大学齐树洁厦门大学齐树洁5民事诉讼法与民事实体法的关系？民事诉讼法与民事实体法的关系？一、问题的提出1、程序工具论“程序法惟一的正当目的，则是最大限度地程序法惟一的正当目的，则是最大限度地实现实体法实现实体法”边沁边沁审判程序和法二者的联系如此密切，就像植审判程序和法二者的联系如此密切，就像植物的外形和植物的联系，动物的外形和动物的外形和植物的联系，动物的外形和动物的血肉的联系一样。审判程序和法律应物的血肉的联系一样。审判程序和法律应该具有同样的精神，因为审判程序只是法该

3、具有同样的精神，因为审判程序只是法律的生命形式，因而也是法律内部生命的律的生命形式，因而也是法律内部生命的表现。表现。马克思马克思62、实体法性质的裁判规范说“私法与其说是私人生活的规范，倒不如说私法与其说是私人生活的规范，倒不如说是为解决纠纷所制定的规范，是为裁判而是为解决纠纷所制定的规范，是为裁判而制定的规范。制定的规范。”日日兼子一兼子一7二、中国的状况（两个阶段）二、中国的状况（两个阶段）n n第一个阶段，将实体法与诉讼法的关系定位为主从关系。n n第二个阶段，将实体法与程序法的关系视为同等重要的关系。季卫东季卫东季卫东季卫东程序比较论程序比较论程序比较论程序比较论，载于，载于，载于，

4、载于中国社会科学中国社会科学中国社会科学中国社会科学19931993199319938三、界说三、界说1、从法律发展的历史看，民事诉讼法先于实体法而发生，并形成、创制实体法。2、从法律规范的功能来分析，诉讼法和实体法在民事诉讼中相互交错，共同作用。3、实体权利的实现离不开诉讼法9n n 诉讼法与实体法并非泾渭分明，n n一方面，民事实体法中常常包含程序性规范；n n另一方面，诉讼法中也有体现民事主体实体权利义务的条款。10习题：民事诉讼法与民法的关系是（习题：民事诉讼法与民法的关系是（）。）。A A从法与主法的关系从法与主法的关系B B形式与内容的关系形式与内容的关系C C程序法与实体法的关系

5、程序法与实体法的关系DD手段与目的的关系手段与目的的关系 n nKey:CKey:C11第一章第一章 民事纠纷与民事诉讼法民事纠纷与民事诉讼法n n第一节 民事纠纷与民事诉讼n n第二节 民事诉讼法概述n n第三节民事诉讼法学12第一节第一节 民事纠纷与民事诉讼民事纠纷与民事诉讼一、民事纠纷n n民事纠纷是指平等主体之间发生的，以民事权利义务为内容的社会纠纷。n n 民事纠纷具有以下特点：1、民事纠纷主体之间法律地位平等。2、民事纠纷的内容是对民事权利义务的争议。3、民事纠纷的可处分性。即纠纷主体有处分民事纠纷的权利。13婚姻法第条夫妻应当互相忠实，互相尊重；家庭成夫妻应当互相忠实，互相尊重；

6、家庭成员间应当敬老爱幼，互相帮助，维护平等、员间应当敬老爱幼，互相帮助，维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系。和睦、文明的婚姻家庭关系。婚姻法解释一第条当事人仅以婚姻法第四条为依据提起诉当事人仅以婚姻法第四条为依据提起诉讼的，人民法院不予受理；已经受理的，讼的，人民法院不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉。裁定驳回起诉。backback14二、民事纠纷的处理机制二、民事纠纷的处理机制合同法合同法第条第条n n当事人可以通过和解或者调解解决合同争议。当事人可以通过和解或者调解解决合同争议。当事人可以通过和解或者调解解决合同争议。当事人可以通过和解或者调解解决合同争议。当事人不愿和解、调解或者和解、调

7、解不成当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的，可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。的，可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。的，可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。的，可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的，可以向人民法院起诉。的，可以向人民法院起诉。的，可以向人民法院起诉。的，可以向人民法院起诉。物权法物权法第条第条n n物权受到侵害的，权利人可以通过和解、调物权受到

8、侵害的，权利人可以通过和解、调物权受到侵害的，权利人可以通过和解、调物权受到侵害的，权利人可以通过和解、调解、仲裁、诉讼等途径解决。解、仲裁、诉讼等途径解决。解、仲裁、诉讼等途径解决。解、仲裁、诉讼等途径解决。15劳动争议调解仲裁法劳动争议调解仲裁法【发布日期发布日期发布日期发布日期】2007-12-292007-12-29【生效日期生效日期生效日期生效日期】2008-05-012008-05-01n n第四条第四条 发生劳动争议，劳动者可以与用人单位发生劳动争议，劳动者可以与用人单位协商，也可以请工会或者第三方共同与用人单位协商，也可以请工会或者第三方共同与用人单位协商，达成和解协议。协商，

9、达成和解协议。n n第五条第五条 发生劳动争议，当事人不愿协商、协商发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。的外，可以向人民法院提起诉讼。16（一）自力救济（一）自力救济n n包括自决与和解。包括自决与和解。n n自决是指纠纷主体一方凭借自

10、己的力量使对方服从，如同自决是指纠纷主体一方凭借自己的力量使对方服从，如同态复仇、血亲复仇；态复仇、血亲复仇；n n和解是指双方相互妥协和让步。和解是指双方相互妥协和让步。（二）社会救济（二）社会救济n n调解调解和和仲裁仲裁（三）公力救济（三）公力救济n n民事诉讼、行政裁决民事诉讼、行政裁决n nADR(Alternative Dispute Resolution)17美美美美唐唐唐唐 布莱克：布莱克：布莱克：布莱克：社会学视野中的司法社会学视野中的司法社会学视野中的司法社会学视野中的司法郭星华等译，法律出版社，郭星华等译，法律出版社，郭星华等译，法律出版社，郭星华等译，法律出版社，200

11、22002，第，第，第，第5 5页。页。页。页。n n 当公民可以采取法律行动时，在绝大多数案当公民可以采取法律行动时，在绝大多数案当公民可以采取法律行动时，在绝大多数案当公民可以采取法律行动时，在绝大多数案件中，他们甚至不会通知警察或律师，而如果他件中，他们甚至不会通知警察或律师，而如果他件中，他们甚至不会通知警察或律师，而如果他件中，他们甚至不会通知警察或律师，而如果他们这样做了，警察或律师采取正式行动的可能性们这样做了，警察或律师采取正式行动的可能性们这样做了，警察或律师采取正式行动的可能性们这样做了，警察或律师采取正式行动的可能性也很小。例如，对于涉及也很小。例如，对于涉及也很小。例如

12、，对于涉及也很小。例如，对于涉及1000100010001000美元以上的民事案美元以上的民事案美元以上的民事案美元以上的民事案件，在法律上能够上法庭审理的此类案件中，只件，在法律上能够上法庭审理的此类案件中，只件，在法律上能够上法庭审理的此类案件中，只件，在法律上能够上法庭审理的此类案件中，只有十分之一的案件列为正式的指控。如果律师提有十分之一的案件列为正式的指控。如果律师提有十分之一的案件列为正式的指控。如果律师提有十分之一的案件列为正式的指控。如果律师提出了指控，此类案件中超过出了指控，此类案件中超过出了指控，此类案件中超过出了指控，此类案件中超过90909090的当事人双方同的当事人双

13、方同的当事人双方同的当事人双方同意庭外和解。因此，在所有涉及意庭外和解。因此，在所有涉及意庭外和解。因此，在所有涉及意庭外和解。因此，在所有涉及1000100010001000美元以上的美元以上的美元以上的美元以上的民事案件中，其中包括那些未与律师联系和未提民事案件中，其中包括那些未与律师联系和未提民事案件中，其中包括那些未与律师联系和未提民事案件中，其中包括那些未与律师联系和未提出正式指控者，只有不到百分之一的案件会经过出正式指控者，只有不到百分之一的案件会经过出正式指控者，只有不到百分之一的案件会经过出正式指控者，只有不到百分之一的案件会经过法庭的审理。法庭的审理。法庭的审理。法庭的审理。

14、18美美美美伦斯特洛姆伦斯特洛姆伦斯特洛姆伦斯特洛姆 编编编编美国法律词典美国法律词典美国法律词典美国法律词典，贺卫方等译，贺卫方等译，贺卫方等译，贺卫方等译，中国政法大学出版社，中国政法大学出版社，中国政法大学出版社，中国政法大学出版社，19981998，第，第，第，第2828页。页。页。页。n n自从自从19701970年代提起诉讼的案件数量急剧增年代提起诉讼的案件数量急剧增多，而对争议的审判的实际数量并没有成多，而对争议的审判的实际数量并没有成比例地相应增多。这些资料清楚地显示，比例地相应增多。这些资料清楚地显示，案件越来越有可能不经过全部诉讼过程而案件越来越有可能不经过全部诉讼过程而获

15、得解决。获得解决。19（一）人民调解（一）人民调解n n民事诉讼法民事诉讼法民事诉讼法民事诉讼法第第第第16161616条第条第条第条第1 1 1 1款规定：款规定：款规定：款规定：“人民调解委员会人民调解委员会人民调解委员会人民调解委员会依照法律规定，根据自愿原则进行调解。当事人对调解依照法律规定，根据自愿原则进行调解。当事人对调解依照法律规定，根据自愿原则进行调解。当事人对调解依照法律规定，根据自愿原则进行调解。当事人对调解达成的协议应当履行；不愿调解、调解不成或反悔的，达成的协议应当履行；不愿调解、调解不成或反悔的，达成的协议应当履行；不愿调解、调解不成或反悔的，达成的协议应当履行；不愿

16、调解、调解不成或反悔的，可以向人民法院起诉。可以向人民法院起诉。可以向人民法院起诉。可以向人民法院起诉。”第第第第3 3 3 3款规定：款规定：款规定：款规定：“人民调解委员人民调解委员人民调解委员人民调解委员会调解民间纠纷，如有违背法律的，人民法院应当予以会调解民间纠纷，如有违背法律的，人民法院应当予以会调解民间纠纷，如有违背法律的，人民法院应当予以会调解民间纠纷，如有违背法律的，人民法院应当予以纠正。纠正。纠正。纠正。”n n国务院颁布的人民调解委员会组织条例n n司法部2002年发布的人民调解工作若干规定n n最高人民法院2002年发布的关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定20（

17、二）行政调解（二）行政调解治安管理处罚法治安管理处罚法n n第九条第九条对于因民间纠纷引起的打架斗殴对于因民间纠纷引起的打架斗殴或者损毁他人财物等或者损毁他人财物等 违反治安管理行为，违反治安管理行为，情节较轻的，公安机关可以调解处理。情节较轻的，公安机关可以调解处理。经经公安机关调解，当事人达成协议的，不予公安机关调解，当事人达成协议的，不予处罚。经调解未达成协议或者达成协议后处罚。经调解未达成协议或者达成协议后不履行的，公安机关应当依照本法的规定不履行的，公安机关应当依照本法的规定对违反治安管理行为人给予处罚，并告知对违反治安管理行为人给予处罚，并告知当事人可以就民事争议依法向人民法院提当

18、事人可以就民事争议依法向人民法院提起民事诉讼。起民事诉讼。21道路交通安全法道路交通安全法n n第七十四条第七十四条 对交通事故损害赔偿的争议，对交通事故损害赔偿的争议，当事人可以请求公安机关交通管理部门调解，当事人可以请求公安机关交通管理部门调解，也可以直接向人民法院提起民事诉讼。也可以直接向人民法院提起民事诉讼。经公安机关交通管理部门调解，当事人经公安机关交通管理部门调解，当事人未达成协议或者调解书生效后不履行的，当未达成协议或者调解书生效后不履行的，当事人可以向人民法院提起民事诉讼。事人可以向人民法院提起民事诉讼。22专利法专利法n n第五十七条未经专利权人许可，实施其第五十七条未经专利

19、权人许可，实施其专利，即侵犯其专利权，引起纠纷的，由专利，即侵犯其专利权，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，专利权人或者利害关系人可以向人民的，专利权人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求管理专利工作的部法院起诉，也可以请求管理专利工作的部门处理。门处理。进行处理的管理专利工作的进行处理的管理专利工作的部门应当事人的请求，可以就侵犯专利权部门应当事人的请求，可以就侵犯专利权的赔偿数额进行调解的赔偿数额进行调解；调解不成的，当事；调解不成的，当事人可以依照人可以依照中华人民共和国民事诉讼法中华人民共和国民事诉讼法向人民法院起诉。向人

20、民法院起诉。23商标法商标法第五十三条有本法第五十二条所列侵犯注第五十三条有本法第五十二条所列侵犯注册商标专用权行为之一，引起纠纷的，由当册商标专用权行为之一，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，商标注册人或者利害关系人可以向人民法院商标注册人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求工商行政管理部门处理。起诉，也可以请求工商行政管理部门处理。进行处理的工商行政管理部门根据当事进行处理的工商行政管理部门根据当事人的请求，可以就侵犯商标专用权的赔偿数人的请求，可以就侵犯商标专用权的赔偿数额进行调解额进行调解；调解不成的，当事人可以依照；调

21、解不成的，当事人可以依照中华人民共和国民事诉讼法中华人民共和国民事诉讼法向人民法院向人民法院起诉。起诉。24医疗事故处理条例医疗事故处理条例n n第四十六条发生医疗事故的赔偿等民事第四十六条发生医疗事故的赔偿等民事责任争议，医患双方可以协商解决；不愿责任争议，医患双方可以协商解决；不愿意协商或者协商不成的，意协商或者协商不成的，当事人可以向卫当事人可以向卫生行政部门提出调解申请，生行政部门提出调解申请，也可以直接向也可以直接向人民法院提起民事诉讼。人民法院提起民事诉讼。25电力争议调解暂行办法电力争议调解暂行办法 n n第四条国务院电力监管机构及其派第四条国务院电力监管机构及其派出机构（以下简

22、称电力监管机构）负责电出机构（以下简称电力监管机构）负责电力争议调解工作。力争议调解工作。26劳动争议调解仲裁法劳动争议调解仲裁法【发布日期发布日期发布日期发布日期】2007-12-292007-12-29【生效日期生效日期生效日期生效日期】2008-05-012008-05-01 n n第十条第十条 发生劳动争议，当事人可以到下列发生劳动争议，当事人可以到下列调解组织申请调解：调解组织申请调解：（一）企业劳动争议调解委员会；（一）企业劳动争议调解委员会；（二）依法设立的基层人民调解组织；（二）依法设立的基层人民调解组织；（三）在乡镇、街道设立的具有劳动争议（三）在乡镇、街道设立的具有劳动争议

23、调解职能的组织调解职能的组织。=27练习：练习：n n村长孙某与村民李某因用水问题发生纠纷，后经村人民调村长孙某与村民李某因用水问题发生纠纷，后经村人民调解委员会调解，双方达成协议：村民李某于调解协议达成解委员会调解，双方达成协议：村民李某于调解协议达成后一个月内返还孙某借款后一个月内返还孙某借款500500元。人民调解委员会就此制元。人民调解委员会就此制作了调解书，并将调解书送交给孙某、李某二人。一个月作了调解书，并将调解书送交给孙某、李某二人。一个月之后，李某并未按该调解书履行义务。在此种情况下，孙之后，李某并未按该调解书履行义务。在此种情况下，孙某怎么办？（某怎么办？（）A A可以直接到

24、法院申请强制执行可以直接到法院申请强制执行B B应由村调解委员会开出该纠纷已经调解的证明，再到应由村调解委员会开出该纠纷已经调解的证明，再到人民法院起诉人民法院起诉C C可以直接到人民法院提起诉讼可以直接到人民法院提起诉讼DD应当通过村人民调解委员会向人民法院申请强制执行应当通过村人民调解委员会向人民法院申请强制执行 n nKEY:CKEY:C28仲裁仲裁诉讼与仲裁的关系n n仲裁协议排斥法院的民事审判权n n法院通过诉讼程序确认仲裁协议的效力n n法院可撤销仲裁裁决n n法院执行仲裁裁决29民事诉讼与仲裁差异民事诉讼与仲裁差异n n1 1、调整民事纠纷的范围不同，即主管不同。、调整民事纠纷的

25、范围不同，即主管不同。、调整民事纠纷的范围不同，即主管不同。、调整民事纠纷的范围不同，即主管不同。n n2 2、主管的依据不同。、主管的依据不同。、主管的依据不同。、主管的依据不同。n n3 3、管辖制度不同。、管辖制度不同。、管辖制度不同。、管辖制度不同。n n 4 4、裁判组织不同。、裁判组织不同。、裁判组织不同。、裁判组织不同。n n5 5、独立的范围不同。、独立的范围不同。、独立的范围不同。、独立的范围不同。n n6 6、审理方式不同。、审理方式不同。、审理方式不同。、审理方式不同。n n7 7、庭审的方式不同。、庭审的方式不同。、庭审的方式不同。、庭审的方式不同。n n8 8、此外，

26、仲裁与民事诉讼案件的审理期限也不尽相同。、此外，仲裁与民事诉讼案件的审理期限也不尽相同。、此外，仲裁与民事诉讼案件的审理期限也不尽相同。、此外，仲裁与民事诉讼案件的审理期限也不尽相同。n n9 9、能否采用强制措施不同。、能否采用强制措施不同。、能否采用强制措施不同。、能否采用强制措施不同。n n1010、裁判制度不同。、裁判制度不同。、裁判制度不同。、裁判制度不同。n n1111、仲裁裁决书和民事判决书方面的不同。、仲裁裁决书和民事判决书方面的不同。、仲裁裁决书和民事判决书方面的不同。、仲裁裁决书和民事判决书方面的不同。n n1212、当事人申请司法复审和申请再审的条件及期限不同。、当事人申

27、请司法复审和申请再审的条件及期限不同。、当事人申请司法复审和申请再审的条件及期限不同。、当事人申请司法复审和申请再审的条件及期限不同。n n1313、当事人中请执行的途径不同。、当事人中请执行的途径不同。、当事人中请执行的途径不同。、当事人中请执行的途径不同。n n1414、监督机制不同。、监督机制不同。、监督机制不同。、监督机制不同。n n1515、从人事任免及经费来源看。、从人事任免及经费来源看。、从人事任免及经费来源看。、从人事任免及经费来源看。30练习：练习：n n张桃与李杏签订了一份产品购销合同，同时订立张桃与李杏签订了一份产品购销合同，同时订立了仲裁协议。后因合同履行问题发生纠纷，

28、同时了仲裁协议。后因合同履行问题发生纠纷，同时对仲裁协议的效力双方也有异议，哪些机构可以对仲裁协议的效力双方也有异议，哪些机构可以对该仲裁协议的效力问题做出决定？（对该仲裁协议的效力问题做出决定？（）A A人民法院人民法院B B仲裁委员会仲裁委员会C C公证机关公证机关DD人民调解委员会人民调解委员会n nKeyKey：A A、B B31练习：练习：n n上题中，如果张桃请求仲裁委员会就仲裁协议的效力做出决定，李杏请求人民法院做出决定，则由（）裁定。A仲裁委员会B人民法院C仲裁委员会和人民法院共同D仲裁委员会或者人民法院均可n nKey：B32案例案例n n甲市甲市A A县某加工厂和县某加工厂

29、和B B县某食品厂在县某食品厂在C C县签订了一份真空食品县签订了一份真空食品袋加工承揽合同。合同履行过程中，袋加工承揽合同。合同履行过程中，B B县食品厂以县食品厂以A A县生产的县生产的真空食品袋质量不合格为由，拒绝接受并支付货款，致使食真空食品袋质量不合格为由，拒绝接受并支付货款，致使食品厂食品大量腐败变质。损失品厂食品大量腐败变质。损失5 5万元，从而万元，从而ABAB双方发生纠纷。双方发生纠纷。就上述情况，请回答：就上述情况，请回答：n n（1 1）如果合同中约定发生纠纷的解决方式为：）如果合同中约定发生纠纷的解决方式为：“在在C C县仲裁县仲裁委员会仲裁，也可以向委员会仲裁，也可以

30、向A A县和县和B B县的人民法院起诉。县的人民法院起诉。”那么按那么按照我国现行法律规定，此纠纷应通过仲裁解决还是应通过诉照我国现行法律规定，此纠纷应通过仲裁解决还是应通过诉讼解决？讼解决？n n（2 2）如果合同中没有约定，双方经多次协商未达成协议。）如果合同中没有约定，双方经多次协商未达成协议。B B县食品厂遂向位于甲市的甲仲裁委员会申请仲裁，甲仲裁委县食品厂遂向位于甲市的甲仲裁委员会申请仲裁，甲仲裁委会受理此案后，向会受理此案后，向A A县加工厂发出了应诉通知书。县加工厂发出了应诉通知书。A A县加工厂县加工厂不同意仲裁委员会解决，拒绝应诉，并向不同意仲裁委员会解决，拒绝应诉，并向B

31、B县法院提起诉讼。县法院提起诉讼。那么，此纠纷应如何解决？那么，此纠纷应如何解决？33三、民事诉讼的目的三、民事诉讼的目的1、权利保护说n n 突出当事人的作用2、私法秩序维护说n n 重视法院职权作用3、纠纷解决说n n 尊重当事人处分权并重视法院创造性司法4、程序保障说n n 强调当事人“对抗”平等性的程序保障34n我国学者对民事诉讼目的问题的主要观点：我国学者对民事诉讼目的问题的主要观点：n1 1、解决纠纷和保护民事权益、解决纠纷和保护民事权益 相关论文：陈刚、翁晓斌相关论文：陈刚、翁晓斌论民事诉讼的目的论民事诉讼的目的，载，载南京大学法学评论南京大学法学评论19971997年第年第1

32、1期。期。n2 2、解决民事纠纷、解决民事纠纷 相关论文：刘荣军相关论文：刘荣军论民事诉讼的目的论民事诉讼的目的，载，载政法论坛政法论坛19971997年第年第5 5期。期。n3 3、程序保障、程序保障 相关论文：章武生、吴泽勇相关论文：章武生、吴泽勇论民事诉讼的目论民事诉讼的目的的，载，载中国法学中国法学19981998年第年第6 6期。期。n4 4、利益保障、利益保障 相关论文：李祖军、田毅平相关论文：李祖军、田毅平民事诉讼目的论民事诉讼目的论纲纲，载，载现代法学现代法学19981998年第年第5 5期。期。35四、民事诉讼模式四、民事诉讼模式n n（一）民事诉讼模式的含义n n n n民

33、事诉讼模式是指民事诉讼制度和程序运作所形成的结构中各种基本要素及其关系的抽象形式。36（二）当今世界上主要的民事诉讼模式（二）当今世界上主要的民事诉讼模式n n当今世界上主要的民事诉讼模式有二：当事人主义和职权主义。划分依据：依据法划分依据：依据法院与当事人之间在民事诉讼中的权限分配院与当事人之间在民事诉讼中的权限分配而确定的而确定的。n n 前者是指在民事纠纷解决中，诉讼请求的确定，诉讼资料、证据的收集和证明主要由当事人负担。后者是指法院在诉讼程序中拥有主导权。37当事人当事人法院法院实体方面实体方面辩论主义辩论主义职权探知主义职权探知主义程序方面程序方面当事人进行主义当事人进行主义职权进行

34、主义职权进行主义38辩论主义辩论主义n n第一第一，当事人未主张之事实，法院不得采用作为判决基础之资料。n n第二第二，法院在判决理由中需要认定的事实仅限于当事人争执的事实，至于当事人之间无争执的事实，不仅不必调查事实之真伪，而且也不允许做出与此相反的认定，应采为判决基础之资料。n n第三第三，认定事实所需要的证据材料也必须从当事人提出的证据方法中获得，不允许法院依职权调查证据。39职权探知主义职权探知主义n n第一第一，法院对于当事人未主张之事实，亦得采为法院裁判之资料。n n第二第二，法院对于当事人间不争执之事实，不论是否自认，均得调查事实之真伪，不采为裁判之资料。n n第三第三，法院于调

35、查证据认定事实时，除当事人声明之证据外，得依职权调查其他未声明之证据。40协同主义诉讼模式协同主义诉讼模式n n即通过当事人与法院在诉讼中合理的权限配置并注重两者的合作来共同促进诉讼的进行。n n江伟、刘荣军：“民事诉讼中当事人与法民事诉讼中当事人与法院作用的分担院作用的分担兼论民事诉讼模式兼论民事诉讼模式”，载法学家1999年第3期 41中国诉讼模式的形成与发展中国诉讼模式的形成与发展（一）新民主主义革命时期（二）建国后至82年试行法期间（三）91年民诉法（四）1998年民事审判方式改革的若干规定；2002年民事诉讼证据若干问题规定42（一）新民主主义革命时期（一）新民主主义革命时期1、法院

36、对程序及实体问题享有绝对的主导权2、强调法院应当创造便于人民诉讼的司法环境3、强调通过调解的方式解决民事纠纷n n不按不按“法理法理”出牌的高院院长出牌的高院院长 南方周末南方周末2009.2.192009.2.194344中国诉讼模式的形成与发展中国诉讼模式的形成与发展（二）建国后至82年试行法时期n n期间的民事诉讼规范性文件：1950年中华人民共和国诉讼程序通则(草案)1956年关于各级人民法院民事案件审判程序总结1963年关于民事审判工作若干问题的意见1979年人民法院审判民事案件程序制度的规定1982年中华人民共和国民事诉讼法（试行）45中国诉讼模式的形成与发展中国诉讼模式的形成与发

37、展n n（三）1991年民事诉讼法当事人主义的强化和职权主义的弱化当事人主义的强化和职权主义的弱化当事人主义的强化和职权主义的弱化当事人主义的强化和职权主义的弱化 n n1991年民事诉讼法实施后，进行了审判方式的改革，法院在向保持中立的角色转换，本来应该由当事人承担的查明案件真实的权能还给了当事人。46中国诉讼模式的形成与发展中国诉讼模式的形成与发展n n当事人负有举证的责任，而法院则是“全面地、客观地审查核实证据。”(第64条第3款)n n“人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。”(第64条第2款)n n庭审前法官必须“认真审核诉讼材料，调查收集必要的证据”(第116条)4

38、7中国诉讼模式的形成与发展中国诉讼模式的形成与发展（四）1998年民事审判方式改革的若干规定；2002年民事诉讼证据若干问题规定n n1、当事人在事实主张及证据方面获得了更多的支配权n n2、初步建立了诉讼主体间的对话机制n n3、建立了当事人失权制度n n4、法官控制程序的运作同时兼顾当事人的程序选择权48第二节第二节 民事诉讼法概述民事诉讼法概述一、民事诉讼法的概念n n民事诉讼法是规定法院和其他诉讼参与人在审理民事案件过程中所进行的各种诉讼活动以及由此产生的各种诉讼关系的法律规范的总和。49n n（一）狭义的民诉法：法典n n（二）广义的民诉法：n n1、法律、法规的有关规定n n2、最

39、高法院的司法解释n n3、国务院及国务院各部委等发布的法律法规解释性文件 2007200720072007诉讼费用交纳办法诉讼费用交纳办法诉讼费用交纳办法诉讼费用交纳办法 50二、民事诉讼法的性质n n基本法、部门法、公法、程序法51三、民事诉讼法之效力三、民事诉讼法之效力（一）对事的效力（一）对事的效力民事诉讼法对事的效力，是指人民法院审理哪些案件应当适民事诉讼法对事的效力，是指人民法院审理哪些案件应当适用民事诉讼法的规定。用民事诉讼法的规定。1 1、两大类：民事事件；非民事事件、两大类：民事事件；非民事事件 民事诉讼法第民事诉讼法第民事诉讼法第民事诉讼法第3 3 3 3条：人民法院受理公民

40、之间、法人之间、条：人民法院受理公民之间、法人之间、条：人民法院受理公民之间、法人之间、条：人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定。起的民事诉讼，适用本法的规定。起的民事诉讼，适用本法的规定。起的民事诉讼，适用本法的规定。2 2、民事事件与刑事事件之分、民事事件与刑事事件之分3 3、民事事件与行政事件之分、民事事件与行政事件之分（二）对人的效力（二）对人的效力民诉法第民诉法第

41、民诉法第民诉法第4 4 4 4条：条：条：条：凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，必须遵守本法。必须遵守本法。必须遵守本法。必须遵守本法。（三）空间效力（三）空间效力（四）时间效力（四）时间效力52根据民事诉讼法的规定和其他有关法律的规定，人根据民事诉讼法的规定和其他有关法律的规定，人根据民事诉讼法的规定和其他有关法律的规定，人根据民事诉讼法的规定和其他有关法律的规定，人民法院适用民事诉讼法审理的案件包括以下几类：民法院适用民事诉讼法审理的案件包括以下几类：民法院适用民事诉讼法审

42、理的案件包括以下几类：民法院适用民事诉讼法审理的案件包括以下几类：第一，由民法调整的平等权利主体之间因财产关系和人身关系第一，由民法调整的平等权利主体之间因财产关系和人身关系发生纠纷而引起的案件；发生纠纷而引起的案件；第二，由婚姻法调整的平等权利主体之间因婚姻家庭关系发生第二，由婚姻法调整的平等权利主体之间因婚姻家庭关系发生纠纷而引起的案件；纠纷而引起的案件；第三，由经济法调整的平等权利主体之间因经济关系发生纠纷第三，由经济法调整的平等权利主体之间因经济关系发生纠纷而引起的案件；而引起的案件；第四，由劳动法调整的用人单位与劳动者之间因劳动关系发生第四，由劳动法调整的用人单位与劳动者之间因劳动关

43、系发生纠纷而引起的案件；纠纷而引起的案件；第五，由其他法律调整的社会关系发生争议，法律明确规定依第五，由其他法律调整的社会关系发生争议，法律明确规定依照民事诉讼程序审理的案件；照民事诉讼程序审理的案件；第六，由海商法调整的海上运输关系和船舶关系发生纠纷而引第六，由海商法调整的海上运输关系和船舶关系发生纠纷而引起的海事案件；起的海事案件；第七，适用民事诉讼法中特别程序、督促程序、公示催告程序第七，适用民事诉讼法中特别程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序审理的几类非民事权益争议案件。和企业法人破产还债程序审理的几类非民事权益争议案件。53练习：民事诉讼法与民族自治地方练习：民事诉讼法

44、与民族自治地方的规定相冲突时，应当适用（的规定相冲突时，应当适用（）。）。n nA民事诉讼法的规定B民族自治地方的规定C报全国人大常委会决定n nKEY:B54练习：练习：n n民族自治地方的人民代表大会根据宪法和民事诉民族自治地方的人民代表大会根据宪法和民事诉讼法的原则，结合当地民族的具体情况，可以制讼法的原则，结合当地民族的具体情况，可以制定变通或者补充民事诉讼法的规定，但须经有关定变通或者补充民事诉讼法的规定，但须经有关机关批准。请问：广西壮族自治区人民代表大会机关批准。请问：广西壮族自治区人民代表大会的有关规定应报请什么国家机关批准？（的有关规定应报请什么国家机关批准？（）A A广西壮

45、族自治区人民代表大会常务委员会广西壮族自治区人民代表大会常务委员会B B广西壮族自治区人民政府广西壮族自治区人民政府C C全国人民代表大会常务委员会全国人民代表大会常务委员会DD 国务院国务院 n nKeyKey：C C55练习：练习：n n中国球员李某在德国某俱乐部踢球，因合同纠纷中国球员李某在德国某俱乐部踢球，因合同纠纷与该俱乐部发生纠纷，李某在德国提起民事诉讼，与该俱乐部发生纠纷，李某在德国提起民事诉讼，请问其是否应当按照我国民事诉讼法起诉？（请问其是否应当按照我国民事诉讼法起诉？（）A A应当应当B B不应当不应当C C取决于德国法院的决定取决于德国法院的决定DD取决于李某的选择取决于

46、李某的选择n nKeyKey：B B56练习我国民事诉讼法的时间效力练习我国民事诉讼法的时间效力采取（采取（）原则。）原则。n nA从旧兼从轻B从旧C从新D从旧兼从重n nKey：C57练习：练习：n n下面关于我国民事诉讼法效力范围的描述，哪一下面关于我国民事诉讼法效力范围的描述，哪一个是正确的？（个是正确的？（）A A中国人在外国进行民事诉讼可适用中国的民中国人在外国进行民事诉讼可适用中国的民事诉讼法。事诉讼法。B B外国人在中国进行民事诉讼应适用中国的民事外国人在中国进行民事诉讼应适用中国的民事诉讼法。诉讼法。C C民法具有域外效力，因此民事诉讼法也具有域民法具有域外效力，因此民事诉讼法

47、也具有域外效力。外效力。DD民事诉讼法不具有溯及既往的效力。民事诉讼法不具有溯及既往的效力。n nKeyKey：B B 58练习：练习：n n19901990年年2 2月，李兵借给王军月，李兵借给王军10001000元人民币，约定元人民币，约定6 6个个月之后归还。到期后，经李兵多次催要，王军拒月之后归还。到期后，经李兵多次催要，王军拒不偿还。李兵遂于不偿还。李兵遂于19911991年年4 4月月5 5日向人民法院提起日向人民法院提起诉讼，人民法院在诉讼，人民法院在4 4月月7 7日决定受理。日决定受理。4 4月月1515日，正日，正式开庭审理此案。则对该案审理应当适用的法律式开庭审理此案。则

48、对该案审理应当适用的法律包括：（包括：（）。）。A A19911991年年民事诉讼法民事诉讼法B B19821982年年民事诉讼法民事诉讼法（试行）（试行）C C民法通则民法通则DD合同法合同法n nKeyKey：A A、C C59n n本章参考书目本章参考书目n n范愉著范愉著范愉著范愉著非诉讼纠纷解决机制研究非诉讼纠纷解决机制研究非诉讼纠纷解决机制研究非诉讼纠纷解决机制研究，中国人，中国人，中国人，中国人民大学出版社民大学出版社民大学出版社民大学出版社2000200020002000年年年年6 6 6 6月版。月版。月版。月版。n n顾培东著顾培东著顾培东著顾培东著社会冲突与诉讼机制社会冲

49、突与诉讼机制社会冲突与诉讼机制社会冲突与诉讼机制，四川人民，四川人民，四川人民，四川人民出版社出版社出版社出版社1991199119911991年版。年版。年版。年版。n n张卫平：张卫平：张卫平：张卫平：诉讼构造与程式诉讼构造与程式诉讼构造与程式诉讼构造与程式，清华大学出版，清华大学出版，清华大学出版，清华大学出版社，社，社，社，2002200220022002年版。年版。年版。年版。n n张卫平：张卫平：张卫平：张卫平：转换的逻辑民事诉讼体制转型分转换的逻辑民事诉讼体制转型分转换的逻辑民事诉讼体制转型分转换的逻辑民事诉讼体制转型分析析析析，法律出版社，法律出版社，法律出版社，法律出版社20

50、04200420042004年版。年版。年版。年版。60不按不按“法理法理”出牌的高院院长出牌的高院院长 南方周末南方周末南方周末南方周末2009.2.192009.2.19n n“你要穿法袍就和群众保持距离了。你要穿法袍就和群众保持距离了。”n n“可能按照法条，张三赢、李四输没错，但可能按照法条，张三赢、李四输没错，但是你下判了以后，结果双方都起来上访，都是你下判了以后，结果双方都起来上访，都起来闹，那么你说这个案子办对了吗？起来闹，那么你说这个案子办对了吗？“n n“我们有的法官很羡慕西方法官只需要坐堂、我们有的法官很羡慕西方法官只需要坐堂、听诉、静思的状态，对自己还要把大量时间听诉、静