2023年-劳动合同模板法给HR带来的挑战和发展机遇常凯.docx
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1、何国玉各位会员朋友大家好!常凯教授您好!非常高兴您今天做客中人网,也感谢各位会员朋友 的支持!常凯谢谢何总,我是常凯。很高兴今天下午亲临中人网,跟何总与网友们一同探讨“劳动合同 法”颁布给HR带来的全新挑战和战略发展”。何国玉我是今天访谈的特邀嘉宾主持,中人网CEO何国玉。2007年6月29日颁布的“劳动合同法”引起了全社会各界的广泛关注,对企业主、员工 有着深远的影响。而“工作相关”的人力资源从业人员们更需要对此法的战略意义进行深刻的理解,以便相 关系统的规划后期工作、应对法制环境变化所带来的机遇和挑战。作为中国人力资源开发与管理管控门户,我们非常高兴能为我们92. 3万HR会员们请到劳 动
2、合同法课题组组长,中国人民大学劳动关系研究所所长、劳动人事学院教授、劳动法 博士、博士生导师、中国劳动关系学会副会长、中国劳动法学研究会副会长常凯教授。今天下午在线时间为两小时,我也准备了几个相关问题要请教常凯老师,大家有相关问题 也可以发帖,工作人员会挑选其中最具代表性的相关问题请常凯教授回答,其它相关问题 我们会请另外的劳动法律师进行文字回复,当然,如果常凯老师愿意全部回答,我们很欢 迎!劳动合同法的基本特点和要求:(这一部分我初步构想请教您以下两个相关问题)A、常凯老师,第一个相关问题我希望能请您分析一下这部劳动合同法颁布的社会背景和 政治原因,我看到您和美国麻省理工学院商学院教授、美国
3、最著名的劳动关系和人力资源 管理管控专家托马斯寇肯先生的一次聊天时托马斯先生曾经提及:从解除管制、自由发 展开始,美国的经济从1980年到现在增长了百分之七十,但是美国国民的生活水平没有增 力口。经济发展和人民的生活水平之间的差距越来越大。中国也是一样,如果中国政府听取 了企业方反对2007劳动合同法的理由,中国的经济发展和生活水平的之间的差距也会越 来越大,不利于企业内部契约的稳定。您认为这是这部被众多企业家、商会反对的对中 国所处发展阶段的企业相对苛刻的合同法得以颁布的主要社会、政治原因吗?常凯应该说中国的劳动关系和劳动法的情况,和美国80年代,可能更早一点一一五六十年代, 甚至三十年代的
4、时候相同,要看比较什么相关问题,但是不是和美国现代的相比,作为托 马斯他对全球劳动相关问题和劳动法有更广阔更高的认识,我想主要分析我们自己的情况。 刚刚你提到的相关问题,关于社会原因和政治背景,其实都可以归结为社会原因。社会原 因可以是经济、政治和其他一些社会方面的事。首先我认为这个法律颁布、制定和实施, 它对于中国而言,经济原因恐怕是最主要的原因。何国玉您所说的经济原因,是为了让经济得到更持续的发展?还是指经济过热要抑制。常凯不涉及到经济要抑制的相关问题,涉及到中国经济发展的模式,中国经济发展的方向。应 该说20多年中国经济体制改革,中国在经济方面取得巨大成就,GDP每年以10%速度增长,
5、但是GDP怎么样才能够持续的增长?这个相关问题恐怕还是一个需要研究的一个相关问 题。因为这20年,我们更多的竞争力也好,还是经济增长的这种动力也好,更多的发挥了 我们的比较优势。何国玉现在这部法有可能使得这个比较优势在短期之内丧失。常凯你说的对,相关问题是我们比较优势还能维持多长时间,不是法律制定以后,比较优势丧 失。工作,我将来生活就有相关问题,对雇主是增值、保值、生产利润的相关问题。在这个当 中,一个矛盾冲突是什么呢?是这个生存权和财富权发生冲突。生存权和财富权发生冲突 的时候,生存权优位是基本原则,先保住这个,所以劳动法制定有解雇限制。在这一点上, 就是劳动者在辞职的时候,提前30天通知
6、雇主就可以,这又涉及到另外一个相关问题,劳 动是不能强制的,我在你这干活,并不是我给你的东西,而是我人身必须要从属性,一旦 建立劳动关系以后,我跟你的关系,你如果是老板我是员工,我们就会成为经济关系,是 一种人身关系,人身具有从属性了。何国玉立法原则是保护弱者原则。常凯好多具体的原则,比如人身自由,不想在这劳动了,你不能强迫我在这劳动,劳动不能强 迫的。但是我也不能随便走,今天告诉你,我明天就走不可以,要提前有一个预告期,有 30天,企业通常可以接受这种情况,如果有相关问题的话,企业可以和职工进行协商,他 为什么辞职,是不是有什么原因,能不能解决?所以这个法律是向劳动者倾斜的。这种倾 斜的表面
7、上看是不平等的,但是实际上是什么呢?是用这种倾斜来解决一种实质上的一种 平衡。因为在现实当中,劳动者和企业不可能平等,他很弱的,企业很强,尤其资本稀缺 的情况下,这是很正常的情况。所以法律的作用在于什么?在于扶助弱者,抑制强者,但 是有一个度。就是程序上的相关问题。何国玉这有一个相关问题,企业里面有些员工,小错不断大错不犯,有什么方式方法可以合情合 法的处理这些相关问题。常凯这种情况肯定是个例。何国玉如果碰到这种个例怎么办?常凯企业内部有规章制度,考核制度,你考核几次不合格要承担责任,比如你可以待业待岗, 待岗发岗位工资,你还有其他岗位,你干这个事干不好,调整到另外一个岗位,你有考核 管理管控
8、。何国玉您这样说,就意味着现在基于新劳动合同法,企业绩效管理管控一定要合同化,就是你取 证最重要的。常凯不光合同化的相关问题,还有管理管控的科学性,规章性等等相关问题。何国玉严格人才选拔,建立非常科学适合自己企业测评的标准等等这些,使得一些不合格的人能 够在最早的时候进不来。这个要求也很高的。常凯对我们人管提出一个相关问题,就是你连这个事都解决不了,你还做人管怎么做?这个相 关问题可以解决的。个别捣蛋分子没有靠你这种行政管理管控相关能力解决不了,还怨法 律?何国玉我们在8月份的论坛上,我想听听你给人管怎么支招。常凯比如劳动规章制度,前两天,我接一个案子,一个项目案例分析,在北京广播大学出版社
9、的,就是对于考核规定的非常严格,大部分能够完成。但是你不努力你肯定完不成。这个 对HR整个工作提出更高的要求。我说就这么一个工人,一个组织的力量,一个企业的力量 都解决不了,你还说法律规定不好,法律给你很多权利的。何国玉你认为这个里面有很多相关技术可以解决这个相关问题。常凯除了相关技术,还有理念,就是人力资源管理管控,需要提高我们的整个素质,相关能力 和整个的工作目标。几乎所有市场经济国家,尤其是发达国家,都是以无固定期限合同和 无固定期限合同作为主要形式,都遇到过这个相关问题的。何国玉所以西方发达国家那么重视人力资源的胜任素质模型建设,测评工具的开发,企业文化的 塑造,包括人才的培养,后期的
10、福利等等。常凯要不然怎么说既是挑战又是机遇,一旦我们解决这些相关问题,显然整个公司竞争力提高。 这个对企业有什么不好呢?何国玉还有一个相关问题,劳动合同法规定企业与劳动者必须签订劳动合同。作为公司往往遇到 员工不签订劳动合同,例如我们石材行业,从事第一线的劳动工人文化层次低,与其签订 劳动合同,都不愿意签,行业竞争压力大,企业往往不用这样的员工,作为没有签订正式 员工的同时,也都为这类员工交了社保保险,这样构成事实劳动关系,这样是否需要支付 双倍工资。常凯这个比较特殊。何国玉这个不是稀缺资源,是人力稀缺。常凯不是稀缺人力,而是什么呢?而是整个工作环境。石材行也我去过,我见过,而且那个行 业职业
11、病的相关问题非常严重,这种行业工人很多干几年得了矽肺病,整个一生就完了, 这种行业除了特别规范的企业,劳动保护都非常差,所以工人不愿意签,工人能干一点干 一点,这个里面涉及到两个相关问题,你达没有达到劳动条件。这次我们特别提到要将劳 动环境和劳动保护写进劳动合同,是首先强调劳动者的这种权利。何国玉但是有一个相关问题,现在他面临的相关问题,如果有的话,是否需要支付双倍工资。常凯是的。何国玉他们怎么办?常凯首先得按照劳动标准去做何国玉如果按照标准去做生存不下去呢?常凯那就是优胜劣汰的事了。对于整个提高中国企业的水平有积极意义。何国玉你刚刚提到这个相关问题,首先作为企业主来讲,你的商业模式是什么样的
12、?就会面临一 个挑战,你会什么样的商业环境,企业环境,用工环境。常凯所以当老板并不是能挣钱的,我们想的太简单了。何国玉一百年下来能存活的企业有多少?常凯这个劳动合同法的颁布对于企业的竞争,首先合法性的竞争,在法制条件下,我生存下去, 而不是靠着违法生存的,这一点我觉得对于那些规模的,规范的,守法的企业提供了很好 的法律环境,法律条件。何国玉我本来个人准备了两个相关问题,我看到会员有很多相关问题想问,也希望你能多回答一 两个。常凯这种东西回答的太多了,就是项目案例分析,我专门开项目案例分析课的。我觉得可以讲 一些更重要的一些相关问题。何国玉会员的提问就到这里。常凯我的分析可能和律师的分析不一样,
13、但是我告诉你这个背后是什么东西。何国玉您站到一定的高度在分析每一个项目案例背后的行业背景、产业背景、法律背景、社会背 景等等这些都有。常凯并且具体怎么去作何国玉您站到一定的高度在分析每一个项目案例背后的行业背景、产业背景、法律背景、社会背 景等等这些都有。常凯并且具体怎么去作何国玉你告诉他感冒了不仅仅是吃什么药,而是感冒是什么引起的,今后要注意杜绝导致感冒的 因素,非常好。我还希望因为在公开的场合,您曾经发表过演讲,就是新法的颁布,要求 大家在做人管工作的时候,更多的从战略角度思考关于雇主策略的相关问题。并且认为一 个优秀的雇主策略是建立在对劳动力市场的分析,对工人意识的分析,对工人行动的分析
14、 基础上的。您能不能给我们介绍一下发达国家的优秀企业在制定雇主策略方面的一些优秀 做法呢?常凯这个相关问题提的太大了,因为发达国家的雇主策略它不同的国家,不同的行业,不同的 企业所采取的策略都是不一样的。但是原则上,大家可以了解一下这样的情况。而且在这 个里面,我想给企业界的朋友提出一个,对于劳动合同法颁布以后,我们采取什么样的态 度,我提出非常重要的一个概念就是雇主策略的相关问题。当然我们雇主和企业是同等的 概念,是相对劳动关系的用人方或者用人单位而言,雇主可能更国际化一些。这个里面有 其他的含义。在这个里面,对劳动合同法颁布以后,很多企业感到压力很大。我觉得是对的,确实是对 企业是一个非常
15、严厉的挑战和考验。在这个当中,怎么对待这个法律呢?我看最近网上也 好,各地也好这种培训班满天飞,可能各地都在办,就是很明确告诉你,老板怎么规避法 律,怎么样对策,怎么样应对,我觉得这样一个做法有点太功利了,而且不会有好的效果, 前提是这个法律不管你同意它,你评价高还是不高,它也是客观存在的,你必须要遵守, 现在我们已经不是立法的时候要怎么做,而是这些法律要怎么执行的相关问题,这是一个 前提。在执行过程当中,企业将会面临什么相关问题呢?这是最重要一个相关问题。这个 我觉得很多企业没有去想,我觉得中重要的一个相关问题,中国企业将来会面临的一个会 形成集体力量的劳工群体,就是刚刚我们谈到的相关问题。
16、尽管现在没有达到,但是这个 趋势己经很明显了。劳工可以形成一种集体的力量来争取自己的权益。他也可能通过工会, 也可能是自发,也可以其他的形式,这是无法阻挡的。为什么呢?就因为劳动者他是一个 有主动性的,是法律关系主体,有自己的权利要求,有自己的诉求,不会很被动,就是让 你愿意怎么管就怎么管的相关问题,在这一点上,我们的企业首先要解决的相关问题,和 你站的是处于平等法律地位的另外一方。何国玉以前我们这些做企业的人,更习惯分析市场客户的相关需求,现在我们也要回过头来到内 部来看看,内部的员工的相关需求。常凯对,以前在内部员工的这种分析,往往当成一种管理管控的对象。何国玉如果这样,意味着你以前分析客
17、户之后,会制定品牌策略,制定出一系列市场宣传的推广 的方式方法,包括产品促销优惠等等,现在是不是比如说,我们对内部的员工们也应该基 于对他们的分析,基于他们的相关需求去制定我们的雇主品牌策略,去进行我们相应的雇 主品牌的宣传和推广,去为他们提供一些比如更好的他们的相关需求的一个结合点。常凯对,中国的企业实际上过去,就是忽略了这一点。我们把这个力量,就觉得内部不成为相 关问题。我做市场就可以了。一致对外,可是恰恰对外的前提是要解决好内部相关问题。 内部关系。为什么中国企业没有这样一种意识呢?非常重要的就是中国这种个别劳动关系, 劳动力极大的供过于求,随便可以招人,不行就换,召之即来挥之即去。而且
18、中国的企业 和西方企业不一样,没有遇到对手的限制,完全自己可以为所欲为,我想怎么做就怎么做, 就是内部管理管控上,在劳动关系上。在西方欧洲美国,首先法律法规非常严格的,不是 现在,将近200年时间开始制定劳动法律了,另外一个有工会,工会天天看着你,给你找 你的毛病,看你是不是违法,争取它的权益,我们现在没有这个。在国外的这个老板,他 在这种社会环境下,使得他必须考虑怎么处理好企业这种关系,这一点恰恰提高了他处理 内部劳资关系的相关能力和水平。我们在这方面就不行。我们过去没有这样的理念,这个 埋念上个世纪80年代库肯教授提出来的,雇主策略,一种就是一体化的,把我的雇员当成 我的整个的家人,我管起
19、来,我考虑他们的好处,我给他们好处,解决他们的相关问题, 比如日本模式,大部分是采取这个的,家长制的,所有的东西都解决。另外一种雇主策略, 实际上就是抗衡,在美国有一种企业就是跟工会较劲,让工人不参加工会,但是是在法律 允许的情况下,在美国工人要参加工会,对于参加工会的员工和不参加工会的员工不同样 的待遇,叫做不道德行为,要承担责任。很典型的项目案例就是沃尔玛多年不成立工会有 没有人在法律上找它的毛病,这是一种相关能力。很有意思,你分析企业的时候,并不是 那么很简单的,你看人家怎么做的。何国玉我知道沃尔玛人力资源管理管控做得很出色的。常凯不是我不让你们参加,你们可以参加,工人觉得参加工会有什么
20、好处,参加工会还不如不 参加,我这边培训,我发展都有,工会也给我解决不了什么相关问题。这对工会又是一种 压力,就是和工会的合法竞争。何国玉到时候我们深圳的论坛,我们请沃尔玛人力资源副总裁王培女士跟我们一起分享。常凯我们过去不这么想的,有工会怎么着,有工会是对你的促进动力,要解决。你没有相关能 力,你让人家竞争完了你就失败了,你有相关能力你上去了压住它。何国玉您这个提醒非常重要,其实最重要的雇主策略里面,非常重要的一点就是人力资源管理管 控要做好。常凯当然这是一种方式,另外一种就是混合式的。就是各种方式方法都有,在这个里面也可以 有人力资源管理管控,也可以谈判去做。何国玉有没有成功企业的项目案例
21、。常凯成功企、业项目案例比较复杂,没有特别典型的。再有一种就是合作式的,雇主和工会合作, 德国很多企业都是这样,上次我到欧宝汽车公司的时候,工人委员会的委员和人力资源部 非常密切的,大家共同解决这个相关问题。上个星期我到荷兰参观一个目前在国际上,仅 仅在美国有一个对手做大屏幕的这样一个大公司,第一它认的是世界第一的,它现在就是 一种合作性质,就是工会有活动,人力资源也有活动,有谈判,有协商有合作,这也是一 种合作方式。非常重要的雇主策略建立在对于本单位本企业,就是劳动者状况这种客观准 确的分析和定位上,然后确定我的策略,我的战略怎么去解决。何国玉您说的雇主策略,越是大企业,越是跨国企业,越是想
22、做成大企业的企业在这方面非常要 注意的。常凯遗憾的是中国企业没有这个概念。何国玉我刚刚指中国的大企业想要国际化,或者想要做大这一点非常重要。常凯这个里面谈到另外一个概念,就是企业的劳动关系战略管理管控的相关问题。何国玉这次我们合办的论坛里,能不能把雇主策略这一点给大家多介绍一下。常凯这个里面不光是理论的相关问题,还有操作的相关问题,这种操作是建立在你对于整个雇 主策略这种把握,对于企业发展趋向的把握,对于劳资关系目前的特点,目前下一步发展 方向上的把握上才能建立,而且非常重要的,发达国家他们那些做法要借鉴要了解才行。何国玉说发达国家的做法要借鉴,我有一个质疑,我看到您和托马斯的对话里他提到一句
23、美国人 力资源管理管控在劳资关系处理上,其实做的不足够好。其实您想想,他们其实有一百多 年的劳资关系处理经验了,他还仅仅做到这样,中国人力资源能做到如何?既使人力资源 能做到,如何说服引导他们的老板认识到关注企业的长期竞争力,是以工人生活水平提高 为基础的这一点这个观点,您觉得这个是不是不太现实,对大家要求太高呢?常凯怎么叫不太现实呢?何国玉我指的短期之内。常凯作为一种方向,一种理念,一种原则,我觉得这个东西不能放弃。因为这一点,所有资本 主义国家发展一个基本的一种经验,就是经济发展必须要关注劳工自身发展。他的这种生 活水平,工作条件能不能改善和提高。这是一个基本常识性的相关问题。在中国我觉得
24、仅 仅是怎么样推动去实现的相关问题,不能放弃它,放弃它的前提是将来要付出更大的成本 和代价。就像我们的资源环境。何国玉中国的用工环境现在就要开始注意。常凯而且中国人力资源管理管控发展的这种社会背景很特殊,80年代到现在真正发展起来是90 年代末,十多年时间飞速发展。我觉得首先应该肯定HR界对于中国企业管理管控,劳资关 系处理是积极作用的。尤其它的工会作用有限情况下,我觉得应该努力发挥他们的管理管 控方面调动和谐引导的这样一个积极的作用和地位。这并不是像我说的,我对人力资源管 理管控什么都不是,不是这样的情况。何国玉我相信您是希望发展越来越好,您提出一些更高的期望和建议。常凯对,我正是认为如果既
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