关于劳教戒毒若干问题的思考.docx

《关于劳教戒毒若干问题的思考.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《关于劳教戒毒若干问题的思考.docx（10页珍藏版）》请在淘文阁 - 分享文档赚钱的网站上搜索。

1、 关于劳教戒毒若干问题的思考_关于人生的思考演讲稿 随着学问经济的快速进展，人们的学问产权尤其是专利意识显著增加，专利战略在参加市场竞争中的作用日益突出，外观设计专利侵权纠纷案件越来越多，但由于我国现行法律对外观设计专利侵权如何判定规定的很少，给外观设计专利侵权判定带来了肯定的困难。笔者从事学问产权行政执法工作以及专利维权法律工作多年，本文结合工作实际就如何判定外观设计专利侵权进展粗浅的探讨。 一、外观设计专利权爱护范围确实定 确定外观设计专利权的爱护范围是外观设计专利侵权判定比对时的首要工作。关于确定外观设计专利权的爱护范围我国专利法有特地的规定即“外观设计专利权的爱护范围以表示在图片或照片

2、中的该外观设计专利产品为准。” 但这条规定过于原则，实际上图片或照片中的内容并不肯定都受法律爱护，图片或照片中的内容究竟哪些受法律爱护哪些不受法律爱护，是特别值得探讨的。 （一）如何排解公知在先设计内容 外观设计专利申请文件中的图片或照片中的内容是侵权判定比对时的依据，假如图片或照片中有公知在先设计内容，那么公知在先设计内容就不受法律爱护。我国的绝大局部外观设计专利都是在已有外观设计的根底上改良的，虽然专利法条文中并未规定在进展外观设计专利侵权判定时，必需排解专利图片或照片中的公知在先设计局部，但是，公知在先设计不是专利权人的智力成果，其属于社会公众的共同财宝，已经处于社会公众欲得知就能得知的

3、公开状态，假如将这些公知在先设计也包括在专利权人的权利范围内，对公众来说是不公正的，也会严峻阻碍科学技术的进步和创新。所以，为爱护社会公众的利益，确定外观设计专利权的爱护范围时，应当首先区分出公知在先设计局部和具有独创性的局部，将公知在先设计局部排解在专利权的爱护范围之外。在外观设计专利侵权判定中，被控侵权人可以利用公知在先设计进展抗辩，即主见被控侵权产品使用的是公知在先设计的设计方案或者与公知在先设计方案更为接近。如何排解公知在先设计内容呢？笔者认为可这样详细操作：审理人员应询问权利人其专利中所包含的创新点，如被控侵权人能举证证明权利人主见的创新点中有公知在先设计局部，就要从权利人主见的创新

4、点中排解该局部，以权利人主见的创新点的剩余局部与被控侵权物进展侵权比对；如被控侵权人没有举证或能举证但不能证明权利人主见的创新点中有公知在先设计局部，则应以权利人主见的创新点与被控侵权物进展侵权比对，对权利人未主见为创新点的局部和被控侵权人所举证据足以证明不是创新的局部，可以认定为公知在先设计而予以排解。 （二）如何排解功能性的外观设计的内容 在学问产权法律制度中有这么一个理念，即由内容所打算的形式或表达是惟一的，则这种形式或表达不受法律爱护。这种理念反映在外观设计专利制度中就是由技术功能本身所打算的外形、构造等外观必需如此、是惟一的，则该外形、构造等外观不受专利法爱护。如汽车的轮胎是圆形的，

5、但这种圆形是轮胎的功能所打算的，这种圆形任何时候都不受专利法爱护。由于外观设计是关于产品外表的具有装饰性或艺术性的设计，设立外观设计专利制度的目的就是爱护产品外观的装饰性或艺术性。因此，在确定外观设计专利的爱护范围时，应留意区分哪些是因产品的功能而打算的外观特点，哪些是为产品的美观而设计的局部，从而排解由产品的技术功能特征所打算的而不是为产品外观产生美感而设计的内容。也就是说，对于那些为了实现产品的技术功能所能采纳的惟一外观设计，应当排解在外观设计专利权的爱护范围之外。需留意的是，假如一种产品的外观设计同时具有装饰性和功能性的特征，则不应将其排解在专利权的爱护范围之外。在详细实践中，被控侵权人

6、如主见设计内容是技术功能所打算而必需实行的惟一设计可以从技术角度说明或供应专家证明，而权利人如反对则可以从技术角度说明、供应专家证明或供应详细的反证，权利人供应反证即供应同类的产品还存在其他的外观，这时，审理人员须留意的是权利人供应反证的这个产品其功能、效果必需与专利产品一样，防止实践中有人为躲避侵权而进展的变劣创造。 （三）排解非外观设计的内容 外观设计专利爱护的是产品的“外观”而不是“内观”，外观是能够被观看者从外部直接感知的产品的外表局部，对产品的内部外形、图案，消费者一般看不见也不会予以留意，其不具有产品外表上的美感，因此不属于专利法及其实施细则所指的外观设计。同样，其他非外观设计要素

7、，如产品的尺寸大小、所用材料等，因不具有外表上的美感，也应排解在外观设计专利权的爱护范围之外。笔者代理的也是苏州中级人民法院受理的第一起专利侵权纠纷案件中，被控侵权人提出了被控侵权产品与原告专利有二十三处不同，但被控侵权人提的绝大数是产品“内观”不同、大小不同等，最终，苏州中级人民法院仍旧认定被控侵权人侵权成立。另外产品外观上附有的商标、厂址等因素也不是侵权判定中考虑的因素 二、关于认定产品是否同类的标准问题 推断产品外观设计是否侵权，其前提条件是被控侵权产品与专利产品应是一样或相像产品，只有属于一样或相像产品，才能进展侵权判定，否则不能认定侵权成立。因此，如何判定是否属于同类产品，成为外观设

8、计专利侵权判定中的一个关键问题。实践中，有两种值得商榷的观点：一是单纯根据国际外观设计分类表作为依据；二是不考虑国际外观设计分类表中有关产品分类的依据，而依照产品的性能、用途、原料、外形以及消费渠道等综合因素来推断。笔者认为，第一个观点的好处是专利侵权审判中的认定标准便利、简洁、易行，同时也使侵权判定的标准与授权审查的标准保持了完全的全都；其害处是不合理的转变了外观设计专利权的爱护范围，不利于制止仿制和混淆等侵权行为，有时对公众造成不公正，造成这种弊端的根源是有些产品可以同时归为不同的类别、有些实质上的同类产品而国际外观设计分类表却归为不同的类别。因此在认定是否属于同类产品时，不应仅仅依据国际

9、外观设计分类表。其次种观点是撇开国际外观设计分类表来认定产品是否属于同类，在有些时候确能公正的维护各方利益，但其任意性和主观性也太强，割裂了专利授权审查标准与专利侵权判定标准之间的联系，会在肯定程度上损害专利的稳定性，简单不适当的扩大专利的制止权的效力范围，损害社会公众的利益。因此，笔者主见在认定是否属于同类产品时，首先应当参照国际外观设计分类表，尽可能保持专利侵权推断与专利授权标准的全都性。其次，在认定是否属于同类产品时，还应当依照产品的性能、用途以及是否会引起一般消费者对产品的混淆和产品的生产者之间是否会形成竞争关系等因素综合考虑分析，假如使一般消费者产生了混淆，生产者之间会形成竞争关系，

10、那么就应当认定为同类产品。笔者2023年5月代理了一起外观设计专利侵权纠纷案件，原告以被告生产的户外配电箱侵害自己的户外配电箱外观设计为由控告，但被告以在原告专利申请日以前通讯部门就有一样外观的产品为由进展抗辩，而原告以通讯部门的该产品根据国际外观设计分类表的规定与本案产品不同类为由进展反对，被告能否以根据国际外观设计分类表与本案产品不同类的产品进展已有公知技术抗辩呢？依据以上分析并且依据通讯部门的该产品与户外配电箱性能、用途、产品混淆、竞争关系等因素综合分析，原告以移动通讯部门的该产品根据国际外观设计分类表的规定与本案产品不同类进展反对是不能成立的。 三、关于相像设计的判定标准问题 如何推断

11、外观设计构成相像？在实践中有不同的做法：一是依据整体来认定。只要被控侵权的设计在整体上与外观设计专利近似，就可认定为相像设计。二是依据设计要部来认定。由于只有设计要部才分散了专利权人的智力劳动，因此在推断是否一样或近似时，只需进展设计要部的比拟。笔者认为，由于外观设计是依靠整体上的美感来吸引消费者留意的，这就要求在比拟两件外观设计是否相像时要从外观设计的整体上进展全面比拟，而不能只进展局部比拟；同时，绝大局部外观设计是在已公开的设计的根底上附加新的外形、图案或者其结合以及颜色与外形、图案的结合或者进展局部改动后完成的，而这局部改动表达了专利权人的独创性劳动，也是使专利申请具有新奇性并区分于其他

12、外观设计的关键点。假如只比拟整体，或者只进展设计要部比拟，要么无视了外观设计专利的创新局部，要么无视了外观设计在整体上的效应，都显得过于片面。因此，在推断被控侵权的外观设计与外观设计专利是否相像时，应当采纳“整体比拟、重点观看、综合推断”的推断方法。 在采纳“整体比拟、重点观看、综合推断”的方法来认定是否相像 时，首先要从整体上比拟。假如被控侵权产品在整体上与外观设计专利相像，就可以认定为相像；当在整体比拟上有差异时，才进展重点观看。但整体比拟与重点观看的结论应当是全都而不是相互冲突的。“重点”是指设计要部，设计要部就是产品中简单引起一般消费者留意的部位。笔者认为：(1)由于外观设计是依靠消费

13、者的留意力来吸引消费者的，因此，设计要部必定是外观设计中最能吸引一般消费者留意的局部，推断“最能吸引一般消费者留意”可结合产品的使用状态、在先的同类或者相近类产品的外观设计状况以及美感等加以确定。(2)对设计要部确实定还必需考虑其有独创性，这样才能将外观设计专利区分于已有设计。 (3)应当留意的是，专利申请时提交的简要说明中的设计要点可以帮忙确定设计要部，但其中的全部内容并不肯定就是设计要部。（4）从设计要部考虑被控侵权产品与外观设计专利是否相像时，应当考虑要部在整个产品外观中占的比例及起的作用，假如要部是产品外观的主要局部，只要设计要部相像，就可以认为构成相像。但假如要部在产品外观中占的比例

14、很小，缺乏以影响产品的整个外观时，虽然设计要部近似，但产品的整个外观并缺乏以引起混淆或误认，也不能认定被控侵权产品与外观设计相近似。 四、关于自由公知设计抗辩问题 自由公知设计抗辩是指被控侵权人以其被控侵权产品是使用或更接近于自由公知设计而不构成对外观设计专利侵权的一种抗辩。由于我国法律及相关的司法解释对此未作明确规定，实践中对能否运用自由公知设计抗辩以及自由公知设计抗辩的把握尺度存在肯定的争议。笔者认为，实践中适用自由公知设计抗辩对于平衡专利权人和社会公众利益、削减诉争和提高诉讼效率有很大的作用，但在适用该原则时，应当留意以下问题： （一）关于被控侵权人对专利的新奇性提出的抗辩。被控侵权人在

15、案件中常常提出新奇性抗辩，认为权利人的专利权实际上是自由公知设计，缺乏新奇性，应属无效专利。其实，这种抗辩实际上并不是自由公知设计抗辩，由于自由公知设计抗辩是认为其使用的系自由公知设计，而非针对专利效力本身提出质疑。笔者认为，审理人员应当在侵权判定中坚持专利权有效原则，不对专利性进展评价。对于被控侵权人提出新奇性抗辩的，审理人员应当向当事人释明关于专利权无效的新奇性抗辩应当通过专利复审无效程序来解决，并告知其如不通过无效程序解决的后果。被控侵权人坚持不向专利复审委员会提出无效宣告恳求的，对其新奇性抗辩不予支持。被控侵权人向专利复审委员会提出无效宣告恳求并提交有关证明，审理人员可打算案件中止审理

16、。 （二）当被控侵权人以自由公知设计进展抗辩时，应当遵循以下步骤和方法进展处理：第一，应当将被控侵权设计与自由公知设计进展比拟，而不应比照被控侵权设计与外观设计专利是否一样或相像。假如比拟的结果是两者完全一样，则说明被控侵权人使用的是在专利申请日前或优先权日之前的自由公知设计，即使被控侵权设计与外观设计专利完全全都，也应当认定自由公知设计抗辩成立，被控侵权人不构成侵权。其次，当被控侵权设计与自由公知设计明显不一样或相像时，人民法院应就被控侵权设计与外观设计专利进展比对，以推断其是否构成侵权。第三，当被控侵权设计与外观设计专利、自由公知设计的相像性较难推断时，可以将被控侵权设计与自由公知设计和外

17、观设计进展比拟，以确定被控侵权设计是更靠近自由公知设计，还是更靠近外观设计专利，并视详细状况处理：假如被控侵权设计与自由公知设计更靠近，则可以认定自由公知设计抗辩成立；假如被控侵权设计与专利外观设计专利更靠近，则可以认定被控侵权人自由公知设计抗辩不成立，构成侵权。 （三）、关于在先专利抗辩问题。在实践中，对于自由公知设计是否包括第三人的在先专利始终有争议。第一种观点认为，第三人的在先专利可以作为自由公知设计抗辩的依据。其次种观点则认为，自由公知设计抗辩是为了谋求实现专利权人与社会公众利益的平衡而允许采纳的一种抗辩手段，假如同意被控侵权人的抗辩主见，就等于认可其未经许可而实施第三人的在先专利，不

18、符合公正的要求，因此，可作为自由公知设计抗辩依据的外观设计必需是在专利申请日之前公众可自由使用的公知设计，应当排解他人的在先外观设计专利。笔者赞同其次种观点，但同时认为，在肯定条件下，其可以作为一种单独的抗辩手段，在认定被控侵权人的这种在先专利抗辩是否成立时，应当依据不同的状况分别对待：(1)被控侵权人使用的外观设计虽是他人的在先专利，但假如他人的在先外观设计专利与原告的外观设计专利既不一样也不相像，应当认定被控侵权人的抗辩成立，不构成专利侵权；(2)权利人拥有的专利属重复授权的情形。假如在先专利权人与重复授权专利权人发生纠纷时，则重复授权的专利权人虽拥有专利权，但其仍构成对在先专利权人的侵权

19、。假如重复授权的专利权人控告第三人侵害其专利权时，被控侵权人能否以该专利属重复授权为由，以其实施的系在先专利作为抗辩理由呢？笔者认为，依据专利权有效原则，不能认定被告的抗辩理由成立。因此，重复授权专利权人在对在先专利权人的诉讼中虽会败诉，但其在对未享有在先专利权而实施专利的被控侵权人的诉讼中则能胜诉。 总之，外观设计专利侵权判定是一项技术性、法律性很强的工作，推断过程中既要把握好各项原则，又要运用好各种方法，只有这样，才能使推断结论客观、公正、合理。 简介：张廷栓.（1976.5）.男.汉族.山东济宁市人，中共济宁市委党校法学教研部副主任，山东文思达律师事务所学问产权兼职律师，主要讨论方向：学问产权法。 -已发表于辽宁行政学院学报2023年第10期 对政治经济学中若干问题的熟悉对政治经济学中若干问题的熟悉