招标实施条例解析培训(结合释义调整版).ppt

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1、招标投标法实施条例解读省发展改革委招标投标管理处：王金宝招标投标法实施条例解读n n主要内容：主要内容：一、招标投标法律法规与政策体系二、实施条例背景 三、实施条例释义一、招标投标法律法规与政策体系一、招标投标法律法规与政策体系招标投标法律法规与政策体系的构成 招标投标法律法规与政策体系的构成 1、法律。全国人大及其常委会制定，通常以国家主席令的形式的向社会公布，如招标投标法 2、法规，包括行政法规和有地方性法规（1）行政法规，由国务院制定，通常由总理签署国务院令公布，如中华人民共和国招标投标法实施实例、3号令（2）地方性法规，由省、自治区、直辖市及较大的市的人大及其常委会制定，通常以地方人大

2、公告的方式公布，如四川省国家投资工程建设项目招标投标条例（一）按照法律规范的渊源划分一、招标投标法律法规与政策体系一、招标投标法律法规与政策体系招标投标法律法规与政策体系的构成 招标投标法律法规与政策体系的构成 3、规章，包括国务院部门规章和地方政府规章国务院部门规章，是指国务院所属的部、委、局和具有行政管理职责的直属机构制定，通常以部委令的形式公布，一般使用办法，规定等名称。地方政府规章，由省、自治区、直辖市、省政府所在地的市、经国务院批准的主要城市的政府制定，通常以地方人民政府令的发布，一般以规定、办法等为名称。4、行政规范性文件行政规范性文件是各级政府及其所属部门和派出机关在职权范围内，

3、依据法律、法规和规章制定的具有普遍约束力的具体规定。（一）按照法律规范的渊源划分一、招标投标法律法规与政策体系一、招标投标法律法规与政策体系招标投标法律法规与政策体系的构成 招标投标法律法规与政策体系的构成1、招标投标专业法律规范 2、相关法律规范。合同法担保法建筑法等（二）按照法律规范内容的相关性划分二、二、实施条例实施条例背景背景 招标投标法1999年8月30日第9届全国人大第11次常务会议通过，第21号主席令发布，2000年1月1日起实施已有12年。为了有效贯彻招标投标法，细化行为规范，统一交易规则，总结经验教训，针对目前虚假招标、串标围标、违法交易等突出问题，完善相应的行政监管和法律惩

4、防措施，并为招标投标体制机制的创新和持久健康发展提供相应的法规依据。2006年启动条例的立法调研、起草、论证，历时6年，国务院2011年11月30日审查通过，第613号令发布，2012年2月1日起施行。一、招投标的现状 一、招投标的现状n n（一）已经成为普遍、广泛的采购的方式，得到了主体的（一）已经成为普遍、广泛的采购的方式，得到了主体的认可，规模、数量增多。认可，规模、数量增多。n n（二）招投标活动有创新举措（二）招投标活动有创新举措（从业人员职业资格、综合 从业人员职业资格、综合评标专家库制度、电子招标制度、标准招标文件制度、信 评标专家库制度、电子招标制度、标准招标文件制度、信用制度

5、 用制度）n n（三）违法行为凸显（公平和效率不兼顾）（三）违法行为凸显（公平和效率不兼顾）二、招投标制度 二、招投标制度n n（一）法律与现实出现脱节（如果串标）（一）法律与现实出现脱节（如果串标）n n（二）各地、各部门立法不统一（二）各地、各部门立法不统一三、条例肩负的任务：三、条例肩负的任务：相信市场，打击违法行为 相信市场，打击违法行为二、二、实施条例实施条例背景背景 四、条例重点规范的八个方面 四、条例重点规范的八个方面1 1、进一步明确、进一步明确应当公开招标的项目范围 应当公开招标的项目范围；（；（8 8条）条）2 2、充实细化、充实细化防止虚假招标 防止虚假招标的规定；的规定

6、；（18 18、20 20、23 23、32 32条）条）3 3、完善选取评标委员会成员和规范评标行为 完善选取评标委员会成员和规范评标行为的规定，保证评标 的规定，保证评标公正；公正；4 4、禁止在招标结束后违反招标文件的规定和中标人的投标承诺、禁止在招标结束后违反招标文件的规定和中标人的投标承诺订立合同 订立合同，防止招标人与中标人串通搞权钱交易；，防止招标人与中标人串通搞权钱交易；（57 57条）条）5 5、进一步强化、进一步强化禁止国家工作人员插手干预 禁止国家工作人员插手干预招标投标活动的规定，招标投标活动的规定，严格法律责任；严格法律责任；（6 6条）条）6 6、完善、完善防止和严

7、惩串通投标、弄虚作假骗取中标 防止和严惩串通投标、弄虚作假骗取中标行为的规定；行为的规定；7 7、规定招标、规定招标专业人员职业资格 专业人员职业资格制度；制度；（12 12条）条）8 8、完善招投标活动的、完善招投标活动的行政监督 行政监督规定。规定。（4 4、80 80条）条）二、二、实施条例实施条例背景背景 五、理解 五、理解 实施条例 实施条例 注意的问题 注意的问题1 1、理清法与条例之间的关系、理清法与条例之间的关系 两都不可分割，条例是细化补充，但不重复 两都不可分割，条例是细化补充，但不重复2 2、公权与私权兼顾的问题、公权与私权兼顾的问题 从合同角度，招投标法规定的民事行为，

8、从意思自制角 从合同角度，招投标法规定的民事行为，从意思自制角度司法行为不能介入太深。度司法行为不能介入太深。鉴于招标市场巨大，资金多属国有，不排除有私权寻租 鉴于招标市场巨大，资金多属国有，不排除有私权寻租问题，需要引入司法监督。问题，需要引入司法监督。3 3、制度设计层面的理解 制度设计层面的理解 招标项目 招标项目-依法必须招标项目（条例中出现 依法必须招标项目（条例中出现26 26处）处）-国有资金占主导地位的依法必须招标项目 国有资金占主导地位的依法必须招标项目-政府投资占控股 政府投资占控股或主导地位的依法必须招标项目 或主导地位的依法必须招标项目二、二、实施条例实施条例背景背景

9、据现行招标投标法：立足当前问题，着眼未来发展，远近结合总结经验教训，兼顾现实可行，循序渐进细化行为规范，统一交易规则，疏堵并行 禁止违法行为，明确法律责任，惩防并举创新体制机制，完善监督管理，标本兼治 三、三、实施条例实施条例释义释义（仅供参考，以立法机构解释为准）条例共七章 85条 第一章 总则 6条 第二章 招标 22条 第三章 投标 11条 第四章 开标、评标和中标 16条 第五章 投诉与处理 3条 第六章 法律责任 20条 第七章 附则 3条 三、三、实施条例实施条例释义释义第一章 总 则 为了规范招标投标活动，根据 为了规范招标投标活动，根据 中华人民共和国 中华人民共和国招标投标法

10、 招标投标法（以下简称招标投标法），制定本条例。（以下简称招标投标法），制定本条例。依法完善招标采购制度，规范招标投标依法完善招标采购制度，规范招标投标行为，提高公共资金采购效率，保证采购标的行为，提高公共资金采购效率，保证采购标的性能质量，统一规范市场公平竞争秩序，维护性能质量，统一规范市场公平竞争秩序，维护社会公共利益和市场主体合法权益，加大惩防社会公共利益和市场主体合法权益，加大惩防腐败行为的力度。腐败行为的力度。第一条 第一条 立法依据和目的 立法依据和目的 招标投标法第三条所称的工程建设项目，是指工程以及与工程有 招标投标法第三条所称的工程建设项目，是指工程以及与工程有关的货物和服务

11、。关的货物和服务。前款所称工程，是指建设工程，包括 前款所称工程，是指建设工程，包括建筑物和构筑物 建筑物和构筑物的新建、改 的新建、改建、扩建及其相关的装修、拆除、修缮等；所称与工程建设有关的货 建、扩建及其相关的装修、拆除、修缮等；所称与工程建设有关的货物，是指构成工程 物，是指构成工程不可分割 不可分割的组成部分，且为 的组成部分，且为实现工程基本功能 实现工程基本功能所必 所必需的设备、材料等；所称与工程建设有关的服务，是指为完成工程所 需的设备、材料等；所称与工程建设有关的服务，是指为完成工程所需的勘察、设计、监理等服务。需的勘察、设计、监理等服务。本条主要为了衔接和界定招标投标法与

12、政府采购法的适用范围。招标投标法：是程序性的规定，工作的步骤要求；政府采购法：主体是国家机关、社会团体、事业单位，不包括企业和个人；资金角度使用财政性资金，不包括国有企事业单位自有资金和私有资金；对象是纳入集中采购目录以内的或者采购限额标准以上的工程、货物和服务非政府采购的工程建设项目，根据标法第3条第1款判断其是否属于依法必须进行招标的项目即可。第二条 第二条 工程建设项目 工程建设项目 解释一、工程 政府采购法工程定义：第二条“本法所称工程，是指建设工程，包括建筑物和构筑物的新建、改建、扩建、装修、拆除、修缮等”。招标法工程定义：第二条“是指建设工程，包括建筑物和构筑物的新建、改建、扩建及

13、其相关的装修、拆除、修缮等”。可以看出招标法去除了政府采购工程的单独装修、拆除、修缮内容。招标法、采购法分别称的工程、工程建设、工程建设项目的理解、内涵是一致的，均应包括所有的土木建筑和设备管线安装工程及其相关的材料设备货物与勘察、设计、监理等服务，并适用招标投标法及其监管体系；与“工程”无关或与其没有“不可分割和基本功能”关系的货物和服务适用政府采购法及其监管体系。只是描述的角度不同、侧重点不同，一个强调的是建设的过程，一个强调的最终的产品。第二条 第二条 工程建设项目 工程建设项目 解释二、货物招标法货物指“是指构成工程不可分割的组成部分，且为实现工程基本功能所必需的设备、材料等”生产经营

14、性的采购，无论是固定资产、还是材料不是招标法所说的工程概念。其表现形式有差别，如办公室里的电脑、桌椅，工厂里的生产原材料，医院里的药品。不可分割和实现工程基本功能:符合实现其功能和要求的货物和材料，走招投标法监督体制；可分割的与实现其功能无关的，则无须走招投标法工程招标。比如，同时板凳，办公楼与体育场馆的方式截然不同。不可分割，即包括物理上可不可分，也包括功能上可不可分，安装实施的过程可不可分。与工程施工或安装当中，必须跟其他设施同步协调进行的。同是系统开发，大楼的信息化系统走采购，电厂的控制系统则进行招标第二条 第二条 工程建设项目 工程建设项目 解释三、服务 目前，条例仅列出了三种，但与工

15、程相关的服务其他“等”还包括咨询、招标代理等，但是目前相应的配套制度不全，法律赋予了如招标代理可以委托，有些还没有构成充分的竞争的局面，所以其在招标规模标准里进行明确。第二条 第二条 工程建设项目 工程建设项目 依法必须进行招标的工程建设项目具体范围和规模标准，由国务院发展改革部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准后公布施行。立法法第10条规定，”被授权机关不得将所授权力转授给其他机关。”本条没有授权省级人民政府可以根据实际情况规定本行政区域内必须进行招标的工程建设项目具体范围和规模标准。涉及公共利益、公共安全、国有资金和国际组织投资项目等必须招标项目的范围和规模标准将在修订原国家计委号令时

16、规定。按区域、行业分别制订必须招标范围和规模标准，适当缩小范围，提高规模标准额，免除部分民营投资项目。注意：必须招标采购项目与为了反腐倡廉及国有资产保值增值要求企业生产经营采购招标的区别。第三条 第三条 必须招标范围和规模标准 必须招标范围和规模标准 国务院发展改革部门指导和协调全国招标投标工作，对国家重大建设项目的工程招标投标活动实施监督检查。国务院工业和信息化、住房城乡建设、交通运输、铁道、水利、商务等部门，按照规定的职责分工对有关招标投标活动实施监督。县级以上地方人民政府发展改革部门指导和协调本行政区域内的招标投标工作。县级以上地方人民政府有关部门按照规定的职责分工，对招标投标活动实施监

17、督，依法查处招标投标活动中的违法行为。县级以上地方人民政府对其所属部门有关招标投标活动的监督职责分工另有规定的，从其规定。财政部门依法对实行招标投标的政府采购工程建设项目的预算执行情况和政府采购政策执行情况实施监督。监察机关依法对与招标投标活动有关的行政监察对象实施监察。根据国办发【2000】34号文，维持现有行政监督职责分工（其中，能源项目应由能源主管部门负责监督），并为鼓励许多地区探索建立招标投标集中综合监督与行业管理相互分离制约的行政监管模式留下了空间。第四条 第四条 行政监督职责分工 行政监督职责分工 行政监督的基本原则 行政监督的基本原则 p p 职权法定原则：职权法定原则：政府对招

18、标投标活动实施的行政监督，应当在法定 政府对招标投标活动实施的行政监督，应当在法定职责范围内依法实行。任何部门、机构和个人都不能超越法定权限，职责范围内依法实行。任何部门、机构和个人都不能超越法定权限，直接参与或干预具体招标投标活动。直接参与或干预具体招标投标活动。p p 合理行政原则：合理行政原则：政府对招标投标活动实施行政监督，应当遵循公平、政府对招标投标活动实施行政监督，应当遵循公平、公正的原则 公正的原则 p p 程序正当原则：程序正当原则：政府对招标投标活动实施行政监督，应当严格遵 政府对招标投标活动实施行政监督，应当严格遵守法定程序，依法保障当事人的知情权、参与权和救济权 守法定程

19、序，依法保障当事人的知情权、参与权和救济权 p p 高效便民原则：高效便民原则：行政监督受理投诉举报应遵守时限，提高效率 行政监督受理投诉举报应遵守时限，提高效率 第四条 第四条 行政监督职责分工 行政监督职责分工 续 续1、行政监督-招标程序的合法性 招标结果的公平性 招标投诉的成本和效率n 国家行政机关依照法定的权限、程序和方式对公民,法人或者组织及有关事项就其是否严格执行和遵守国家政策、法律、法规、规章、行政机关的决定和命令,所实行的作为行政管理必经步骤,并具有法律效力的监督行为。招标投标活动中的监督分类招标投标活动中的监督分类第四条 第四条 行政监督职责分工 行政监督职责分工 续 续2

20、、行政监察-监察机关依法对与招标投标活动有关的行政监察对象实施监察。人民政府监察机关依照行政监察法对国家行政机关、国家公务员和国家行政机关任命的其他人员实施监察。招标投标活动中的监督分类招标投标活动中的监督分类第四条 第四条 行政监督职责分工 行政监督职责分工 续 续n 3、纪律检查-中国共产党纪律检查委员会对党和国家机关、国有企业（公司）、事业单位、人民团体，违反政府采购和招投标法律、法规的，追究主要责任党员和其他直接责任党员的责任。n 中国共产党各级纪律检查委员会依照中国共产党纪律处分条例对党员违法违纪行为依法处分。n 在招投标活动中的主要违法行为：第八章违反廉洁自律规定的行为 第九章 贪

21、污贿赂行为 第十章 破坏社会主义经济秩序的行为 第十一章 违反财经纪律的行为 第十二章 失职、渎职行为招标投标活动中的监督分类招标投标活动中的监督分类第四条 第四条 行政监督职责分工 行政监督职责分工 续 续4、审计监督-对招标采购项目的财务决算进行审计。国家审计机关依照审计法对国务院各部门和地方各级人民政府及其各部门的财政收支，国有的金融机构和企业事业组织的财务收支，以及其他依照本法规定应当接受审计的财政收支、财务收支审计监督。审计机关对前款所列财政收支或者财务收支的真实、合法和效益，依法进行审计监督。招标投标活动中的监督分类招标投标活动中的监督分类第四条 第四条 行政监督职责分工 行政监督

22、职责分工 续 续 设区的市级以上地方人民政府可以根据实际需要，建立统一规范的招标投标交易场所，为招标投标活动提供服务。招标投标交易场所不得与行政监督部门存在隶属关系，不得以营利为目的。国家鼓励利用信息网络进行电子招标投标。明确了设区市以上交易场所的服务定位（场所和信息），实际存在多种模式的“中心”和越位行为有待规范。电子招标投标的具体实施办法和技术规范即将由国家发展改革委会同有关部门印发。电子招标投标不仅因为提高效率、节能减排等，更重要的是信息公开一体（行业、地域范围一体、企业ERP与项目管理全程一体）是市场一体以及诚信自律、社会监督的基础。电子招投标系统由集中三级公共服务平台和开放的项目交易

23、平台构成。第五条 第五条 招标投标交易场所 招标投标交易场所 本条在充分调研的基础上，重点作了以下规定：一是使用“招标投标交易场所”而没有使用“有形建筑市场”。这主要是考虑到公共资源交易中心等综合性交易场所已经成为有形市场发展的新趋势，一些地方已经或正在推进综合性交易场所建设，将工程建设项目招投标、土地使用权出让招标拍卖、政府采购、产权交易等纳入统一的交易平台操作，实行集中交易、集中监管。“有形建筑市场”已难以涵盖交易场所新增的功能和定位。二是交易场所应当统一规范。地方人民政府应当对各类交易中心进行整合，建立本行政区域集中统一的交易场所，并加强管理，规范运行，切实解决政企不分、政事不分、行业分

24、割、服务不到位、收费不合理等突出问题。第五条 第五条 招标投标交易场所 招标投标交易场所 续 续 三是建立交易场所的主体应当是设区的市级以上地方人民政府。建立集中统一的招投标交易场所，不仅体现在对不同类型的交易中心进行重组整合，也体现在设立交易场所的政府层级不宜过多。四是交易场所的职能定位是为招投标活动提供服务。交易场所应当按照公共服务、公平交易的原则，为招投标活动提供场所，为招投标各方提供服务，为信息发布提供平台，为政府监管提供条件。五是交易场所应当独立于行政监督部门。要实现政事分开、政企分开，就必须做到交易场所与政府部门及其所属机构脱钩，做到人员、职能分离。六是有关具体办法由国务院发展改革

25、部门会同有关部门制定。第五条 第五条 招标投标交易场所 招标投标交易场所 续 续 禁止国家工作人员以任何方式非法干涉招标投标活动。问题比较突出，国务院明令禁止，根源在于政府部门的 问题比较突出，国务院明令禁止，根源在于政府部门的职责边界不清楚，职责边界不清楚，而且集多重身份于一体，自成一体，监督和管理同体不分 而且集多重身份于一体，自成一体，监督和管理同体不分，没有构成有效的，没有构成有效的行政和社会监督制约关系，行政和社会监督制约关系，且项目实施主体的责任权利不明确 且项目实施主体的责任权利不明确。以致工作人。以致工作人员非法干涉均有 员非法干涉均有“名正言顺 名正言顺”的理由，且往往难以分

26、辨和抵制。的理由，且往往难以分辨和抵制。n n 非法干涉行为往往出现在行政监督过程中，或者以行政监督之名，行 非法干涉行为往往出现在行政监督过程中，或者以行政监督之名，行非法干涉之实。区分两者的关键是抓住 非法干涉之实。区分两者的关键是抓住“非法 非法”二字，即非法干涉行为 二字，即非法干涉行为一定是违反了法律法规的禁止性规定，一定是违反了法律法规的禁止性规定，国家工作人员包括 国家工作人员包括公务员和国有企事业单位的工作人员 公务员和国有企事业单位的工作人员，非法干涉指，非法干涉指：非：非行政许可职责、非法律依据、非规范操作 行政许可职责、非法律依据、非规范操作、第、第21 21条明确非法干

27、涉行为的法律 条明确非法干涉行为的法律责任。责任。违法规定插手干预工程建设领域行为处分规定 违法规定插手干预工程建设领域行为处分规定（监察部、人社部（监察部、人社部第 第22 22号令，号令，2010 2010年 年6 6月 月18 18日）表现为：日）表现为：n n 第一，非法干涉资格预审。第一，非法干涉资格预审。n n 第二，非法干涉招标文件的编制。第二，非法干涉招标文件的编制。n n 第三，非法干涉评标。第三，非法干涉评标。n n 第四，非法干涉中标人的确定。第四，非法干涉中标人的确定。第六条 第六条 禁止行为 禁止行为（1）非法干涉资格预审行为。要求招标人为特定资格预审申请人“量身定制

28、”资格条件，或者设置歧视或者限制外地企业的资格条件；要求招标人使不符合资格条件的特定申请人通过资格预审；要求不按照资格预审文件规定的标准和方法进行资格预审。（2）非法干涉招标文件的编制行为。要求招标文件必须经其批准；除招标文件内容不符合有关规定外，要求对招标文件作实质性修改或者重新划分标段、标包；要求在招标文件中写明倾向于特定潜在投标人或者限制、排斥、歧视潜在投标人的内容；强制要求编制标底。第六条 第六条 禁止行为 禁止行为 续 续（3）非法干涉评标行为。指定评标委员会成员；无合法理由要求更换评标委员会成员；示意评标委员会不按招标文件规定的评标标准和方法进行评审；发表倾向性意见，影响评标委员会

29、作出决定；要求评标委员会将标底作为确定中标的决定性因素；（4）非法干涉中标人的确定。通过打招呼、递条子、暗示、授意等方式，要求招标人确定特定的投标人为中标人；要求招标人在评标委员会推荐的中标候选人之外确定中标人，或者国有资金占控股或者主导地位的依法必须招标项目不按照中标候选人排名次序确定中标人。第六条 第六条 禁止行为 禁止行为 续 续第二章 招 标 按照国家有关规定需要履行项目审批、核准手续的依法必须进行招标的项目，其招标范围、招标方式、招标组织形式等应当报项目审批、核准部门审批核准。项目审批、核准部门应当及时将审批、核准确定的招标范围、招标方式、招标组织形式通报有关行政监督部门。一、审核招

30、标内容的主体是项目审批、核准部门根据投改决定项目管理区分政府投资项目和企业投资项目，分别采用“审批”、“核准”和“备案”，政府投资项目实行审批制；重大项目和限制类项目实行核准制。项目审批、核准部门是指负责审批项目建议书、可行性研究报告、资金申请报告，以及核准项目申报的国务院和地方人民政府有关部门第七条 第七条 项目招标申请 项目招标申请 第七条 第七条 项目招标申请 项目招标申请 续 续 二、审核招标内容的项目限于需要履行审批、核准手续的依法必须进行招标项目仅审批和核准的依法必须进行招标的项目才需要审核招标内容。对于不需要审核招标内容的项目，由招标人根据条例第8条、9条、10条规定，依法自行确

31、定是否需要招标以及招标方式和招标组织形式。第七条 第七条 项目招标申请 项目招标申请 续 续 三、审核招标内容为招标范围、招标方式、招标组织形式 招标范围：项目的勘察、设计、施工、监理、重要设备、材料等内容 招标方式：公开招标，国家和省重点项目、国有资金占控股或主导地位的项目应当公开招标；邀请招标，根据条例第8条规定判断 招标组织形式：委托招标和自行招标，即使招标人具有自行招标能力，也可以选择委托招标。第七条 第七条 项目招标申请 项目招标申请 续 续 四、条例没有规定审核招标内容的具体阶段：原因有三 一是根据投改决定，只有采用直接投资和资本金注入方式的政府投资项目才需要审批可行性研究报告。因

32、此，不宜统一规定在审批可行性研究报告阶段审核招标内容。二是从项目管理看，工程建设项目的可研勘察招标、方案设计招标需要在编制可行性研究报告前进行。三是由于资金来源和项目规模大小不确定等因素，有些工程建设项目在可研勘察招标、方案设计招标时，还不能确定项目的审批或核准部门，也就无法审核其招标内容。国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目，应当公开招标；但有下列情形之一的，可以邀请招标：（一）技术复杂、有特殊要求或者受自然环境限制，只有少量潜在投标人可供选择；（二）采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大。有前款第二项所列情形，属于本条例第七条规定的项目，由项目审批、核准部门在审批、核

33、准项目时作出认定；其他项目由招标人申请有关行政监督部门作出认定。一、公开招标与邀请招标是两种招标方式公开招标：邀请不特定的法人投标，通过指定媒介发布公告。邀请招标：邀请特定的法人投标，向三个以上具备项目能力的法人发出投标邀请书，邀请招标由同级人民政府审批。公开招标与邀请招标各有利弊，实际工作中二者应视情况使用，但由于公开招标的透明度和竞争程度更高，国内外立法通常将公开招标作为一种主要的采购方式。第八条 第八条 邀请招标 邀请招标 二、本条补充规定了依法进行公开招标的项目范围理解法定公开招标项目：根据招标法11条和本条规定（释义第64条解释），国家和省重点项目、国有资金占控股或者主导地位的依法必

34、须进行招标的项目以及其他行政法规规定的应当公开招标的其他项目。除依法应当公开招标的项目外，招标人可根据招标项目的实际情况自主选择何种招标方式。当然，其他法律也对公开招标有要求，如土地前期开发应通过公开招标方式选择实施单位。国有资金：包括各级财政预算资金、纳入财政管理的各种政府性专项建设基金，以及国有企业事业单位自有资金。控股或者主导地位：指国有资金持股50%以上，或不足50%但能够实际支配公司行为的。这里指所有国有股份之和。第八条 第八条 邀请招标 邀请招标 续 续三、本条明确了公开招标项目采用邀请招标应当具备的条件和遵循的程序 项目技术复杂、有特殊要求或受自然环境限制，只有省量潜在投标人可供

35、选择。客观原因和特殊要求（保密、技术和环境制约、供不应求等）决定不能、不宜公开招标，且事先有可靠事实或案例证明只能选择明确和公认的少量潜在投标人，按上述第七条规定要求办理审批、核准手续。既要防止利用邀请招标进行虚假招标和串标，又要防止适合邀请招标的项目采用公开招标而失败。费用仅指招标人支出的费用，不包括公众支出部分，仅指花费，不包括时间成本。第八条 第八条 邀请招标 邀请招标 续 续 除招标投标法第六十六条规定的可以不进行招标的特殊情况外，有下列情形之一的，可以不进行招标：（一）需要采用不可替代的专利或者专有技术；（二）采购人依法能够自行建设、生产或者提供；（三）已通过招标方式选定的特许经营项

36、目投资人依法能够自行建设、生产或者提供；（四）需要向原中标人采购工程、货物或者服务，否则将影响施工或者功能配套要求；（五）国家规定的其他特殊情形。招标人为适用前款规定弄虚作假的，属于招标投标法第四条规定的规避招标行为。招投标法明确不招标项目：涉及国家案例、国家秘密，抢险救灾，利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工不适宜招标的项目第九条 第九条 可以不招标的项目 可以不招标的项目（一）需要采用不可替代的专利或者专有技术。1、专利和专有技术的主要区别有：一是专利属于工业产权，专有技术不属于工业产权，是没有取得专利权的技术知识，是具有实用性的动态技术；二是专利是经过审查批准的新颖性、创造性水平比较

37、高的先进技术，专有技术不一定是发明创造，但必须是成熟的、行之有效的；三是专利的内容是公开的，专有技术的内容是保密的，是一种以保密性为条件的事实上的独占权；四是专利的有效性受时间和地域的限制，专有技术没有这种限制。2、专利或专有技术不招标，要同时满足以下三个条件：一是项目功能的客观定位决定必须使用指定的专利或者专有技术，而非招标人的主观要求；二是关键要看所需要的专利或者专有技术是否具有唯一不可替代性；三是项目使用的专利或者专有技术无法由其他单位分别实施或提供。第九条 第九条 可以不招标的项目 可以不招标的项目（二）采购人依法能够自行建设、生产或者提供的项目。正确把握此项可以不进行招标的情形应当注

38、意以下三个要点。首先，仅限于采购人自身是项目投资法人或负责项目组织实施的主体依法能够并自己要求自行建设、生产或者提供，其中，不包括采购人的子公司、分公司、投资股东以及具有管理或利害关系的其他单位；其次，采购人根据有关法律法规和规定，自身具有项目建设、生产或者提供所需要的资格能力，并必须遵守相关法律法规及其监督管理规定。其中，采购人不能同时承担按照有关规定必须由不同主体承担的工作。再次，采购人依法能够自行建设、生产或者提供的项目，不论项目的资金来源，不限于自己使用，包括自己经营或出售的项目。第九条 第九条 可以不招标的项目 可以不招标的项目 续 续n（三）已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依

39、法能够自行建设、生产或者提供的项目。此类项目可以不进行招标主要掌握以下两个条件：第一、特许经营项目投资人必须是通过招标投标确定的。第二、项目中标的投资人（不是投资人组建的项目法人，这是与上述第二项限定采购人的主要区别）必须具备法律法规规定和项目所需要的资格能力条件。投资人可以是法人、联合体，也可以是其他经济组织和个人。其中，联合体投资的某个成员只要具备相应资格能力，不论其投资比例大小，经联合体各成员同意，就可以由该成员自行承担项目建设，生产或提供。第九条 第九条 可以不招标的项目 可以不招标的项目 续 续n（四）需要向原中标人采购工程、货物或者服务，否则将影响施工或者功能配套要求的项目。本项规

40、定了原中标合同可以不进行招标而继续追加的情形，执行中应当正确把握以下四个方面。第一、原项目是通过招标确定了中标人，因客观原因必须向原中标人追加采购工程、货物或者服务。追加采购内容必须是原项目招标时不存在，或因技术经济客观原因不可能包括在原项目中一并招标。第二、如果不向项目原中标人追加采购，必将影响项目施工或者功能配套要求。第三、原项目中标人必须具有继续履行合同的能力。如果是原中标人破产、违约、涉案等造成终止或无法继续履行合同的，应按规定重新组织招标选择原有合同和新增内容的中标人。第九条 第九条 可以不招标的项目 可以不招标的项目 续 续 禁止以弄虚作假的方式规避招标 为防止采购人滥用上述规定情

41、形规避招标行为。招标人采用弄虚作假，隐瞒事实，伪造和混淆项目主体、项目性质和资金来源，拆分项目以及提供其他可以不进行招标的虚假情况等方式达到规避招标。1、伪造资质或者资格证书，用以证明具备自行建设、生产或者提供的能力；2、伪造证明材料证明招标项目需要采用不可替代的专利或者专有技术；3、以垫资施工为目的，打着BT（建设和转让）的旗号，实际并不存在产权的转让（T），以此规避施工招标等。第九条 第九条 可以不招标的项目 可以不招标的项目 续 续 招标投标法第十二条第二款规定的招标人具有编制招 招标投标法第十二条第二款规定的招标人具有编制招标文件和组织评标的能力，是指招标人具有 标文件和组织评标的能力

42、，是指招标人具有与招标项目规 与招标项目规模和复杂程度相适应的 模和复杂程度相适应的技术、经济等方面的 技术、经济等方面的专业人员 专业人员。这是原国家计委 这是原国家计委5 5号令自行招标五项条件的实质内 号令自行招标五项条件的实质内容。容。其中的专业人员包括 其中的专业人员包括招标职业资格的人员以及工程 招标职业资格的人员以及工程师、咨询师、经济师、造价师、会计师 师、咨询师、经济师、造价师、会计师等专业人员，有关 等专业人员，有关政府和企业自行组织招标应当具有的专业人员的数量与结 政府和企业自行组织招标应当具有的专业人员的数量与结构以及其他条件留有修订相关规律和规范时具体规定，自 构以及

43、其他条件留有修订相关规律和规范时具体规定，自行招标需向招标投标监督部门备案 行招标需向招标投标监督部门备案 第十条 第十条 自行招标条件 自行招标条件 招标代理机构的资格由有关部门依照法律和国务院的规定由有关部门 招标代理机构的资格由有关部门依照法律和国务院的规定由有关部门认定。认定。国务院 国务院住房城乡建设、商务、发展改革、工业和信息化 住房城乡建设、商务、发展改革、工业和信息化等有关部门，等有关部门，按照规定的职责分工对招标代理机构依法实施监督管理。按照规定的职责分工对招标代理机构依法实施监督管理。一、招标代理机构实行资格认定制度 一、招标代理机构实行资格认定制度 招标代理机构是依法设立

44、、从事招标代理业务并提供相关服务的社会中 招标代理机构是依法设立、从事招标代理业务并提供相关服务的社会中介组织。标法 介组织。标法14 14条规定，国家对招标代理机构实行资格认定制度。条规定，国家对招标代理机构实行资格认定制度。二、招标代理机构资格认定的主体和条件 二、招标代理机构资格认定的主体和条件 按照现行的职责分工，住房城乡建设、商务、发展改革、工业和信息 按照现行的职责分工，住房城乡建设、商务、发展改革、工业和信息化等部门分别负责工程、进口机电产品、中央投资项目、通信工程的招标 化等部门分别负责工程、进口机电产品、中央投资项目、通信工程的招标代理机构资格。招标职业资格制度建立后，亟待修

45、订招标代理机构资格认 代理机构资格。招标职业资格制度建立后，亟待修订招标代理机构资格认定办法，并应努力推动建立招标代理机构资格互认机制。定办法，并应努力推动建立招标代理机构资格互认机制。第十一条 第十一条 招标代理机构资格认定 招标代理机构资格认定 第十二条第十二条 招标代理机构资格条件招标代理机构资格条件 招标代理机构应当拥有一定数量的取得招标职业资格的专业人员。招标职业资格的具体办法由国务院人力资源社会保障部门会同国务院发展改革部门制定。建立招标职业资格制度，提高招标代理的职业素质，强化职业自律责任，规范职业行为。应当拥有招标职业资格的专业人员数量将在修订相关招标代理机构资格认定办法中分别

46、作出规定。招标职业资格考试、从业注册管理制度以及与现行招标采购专业人员的职业水平考试评价制度的衔接办法另行制定印发。预计2013年开始实施。（行业可持续发展的基本保障制度）招标代理机构在其资格许可和招标人委托的范围内开展招标代理业务，任何单位和个人不得非法干涉。招标代理机构代理招标业务应当遵守招标投标法和本条例关于招标人的规定。招标代理机构不得在所代理的招标项目中投标或者代理投标，也不得为所代理的招标项目的投标人提供咨询。招标代理机构不得涂改、出租、出借资格证书，转让资格证书。一、招标代理机构应当在其资格许可的委托的范围内开展 一、招标代理机构应当在其资格许可的委托的范围内开展业务 业务 1

47、1、招标代理机构应当在其资格许可范围从事代理业务，未取得代、招标代理机构应当在其资格许可范围从事代理业务，未取得代理资格代理或者超越资格代理均无效，并将承担相应的法律责任。理资格代理或者超越资格代理均无效，并将承担相应的法律责任。2 2、招标代理机构应当在招标人委托权限范围内从事招标代理业务。、招标代理机构应当在招标人委托权限范围内从事招标代理业务。第十三条 第十三条 招标代理机构的义务 招标代理机构的义务 二、任何单位和个人不得非法干涉招标代理业二、任何单位和个人不得非法干涉招标代理业务务 11、非法限制外地和外部门招标代理机构。、非法限制外地和外部门招标代理机构。22、非法干涉招标代理机构

48、的正常业务。、非法干涉招标代理机构的正常业务。三、招标代理机构应当严格遵守有关招标人的规三、招标代理机构应当严格遵守有关招标人的规定定 四、本条规定了招标代理机构不得从事的两类行四、本条规定了招标代理机构不得从事的两类行为为 11、有利益冲突的行为。不得代理投标和为代理项目投、有利益冲突的行为。不得代理投标和为代理项目投标提供咨询。标提供咨询。22、违反资格证书管理规定的行为。、违反资格证书管理规定的行为。第十三条 第十三条 招标代理机构的义务 招标代理机构的义务 续 续 招标人应当与被委托的招标代理机构签订书面委托合同，招标人应当与被委托的招标代理机构签订书面委托合同，合同约定的收费标准应当

49、符合国家有关规定 合同约定的收费标准应当符合国家有关规定。书面明确委托代理关系；防止恶性低价竞争和超额收费两个极 书面明确委托代理关系；防止恶性低价竞争和超额收费两个极端现象。应根据 端现象。应根据 国家计委关于印发 国家计委关于印发 招标代理服务收费管理暂行 招标代理服务收费管理暂行办法 办法 的通知 的通知（计价格（计价格 2002 2002 1980 1980号）和 号）和 国家发展改革委关 国家发展改革委关于降低部分建设项目收费标准规范收费行为等有关问题的通知 于降低部分建设项目收费标准规范收费行为等有关问题的通知（发改价格（发改价格【2011 2011】534 534号）。号）。政府

50、指导价，可上下浮动 政府指导价，可上下浮动20%20%，否则，否则可以根据 可以根据价格法 价格法进行处罚。进行处罚。价格法 价格法 39 39条规定：条规定：经营者不政府指 经营者不政府指导价、责令改正，没收违法所得，可以并处违法所得五倍以下的罚 导价、责令改正，没收违法所得，可以并处违法所得五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处以罚款；情节严重的，责令停业整顿 款；没有违法所得的，可以处以罚款；情节严重的，责令停业整顿。收费标准指组织全流程一次招标收费基准价，按标段（包）计费，收费标准指组织全流程一次招标收费基准价，按标段（包）计费，降低了 降低了5 5亿元以上的计费标准并封顶，工程 亿元