考研_民商法笔记2020.1.25.docx

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1、目 录民商法学笔记汇总整理1学习民法的方法1第一章 民法概述（非重点章节）5第一节 民法的含义5第二节 民法的调整对象5第三节 民法的性质和任务5第四节 民法的基本原则5第五节 民法的渊源和效力（略）8第二章 法律关系8第一节 法律关系的概念8第二节 法律关系的要素9第三节 法律关系的分类9第四节 法律关系的变动10第三章 权利体系11第一节 权利的概述11第二节 人身权、财产权及股权12第三节 物权与债权15第四节 支配权、请求权、抗辩权及形成权16第五节 权利行使的原则19第六节 权利的自力救济21第四章 权利主体22第一节 自然人22第二节 法人25第三节 非法人组织29第五章 权利客体

2、30第一节 权利客体的概述30第二节 物31第六章 权利的变动：法律行为33第一节 法律行为概述33第二节 法律行为的成立与生效要件42第三节 行为能力与法律行为42第四节 法律行为的核心：意思表示45第五节 意思与表示不一致：意思表示瑕疵49第八节 法律行为的效力58第九节 条件与期限63第七章 代理65第一节 代理总说65第二节 代理的法律要件及法律效果67第三节 代理权的发生、范围与消灭70第四节 自己代理与双方代理73第五节 无权代理与表见代理75第八章 诉讼时效与除斥期间77第一节 诉讼时效的意义及功能77第二节 诉讼时效的客体78第三节 诉讼时效的计算78第四节 诉讼时效完成的效力

3、81第五节 除斥期间81第一章 债的概述85第一节 债的意义及发生原因85第二节 债的性质及相对性86第三节 债权的实现与自然债务87第四节 债务与责任88第五节 债之关系上的义务群89第二章 合同概述91第一节 契约自由与契约正义91第二节 定型化契约92第三节 合同的分类93第四节 合同的解释99第三章 合同的订立101第一节 要约101第二节 承诺104第三节 要约承诺以外的其他方式105第四节 合同的成立：合意与不合意106第五节 缔约上过失107第六节 悬赏广告111第七节 事实契约关系114第四章 合同的效力115第一节 合同效力的概述115第二节 有效合同116第三节 无效合同1

4、17第四节 可撤销的合同119第五节 效力待定的合同119第六节 合同无效或被撤销的法律后果120第五章 合同的履行121第一节 履行的主体121第二节 履行地点、期限和费用122第三节 双务合同的履行抗辩124第四节 履行的受领与拒绝127第五节 履行的抵充127第六章 债的保全与担保128第一节 债权人的代位权128第二节 债权人的撤销权131第三节 债的担保134第七章 合同履行的障碍141第一节 不可抗力142第二节 情势变更143第三节 履行迟延145第四节 不完全履行146第五节 拒绝履行147第六节 债权人迟延149第八章 合同的变更和转让150第一节 合同的变更151第二节 债

5、权让与153第三节 债务承担157第四节 合同权利义务的概括移转159第九章 合同的权利义务终止160第一节 解除160第二节 抵销166第三节 提存168第四节 免除与混同170第十章 违约责任171第一节 违约责任概述171第二节 违约责任的构成及免责172第三节 违约责任与相关制度比较174第四节 违约责任的种类175第十一章 不当得利与无因管理181第一节 债的发生：不当得利181第二节 债的发生：无因管理195第一章 物权概述201第一节 物权的概念和特征201第二节 物权的分类202第三节 物权的客体204第四节 物权的效力205第二章 物权的变动207第一节 物权变动的概述207

6、第二节 物权变动的模式208第三节 物权变动的公示与公信209第四节 不动产物权的变动210第五节 动产物权的变动212第六节 不动产物权与动产物权的消灭213第七节 物权行为214第八节物权的保护217第三章 所有权221第一节 所有权概述221第二节 所有权的种类224第三节 不动产所有权227第四节 动产所有权234第五节 善意取得239第四章 共有242第一节 共有的概念和特征242第二节 按份共有243第三节 共同共有246第五章 用益物权248第一节 用益物权概述248第二节 国有土地使用权248第三节 农地承包经营权249第四节 地役权249第五节 典权252第六章 担保物权25

7、3第一节 担保物权概述253第二节 抵押权255第三节 质权261第四节 留置权263第五节担保物权的竞合264第七章 占有265第一节 占有概述266第二节 占有的效力和保护268第三节 占有的取得和消灭270第四节 准占有271第一章 侵权行为基础理论275第一节 侵权行为概述275第二节 侵权行为归责原则276第三节 一般侵权行为构成要件279第四节 免责事由282第二章 多数人侵权责任285第一节 多数人侵权责任的概述285第二节 共同侵权行为286第三节 无意思联络的数人侵权288第三章 特殊侵权行为289第一节 监护人责任289第二节 用人者责任291第三节 网络服务提供者的侵权责

8、任292第四节 违反安全保障义务的侵权责任293第五节 教育机构的侵权责任295第六节 产品责任296第七节 机动车交通事故责任297第八节 医疗损害责任299第九节 环境污染责任300第十节 高度危险责任301第十一节 饲养动物损害责任302第十二节 物件损害责任303第四章 侵权责任的承担304第一章 结婚制度309第一节 结婚制度概述309第二节 婚约309第三节 结婚条件310第四节 结婚程序312第五节 婚姻的无效和可撤销313第二章 夫妻关系315第一节 夫妻关系概述316第二节 夫妻人身关系316第三节 夫妻财产关系318第三章 离婚制度概述323第一节 婚姻的终止323第二节

9、登记离婚324第三节 诉讼离婚325第四章 离婚的效力328第一节 离婚在当事人身份上的效力（略）328第二节 离婚在当事人财产上的效力328第三节 离婚损害赔偿制度332第四节 离婚在亲子关系上的效力333第五章 继承权概述334第一节 继承的概念和分类334第二节 继承权的概念和特征334第三节 继承制度的基本原则335第四节 继承权的丧失336第五节 继承权的行使和放弃337第六节 继承权的保护337第六章 法定继承337第一节 法定继承概述338第二节 法定继承人的范围和继承顺序338第三节 代位继承与转继承339第四节 遗产份额的确定339第七章 遗嘱继承与遗赠340第一节 遗嘱继承

10、概述340第二节 遗嘱340第三节 遗赠342第四节 遗赠抚养协议342第八章 遗产的处理343第一节 继承的开始343第二节 遗产的概念和范围344第三节 遗产的分割345第四节 无人继承又无人受遗赠的遗产处理346第一章 商法概述349第一节 商法的意义和地位349第二节 商法的特点与倾向350第三节 商法的基本原则351第二章 公司法354第一节 公司的概念与特征354第二节 公司设立概述355第四节 公司资本制度356第四节 公司资本的变动358第五节 公司股东359第六节 董事、监事、高级管理人员的资格、义务361第三章 票据法362第一节 票据概述362第二节 票据权利363第三节

11、 票据行为367第四章 企业破产法377第五章 保险法380第一节 保险法的基本原则380第二节 保险合同382民商法学笔记汇总整理学习民法的方法一、从概念着手，把握含义。1、不望文生义 2、了解定义的源头：法律不会为每一个现象都作规定，以定义可以推出。 3、辨析疑似，分清异同：每个概念都对应一定的制度。概念混淆等于制度混淆。 例： 出生：产妇生下死胎，不为出生。为何？ 母亲生下活婴，入暖室三月，死，单位以其未有户口而不予报销费用，公安局以其已死而不予上户口。 母亲难产而死，婴儿随后死亡。则母亲之遗产由婴儿继承。若婴儿先于其母死亡，则母亲之遗产由其父母继承。 “意思表示”：内心追求某种法律后果

12、的表示，而非单纯的内心表露。 代位继承与转继承；代理与代表。 二、 把握每一项制度，掌握制度为何产生。既要把握“然”，又要把握“所以然”。 例：继承关系中，死亡顺序。一家三口，丈夫甲，妻子乙，子丙。甲有父，乙有姐。若一家同时遇难死亡。若死亡顺序为：甲、乙、丙，则遗产由甲之父继承，若死亡顺序为甲、丙、乙，则由乙之姐继承。 若无法证实死亡顺序或确系同时死亡，则认定没有继承人者先死。 为何如此规定？ 答曰，若不如此规定，则会发生全部死亡后财产无人继承的情况。法律规定，财产无人继承，则作为国家财产。如此规定，表明国家不要私人遗产。 三、 善于融会贯通，把握体系。四、注意案例学习及其分析的思路，即请求权

13、基础的研习。请求权基础的研习的学习方法是王泽鉴所推荐的学习方式，通过案例理解法律规定及其概念体系有利于培养法律解释适用及论证说理的能力。同时这种学习方法也是华政各老师备受推崇的学习思维方式，从考题中案例分析逐年增大的比例及参考书目的变动都可以反应出来。处理案例的步骤：1、精确研读，将复杂的关系可以用图示表示出来（人、事、时、地）；2、准确提炼出问题；3、分析请求权基础，从契约、类似契约（缔约过失）、无因管理、物上请求权、不当得利、侵权的次序依次检索其请求权基础，全面分析所有的请求权基础；4、解答的方式 先提出大前提（例如甲能否依物权法第34条规定请求乙返还原物？）；分析第34条的构成要件；再与

14、案例事实进行涵摄，判断其是否应当应用于该要件；获得结论“因此，甲可以请求乙返还）。民法学长2020.1笔记编写须知 一、考研参考书目华政2018年开始就已经不指定考试教材，而仅罗列各专业考试的知识点。但单从复习的目的出发，决不能仅围绕学校列出的知识点学习。尤其是民法专业，全面复习是不可避免的，以下为往年的指定书目:（一）民法总论：王泽鉴民法总则，北京大学出版社2014年版，69元。（二）债权法：王泽鉴债法原理（第二版），北京大学出版社2013年版，45元。（三）物权法：王泽鉴民法物权（第二版），北京大学出版社2010年版，58元。（四）侵权责任法：王泽鉴侵权行为（第三版），北京大学出版社201

15、6年版，88元。（五）不当得利：王泽鉴不当得利（第二版），北京大学出版社2015年版，59元。（六）婚姻家庭继承法：许莉婚姻家庭继承法学（第二版），北京大学出版社2012年版，35元。（七）商法：顾功耘商法教程（第二版），上海人民出版社2006年版，88元。前述教材需要注意的是，王泽鉴教授的系列教材是重点，至婚姻家庭部分可只看本笔记的内容，商法部分如今已非民商专业考试的重点，近几年考到的内容及分值极少，而且所列教材版本过于老旧，故亦只需看本笔记内容即可。二、本笔记编写的参考书目（一）王泽鉴系列教材（二）民法总论：朱庆育民法总论（第二版），北京大学出版社2016年版，75元。（三）债权法：崔建远

16、合同法（第六版），法律出版社2016年版，49元。韩世远合同法总论（第四版），法律出版社2018年版，128元。（四）物权法：崔建远物权法（第四版），中国人民大学出版社2017年版，68元。 傅鼎生著、吴一鸣整理傅鼎生讲物权法，上海人民出版社2017年版，78元。 （五）侵权责任法：程啸侵权责任法教程（第三版），中国人民法学出版社2017年版，49.8元。 除上述所列教材外，本笔记还参考部分专业论文，所涉及的文章均在文中列出，在此不一一列举。需要注意的是，虽然王泽鉴教授的民法思维一书并不在往年指定书目之中，但该书亦很重要，尤其是其请求权基础的解说与运用，为案例解题的必备知识。三、本笔记编写思路

17、本笔记的编写目的在于使同学能够较全面、深入的复习民法，在一定程度上能脱离教材，节省复习时间。在体系结构上，本笔记采“民总-债权-物权-侵权-婚姻家庭继承-商法”的体例。其中需要注意的是，民总、债权、物权三编为重中之重，尤其是民总部分，无所谓不重要的内容，因为民总为理解后续内容的基础。且民法注重体系，往往一个知识点贯穿前后，例如“法律行为”、“意思表示”，又如“物权行为理论”等。故，在复习民法时，需要前后兼顾，融会贯通。记忆与背诵是法学专业复习所不可避免的，但民法的复习有其特点，更注重理解与运用。此一点从华政民商专业的真题中可以反映，例如题型不再出现论述，案例题分值增加等。因此在复习民法时，同学

18、们要学会思考、分析，并在此基础上理解。本笔记中出现的大量案例及部分大段的理论解说，或将某一制度单列一节专题介绍，其目的亦在于此。第一编 民法总论第一章 民法概述（非重点章节）考点要览本章知识点包括民法的含义、民法的调整对象、民法的性质、民法的基本原则、民法的渊源、以及民法的适用。重点掌握民法的基本原则。第一节 民法的含义一、民法的概念 民法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。 1、实质意义上的民法：指作为部门法的民法。有广义和狭义之分，广义指调整平等主体之间财产关系与人身关系的法律规范总称，也就是私法的全部，狭义指在民商分立的国家商法以外的私法。2、

19、形式意义上的民法：指以一定体例编篡的并以民法命名的成文法典。我国民商合一，是广义民法，我国还没有形式意义的民法。二、民法的历史沿革（略）第二节 民法的调整对象民法的调整对象是平等主体的自然人、法人和非法人组织之间的人身关系和财产关系。第三节 民法的性质和任务一、民法的性质：（主要掌握公私法的划分） （一）区分标准1、利益说：以法律所保护的利益为标准，以公益为目的的属于公法，以私益为目的的属于私法。2、隶属说：以主体间的关系为区分标准，主张规范上下位关系的为公法，规范平等主体的为私法3、旧主体说：以法律关系主体为区分标准，主张法律关系主体的一方或者双方为公权力者，即为公法；法律关系主体的双方均为

20、私人者，即为私法。4、新主体说：该说以旧主体说为基础，结合隶属说，主张当公权力者以公权力担当人的面目出现时，该适用的法律为公法，若该法律对任何人皆可适用的，则为私法。（二）通说当今通说为新主体说，但该说有意义的前提是公权力领域与私人领域能够划分清楚，否则新主体说的解释力度并不大。需要注意的是，有关公私法划分的学说争论并不能成为否认公私法划分意义的理由。私法奉行行为自决原则，而公法相反，若将两者一概而论会导致私人领域受到公法的过分管制，从而造成公权力的无序扩张和滥用。二、民法的任务 （略）第四节 民法的基本原则一、平等原则（首要原则，民法总则第4条）（一）概念指民事主体享有独立、平等的人格，在具

21、体的民事法律关系中互不隶属、地位平等，各自能独立地表达自己的意志，其合法权益平等地受到法律的保护。（二）地位平等原则是市场经济的本质特征和内在要求在民法上的具体体现，是民法最基础、最根本的一项原则。（三）具体体现1、民事主体享有平等的权利能力。自然人之间、法人之间以及自然人与法人之间，无论其财产多寡，一律享有平等的权利能力。 2、具体的民事法律关系中当事人的地位平等。3、民事主体的合法权益平等地受法律保护。即对不同的民事主体给予平等的保护，当其遭受不法侵害时，都可以请求权人民法院依法保护和救济；任何侵害他人合法权益的民事主体都应当平等地承担责任。注：平等是指法律地位平等，并非现实的平等，是一种

22、相对的平等。1、平等原则还可以延伸出：“平等者之间无管辖”。故有：（1）非经他方同意不得为他方设定权利、义务。（2）对内的权利限制不对抗不知情（善意）的第三人。二、意思自治原则（民法总则第5条）（一）概念指民事主体在进行民事活动时意志独立、自由和行为自主，即民事主体在从事民事活动时，以自己的真实意志来表达自己的意愿，根据自己的意愿来设立、变更和终止民事法律关系。（二）基本理念保障和鼓励人们依照自己的意志参与市场交易，强调在经济行为中尊重当事人的自由选择，让当事人按照自己的意愿形成合理的预期。意思自治不仅反映在债法中，而且反映在物权法（处分自由）、继承法、亲属法中（遗嘱自由等），当然最主要、最集

23、中地反映在债法，尤其是合同法中。（三）内容1、民事主体从事民事活动时有一定的意志自由。在民法中，“法无明文禁止即可为”。最能体现意思自治原则的具体法律制度就是合同制度：即当事人有选择是否缔约的自由、有选择与谁缔约的自由、有选择缔结什么内容的契约的自由以及以何种方式缔结契约的自由；在婚姻法中表现为结婚自由、离婚自由、收养自由等等；在物权法中表现为是否移转物权自由，是否设质、设立抵押等都是自由的；在继承法中表现为遗嘱自由等。但这里的自由是相对的，而不是绝对的。只有具备如下条件才是自由的：（1）意思必须是真实的，不能是虚假的，通谋虚伪不发生效力；（2）自由之意思不得违反法律禁止性规定；（3）当事人的

24、真实之意思必须表示于外部，让他人感知，否则相对人无法协助实现；（4）在双方法律行为中，必须双方自愿，协商一致，民事法律行为才能成立，仅有单方自愿是没有意义的。2、依法设立的民事法律行为具有法律效力：要实现意思自治必须要有法律的拘束力做保障。3、意思表示的内容具有优先于任意规范而适用的效力：4、自愿原则的延伸：主体可以从事自甘冒险活动，但受公序良俗的限制；法律承认习惯的效力时，受习惯的制约；约定必守。5、意思自治的例外：（1）对于合同的内容，设一定法律上的限制，以缩小当事人自由约定的范围。即任意法规强行化。例如合同法第167条对于分期付款买卖中出卖人合同解除权的限制。（2）已成立的合同的内容，可

25、以依法律原则的要求而变更。如合同法第54条关于可变更、可撤销合同的规定。（3）对于格式条款的限制。合同法第39条、第40条要求格式条款在适用时应当符合法律的特别规定。（4）合同的强制订立。这是私法公法化的一个重要体现。例如，在我国的邮政、电信、供用电、水、气、热力、交通运输、医疗等领域存在的强制承诺义务，在保险、运输等许多领域盛行的格式合同，都是对合同自由的限制。三、公平原则（民法总则第6条）（一）概念公平原则是指民事主体应依据社会公认的公平观念从事民事活动，以维持当事人之间的利益均衡。（二）特征1、公平原则是一条法律适用的原则，即当民法规范缺乏规定时，可以根据公平原则来变动当事人之间的权利义

26、务；2、公平原则又是一条司法原则，即法官的司法判决要做到公平合理，当法律缺乏规定时，应根据公平原则作出合理的判决。（三）具体体现1、民法总则：重大误解、显失公平法律行为的撤销。2、合同法：“对价”制度及同时抗辩权制度。3、侵权责任法：侵权损害赔偿请求权以存在损害为要件，采损害填平原则，不能让受害人因侵权行为获益。4、婚姻法：夫妻共同财产分割遵循照顾子女与女方权益的原则。5、继承法：在遗产分配时，生活困难的继承人以及尽了主要赡养义务的继承人应当多分；而未尽赡养义务的继承人应当不分或者少分。四、诚实信用原则（民法总则第7条，真题2010年论述（二）（一）概念指从事民事活动的民事主体在行使权利和履行

27、义务时必须意图诚实、善意，行使权利不侵害他人与社会的利益，履行义务要信守承诺和遵守法律规定，最终达到当事人之间的利益、当事人与社会之间的利益得到平衡的基本原则。（二）具体体现1、民法总则：条件成就与不成就的拟制、自我代理的禁止、欺诈胁迫行为的可撤销。2、合同法：先契约义务、后契约义务以及附随义务。3、侵权责任法：过失相抵或与有过失原则。五、禁止权利滥用原则（一）概念指民事主体不得以不正当方式行使自己权利，以加害他人。（二）法律渊源我国宪法第51条规定：“中华人民共和国公民在行使自由和权利的时候，不得损害国家的、社会的、集体的利益和其他公民的合法的自由和权利”。此条规定应当是我国禁止权利滥用的法

28、律渊源。因为所有权利都是法律分配一部分社会利益给权利人的结果，虽然所有权利的行使都有可能使权利人以外的其他人受到损害，但是如果专以损害他人为目的的情形，当然应当属权利的滥用。（三）禁止权利滥用原则与诚实信用原则的关系关于禁止权利滥用原则与诚实信用原则的关系，争议极大。王泽鉴教授在其民法总则中认为，禁止权力滥用原则源于诚实信用，故他主张“在具体个案，权利的行使同时违反公共利益，以损害他人为主要目的及违背诚实信用方法时，原则上固得选择适用，但在方法论上则应当先适用权力滥用的次级规范，避免直接诉诸有帝王条款之称的诚实信用原则”。但也有学者认为诚实信用原则与禁止权力滥用原则为两项不同的原则。六、公序良

29、俗原则（民法总则第8条）（一）概念公序良俗是公共秩序和善良风俗的合称。公共秩序是指以政治秩序和经济秩序为主的社会秩序；善良风俗是指为社会、国家的存在和发展所必要的一般道德，是特定社会所尊重的起码的伦理要求。（二）作用在现代市场经济社会，它有维护国家社会一般利益及一般道德观念的重要功能。尤其是其中的善良风俗，在目前的司法实践中发挥着巨大的作用。1、与诚实信用原则中的道德不同，诚实信用原则中的道德多指在市场交易中的道德准则，而善良风俗则多指在婚姻、家庭等非交易领域范围内的道德准则。2、在司法实践中，对于某些表面上看似乎并无禁止性规定，但是有违基本社会道德准则的行为，就可以适用这项基本原则作为裁判规

30、范。如司法实践禁止遗弃、虐待老人，禁止有损人格尊严的约定或行为均体现了这一原则。（三）适用标准缺乏具体的法律规则，填补法律漏洞或者法律规则的规定严重落后于社会现实或者辩证推理的情况下才能适用。第五节 民法的渊源和效力（略）第二章 法律关系考点要览本章知识点包括法律关系的概念、要素、分类及变动，属于基本理论需要全面掌握。第一节 法律关系的概念一、法律关系的概念 民事法律关系，指根据民事法律规范确立的以民事权利义务为内容的社会关系，是由民事法律规范调整而形成的社会关系。具体理解时需要注意以下两点：1、法律关系是指法所规范的，仅受道德或习惯规范的不属于法律关系。如婚姻关系属于法律关但同居关系不属于；

31、契约关系属于法律关系，但好意施惠关系不属于。2、法律关系存在于人与人之间。所有权虽然以物作为直接支配的客体，但所有人能够依法排除他人的干涉，即任何人都负有尊重他人所有权，不得侵害的义务。此义务具有一般性，在他人为侵害之前，所有人尚没有能够对特定人有所主张的权利，可称其为一种潜在的法律关系。二、法律关系的特征1、法律关系是一种法所调整的社会关系。2、法律关系时人与人之间的社会关系。3、法律关系是平等主体之间的社会关系，一般是自愿设立的。4、法律关系是以民事权利和义务为内容的社会关系。第二节 法律关系的要素 一、法律关系的主体（详见权利主体部分） 法律关系的主体，是指在法律关系中享有权利，承担义务

32、的人，包括自然人、法人、非法人组织，特殊情况下国家也可以成为法律关系的主体。二、法律关系的客体（详见权利客体部分）法律关系的客体，是指权利义务所指向的对象。没有客体，权利义务就没有依附。通说认为，法律关系的客体包括物（物权客体）、行为（债权客体）、智力成果（知识产权客体）、人身利益（人身权客体）或民事权利（如建设用地使用权、土地承包经营权，本身可成为客体）等。其中民总部分，物权的客体需要重点掌握。三、法律关系的内容法律关系的内容，包括权利、义务、风险、权能、法律约束，但主要是指法律关系主体所享有的权利和承担的义务。需要注意的是，基于权利本位原则，民法中法律关系的设立以权利为中心，而非以义务为中

33、心。因此每一个法律关系至少须以一个权利为其要素，或为债权，或为物权，或为身份权等。第三节 法律关系的分类 此部分非重点，故以图表形式呈现，便于了解 法律关系是否直接具有财产内容人身法律关系财产法律关系 义务主体是否特定绝对法律关系相对法律关系 是否只有一组权利义务单一法律关系复合法律关系 是否因违法行为而成立调整性法律关系保护性法律关系能否独立存在主法律关系从法律关系 第四节 法律关系的变动法律关系的变动主要包括两方面的内容：第一，法律关系变动的原因；第二，法律关系变动的内容。其中重点掌握的是前者，即法律事实。法律事实，是指能够引起民事法律关系发生、变更、消灭的客观情况。此部分将在权利变动章节

34、详述，故简以图表呈现法律事实的分类及法律关系变动的内容，便于了解。法律关系变动法律关系变动的内容法律关系的产生绝对产生：原始取得相对产生：继受取得 法律关系的变更主体变更：债权转移 客体变更：客体性质或范围变化 内容变更：权利义务的性质或范围变化法律关系的消灭绝对消灭相对消灭 法律关系变动的原因：法律事实自然事实事件：出生、死亡、自然灾害状态：时间经过、精神失常 人的行为违法行为侵权行为债务不履行 合法行为表示行为法律行为准法律行为非表示行为：事实行为 一、民事法律事实的概念和意义：民事法律事实，是指能够引起民事法律关系发生、变更、消灭的客观情况。民事法律事实的意义在于能引发一定的民事法律后果

35、，包括以下情形：1、引起民事法律关系的发生。2、引起民事法律关系的变更。即民事法律关系要素中的任何一个要素发生变化。3、引起民事法律关系的消灭。包括绝对消灭和相对消灭。二、民事法律事实的分类：（是否与人的意志有关）（一）事件与当事人意志无关，但能够引起民事法律关系发生、变更和消灭的客观情况。也可以表述为，这些事实的出现与否，是个人无法预见或者控制的。能够产生导致一定法律关系的产生、变更和消灭的事件有：1、人的出生与死亡。人的出生与死亡能够引起民事主体资格的产生和消灭，也可能导致人格权的产生和继承的开始等。2、自然灾害与意外事件。另外无行为能力人所为的行为也属于事件。3、时间的经过。时间的经过也

36、是一种法律事实，它可以引起一些请求权的发生或消灭。（二）人的行为人的行为指人的有意识的活动，包括自然人和法人的活动。行为一般是人的意志所支配的活动，即有目的、有意识的活动。但有些行为是不以发生民事法律后果为目的的行为，但仍可以引起一定的法律后果的产生。根据人的行为是否属于表意行为，可以分为两类：1、民事行为。民事行为是以行为的意思表示为要素的行为。具体内容包括民事法律行为，效力待定的民事行为，可变更、可撤销的民事行为，无效民事行为。2、事实行为。事实行为是与表达法律效果、特定精神内容无关的行为。例如创作行为，从事发明创造的行为，侵权行为等。注：民事行为的概念为中国独创，其为民事法律行为的上位概

37、念，用以包括民事法律行为（合法的）、无效的法律行为、可撤销、可变更的法律行为、效力待定的法律行为。但需要注意的是此一概念的必要性，民法通则最初使用此概念，但如今民法总则已将此概念删除。第三章 权利体系（重点） 第一节 权利的概述一、权利的概念关于权利是什么，学界存在争论。意思说认为，权利划定了当事人的行为空间，在该空间内，当事人得依其意志自由形成法律关系。利益说认为，权利是受法律保护的利益。折衷观点则结合前述两种学说，认为权利是旨在维护特定利益之意志支配力，此为目前学界通说。二、权利的机能权利旨在保障个人的自由范围，使其得自主决定、组织或形成自己的社会生活，尤其是实践私法自治原则。权利是主观化

38、的法律，法律是客观化的权利，行使权利是为法律而奋斗，寓有伦理意义。三、权利的分类及体系1、权利以其效力所及的范围为标准，可分为绝对权及相对权。绝对权指对于不特定人请求不作为的权利，如人格权、身份权、物权等。有此权利者，得请求不特定人不得侵害其权利，故又称对世权。相对权指对于特定人请求其为一定行为的权利，如债权。有此权利者，不仅得请求特定人不得侵害其权利，并得请求其为该权利内容的行为，故又称为对人权。注：绝对权权利主体是为特定的一人或数人，义务主体是权利人以外的任何不特定的人，义务主体负有不侵犯绝对权的不作为义务，相对权是权利主体特定，义务主体也特定，凡是以请求权为要素形成的法律关系都是相对民事

39、法律关系。2、权利以其标的物为标准，可分为非财产权及财产权。前者指与权利主体的人格、身份有不可分离关系的权利，包括人格权与身份权。后者指具有经济利益的权利，可再分为债权、物权及无体财产权（智慧财产权：著作权、商标权、专利权）3、权利以其作用为标准，可分为支配权、请求权、抗辩权及形成权。4、权利以其成立全部要件是否具备，可分为既得权与期待权。第二节 人身权、财产权及股权一、人身权（一）概念人身权，又称非财产权，是指以人身利益为内容，与权利主体的人格、身份不可分离的权利，包括身份权和人格权。身份权，是指自然人基于亲属关系中的特定身份所享有的权利，如亲权、配偶权等；人格权，是指以权利人自身人格利益为

40、内容，用以维护权利人的独立人格的权利，如生命权、健康权等。有关身份权的内容，在婚姻家庭与继承部分详述。（二）一般人格权一般人格权，是指自然人对人格平等、人格独立、人格自由、人格尊严等一般人格利益予以支配，并排斥他人干涉的权利。它的出现，源于人格权的性质和当下的立法技术。人格权本质上是人的尊严，承载着伦理观念，属于宪法性质的权利，目前的立法技术对人格权只能类型化列举而不能穷尽列举。因此就法律未列举的部分，只能寻求一般人格权予以保护，如此才符合人格权的性质及立法目的。目前，民法总则第109条明确规定了“一般人格权”的概念，部分完善了我国人格权立法。而早年间，我国大陆地区并未以立法形式确定一般人格权

41、的存在，仅在精神损害赔偿解释第1条中提及，至于民法通则则将人格尊严放至名誉权项下（第101条），有失偏颇。（三）具体人格权具体人格权，是指法律所明确列举的人格权类型，主要包括以下几种：1、生命权（1）概念：自然人享有的以生命安全、生命维持为内容的人格权。（2）侵权要件：须自然人生理死亡才构成侵害生命权。（3）救济方式：当生命安全遭受侵害时，权利人可以实施正当防卫、紧急避险等自力救济手段，当权利人死亡时，赔偿义务人应当赔偿医疗费、丧葬费及死亡赔偿金。生命权的保护存在困境，即生命权受到侵害的前提是权利人死亡，但权利人死亡后法律所提供的财产性救济措施对权利人本身毫无意义。由此可见，人格权并不能以通常

42、的权利及救济思维来考虑。2、健康权 （1）概念：自然人以其身体器官及其机能为内容的人格权。（2）侵权要件：健康权所保护的是人的一种无疾病状态，包括身体器官及其机能的正常状态。因此，行为若使得权利人的生理或心理机能受到损害，就构成侵权。3、身体权 （1）概念：自然人以其肢体、器官等物质组织的完满为内容的人格权。（2）侵权要件：行为若破坏了权利人身体的完整性，如肢体缺失、强行剪除头发、指甲、打落义齿、义足等，或者破坏了权利人身体的完满性，如强奸、强制猥亵、打人耳光等行为，均构成侵权。（3）与健康权的关系：健康权的重点在器官、机能的正常状态，而身体权的重点在身体的完整与完满。通常情况下两者为交叉关系

43、，即侵害身体权的同时也侵害了健康权，如砍断手脚，但例外如传染非致命病毒的行为仅侵犯健康权，擅自剪他人头发的行为仅侵犯身体权。4、姓名权（1）概念：自然人对其姓名享有的人格权。（2）侵权要件：干涉权利人决定或使用其姓名，盗用或者冒用权利人的姓名。5、肖像权（1）概念：自然人对其体形、容貌等个人基本特征所享有的人格权。（2）侵权要件：构成肖像侵权的要件有二，即未经他人同意及以营利为目的。但行为人是否以营利为目的对判断该行为是否损害他人人格尊严并无影响，法律如此规定实在不妥。王泽鉴教授指出，“以营利为目的”在解释上应认定立法目的在于凸显肖像权的商业化（财产价值），而非将其作为肖像侵权的构成要件，其非

44、以营利为目的的无权创作，传播他人肖像亦得成立对肖像权的侵害。如今民法总则将肖像权与其他人格权并列，未再单列肖像权的特别构成要件，应可断言“以营利为目的”不再是肖像侵权的构成要件，但具体还需看即将出台的民法典人格权编。6、名誉权 （1）概念：名誉是自然人在社会交往中所受到的有关其品行、道德状况、才智等方面的公开评价，因此具有表彰人格尊严的价值。名誉权所保护的内容，是自然人在社会共同体中的外在形象不得被消极描述。因此，名誉权是指自然人或法人对自己在社会生活中获得的社会评价、人格尊严享有的不受侵犯的人格权。（2）侵权要件：若行为人实施侮辱或诽谤行为致使他人的客观社会评价被降低，成立对他人名誉权的侵害。其构成要件包括：实施了侮辱、诽谤行为；该侮辱、诽谤行为指向特定人；该侮辱、诽谤的行为为第三人所知悉；受害人的客观社会评价因加害行为降低。民通意见第140将“宣扬他人隐私”的行为也算入侵害名誉权的范围实属不妥，但鉴于当时未单列隐私权