企业管理资料-任何一种岗位都可以使用派遣员工吗文档范本.docx

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1、问：任何1种岗位都可以使用派遣干部及员工吗？答：并非如此.劳动合同法第66条规定，劳务派遣1般在临时性、辅助性或者替代性的 工作岗位上实施.劳动合同法限定了劳务派遣岗位的范围，但具体哪些岗位可认定为临时性、辅助性 或者替代性的工作岗位，劳动合同法并没有列举.在实践中，很多不应实施劳务派遣的劳 动者仍被实施劳务派遣,如用人单位对劳动者长期实行劳务派遣,长者达数年.对劳动者的权 益保护仍然不足,需要进1步立法予以完善.1般来讲：1）临时性，主要是用工单位非经常性发生的或具有季节性、短期性、时效性很强的用工 需求,例如应付突然增加的订单等而增加的工作岗位；本单位劳动者因病假、产假、工伤停 工留薪期、

2、服兵役、脱产培训、丧失人身自由等原因在1定时间内不能提供劳动的工作岗位, 在该职工返岗之前,可利用劳务派遣由被派遣劳动者提供劳务.但这类工作岗位的存续时间 1般不超过6个月，否则就不能称作“临时.2）辅助性,指为用工单位正常经营主营业务提供必不可少的保障和服务的业务工作岗 位.3）替代性,指与用工单位生产经营活动没有直接关系的工作岗位.目前，有些企事业单位的保安、保洁、绿化养护等特殊岗位用人，属于在辅助性、替代性 的工作岗位上进行用工.银行、保险公司因编制所限使用编外人员，1般由劳务公司派遣劳务 人员，这种情形实际上不属于在临时性、辅助性和替代性工作岗位上实施派遣用工，因此不为 劳动合同法所鼓

3、励.参考法规：劳动合同法第58条、第59条、第60条、第66条.例：D公司系由A公司、B公司、韩国C公司于2008年11月17日投资成立的中外合资XXX. A 公司成立后，韩方C公司随即派出田某某等人到D公司任职.2009年1月1日，田某某与D公 司签订了期限为2009年1月1日至同年12月31日止的劳动合同，约定田某某担任D公司生 产部部长,月工资人民币8, 000元（以下币种均为人民币）.同时,双方又签订了 1份补充合同, 约定田某某基本工资按照劳动合同规定的相关标准执行，另约定田某某岗位责任工资为每月 1,000元、考核工资为每月1,000元,D公司有权根据田某某工作表现变动其工作岗位，

4、若岗 位有变动,则不再享有原岗位上岗位责任工资和考核工资.此后,D公司按约每月向田某某支 付了 10, 000元工资（含税）.2009年10月12日，D公司法定代表人签署了 1份通知，通知田某 某公司决定将其返还韩方，要求田某某在两天内办理手续、结算工资，否则10月13日后将禁 止田某某进入公司.2009年10月13日，D公司法定代表人签署了 1份通知，通知田某某至公 司财务部领取结算好的工资，从2009年10月14日起，田某某不再是公司干部及员工.田某某 在D公司工作至2009年10月12日，D公司支付田某某工资至10月底.2009年10月21日， 田某某向某市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁

5、，要求D公司恢复劳动关系，按照每月 15, 000元的相关标准支付2009年10月26日起至恢复劳动关系期间的工资.2009年12月 22日，仲裁委作出了对田某某请求事项不予支持的裁决.田某某不服该裁决，遂诉至法院，要 求恢复与D公司间自2009年10月12日起至2009年12月31日的劳动关系，并要求D公司 支付上述期间的工资20, 000元.1审中,D公司提出田某某系韩方派遣干部及员工,与D公司不存在劳动关系.D公司提出 劳动合同仅是为办理外国人就业证所作而非真实意思表示以及提出田某某在韩国境内仍由 C公司支付大额工资报酬的抗辩意见，但D公司并未就此提供证据加以证明，故对其上述抗辩 意见法

6、院不予采纳.由于双方之间的劳动合同关系合法有效,故D公司于2009年10月13日 在解除通知中通知田某某次日起不再是D公司干部及员工的行为明显不当,缺乏事实和法律 依据，现田某某坚持要求恢复双方之间至合同到期日前的劳动合同关系，合法有据，予以支 持.D公司提出上诉,2审法院驳回其上诉,维持原判.解：本案的法律要点是：在公司重要岗位上工作,有隶属（管控与被管控）关系，并按月支付工资,证明双方形成 的是1种劳动关系,而非劳务派遣关系.在本案中，法院认为：1）劳务派遣1般是指具有劳动力派遣资质的用人单位将劳动者派遣至需要劳务的用工 单位从事临时性、辅助性或者替代性的工作.本案中，田某某虽然是在D公司

7、成立之初由韩方 C公司派至D公司的，但其来沪后，1直在D公司担任生产部长,并与D公司签订了为期1年的 劳动合同，由D公司向其支付工资.因此,不论是从田某某与D公司签订了书面劳动合同的形 式要件来看，还是从田某某为D公司提供重要劳动、受D公司管控、由D公司支付工资的实 质要件来看,双方之间均完全符合我国劳动法对于劳动关系的各项阐述,故认定田某某与D公司之间的劳动合同关系合法有效.2）劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的合同.即使D 公司各股东之间存在关于干部及员工工资承担方式的内部约定,亦不能否认系D公司在支付 干部及员工工资的事实,D公司以股东的内部约定，否认其与田某某间存在劳动合同关系，本 院不予采信.操作提示：企事业单位用工，1般应以直接招聘录用干部及员工为主,并签订劳动合同，建立正式劳 动关系.劳务派遣作为1种特殊的用工形式和劳动关系，并不适合所有企事业用人单位,只适 合1些特殊用人单位或特殊岗位.