2023年一建工程法规核心考点.pdf
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1、 建设工程法规及相关知识1 Z 3 0 1 0 0 0 建设工程基本法律知识1 Z 3 0 1 0 1 0建设工程法律体系【法 的 形 式】【法的效力层级】法的纵向冲突法的形式名称特征制定单位宪法全国人大法律X X法全国人大及其常委会行政法规X X条例国务院地方性法规 地名X X条例省级、设区的市级人大常委会部门规章X X办法 X X规定国务院各部委地方政府规章 地名X X办法 地名X X规定省级、设区的市级人民政府 地方性法规一地方政府规章宪法f法律一行 政 法 如,部门规章法的横向冲突同一机关制定新的一般与旧的特别冲突谁制定谁裁决根据授权制定的法规与法律冲突全国人民代表大会常务委员会裁决不
2、同机关制定部门规章与部门规章冲突国务院裁决部门规章与地方政府规章冲突地方性法规与部门规章冲突(国务院提出意 见)国务院认为应当适用地方性法规,国务院裁决国务院认为应当适用部门规章,提请全国人大常委会裁决tips:本节重点关注法的效力层级,为每年必考点。须留意地方性法规与部门规章的冲突,是由国务院提出意见,而不是国务院直接裁决。1 Z 3 0 1 0 2 0建设工程法人制度【法 人 制 度】11、法人应当具备的条件(1)依法成立;法人不能自然产生,它的产生必须经过法定的程序。设立法人,法律、行政法规规定须经有关机关批准的,依照其规定。(2)应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。法人以其
3、主要办事机构所在地为住所。有必要的财产或经费是法人进行民事活动的物质基础。(3)能够独立承担民事责任;法人以其全部财产独立承担民事责任。(4)有法定代表人2、法人的分类法人分为营利法人、非营利法人和特别法人。tips:法人的分类名称范围资格取得营利法人X X 公司应当依法登记成立营业执照签发日期为营利法人的成立日期非营利法人事业单位、社会团体基金会、社会服务机构需要登记的:登记之日不需登记的:成立之日特别法人机关法人农村集体经济组织法人城镇农村的合作经济组织法人基层群众性自治组织法人成立之日法人制度主要注意以下几点。(1)法人和法定代表人的混淆判断。(记住:法人是组织,不是人。而法定代表人是自
4、然人。)(2)近几年重点考察法人应当具备的条件(2)项目经理部不具有法人资格,无法承担民事责任,因此,其行为的法律后果由企业法人承担。1 Z 3 0 1 0 3 0 建设工程代理制度【代理制度】1、转代理代理人需要转委托第三人代理的,应当取得被代理人的同意或者追认。代理人仅就第三人的选任和指示承担责任。但是在紧急情况下代理人为了维护被代理人的利益需要转委托第三人代理的可以不经得被代理人同意。2、无权代理表现形式:(1)自始未经授权(2)超越代理权(3)代理权已终止效力:无权代理并不是直接无效,代理行为是否有效,在于被代理人是否予以追认23、表 见 代 理(无 权、有 效)构成要件:(1)客观要
5、件:须存在足以使相对人相信行为人具有代理权的事实和理由;(2)须本人存在过失;(3)主观要件:须相对人为善意。效力:无权代理、但对被代理人具有法律约束力t i p s:表见代理记住四个字:无 权、有 效。无权指的是表见代理是无权代理,有效指的是对本人产生有权代理的法律效力。1 Z3 0 1 0 4 0建设工程物权制度【物权的种类】所有权所有人依法对自己的财产享有占有权、使用权、收益权、处分权(处分权是所有人的最基本的权利,是所有权内容的核心)。用益物权建设用地使用 权、宅基地使用 权、土地承包经营权、地役权和居住 权。担保物权抵押权不转移占有约 定(需对方同意)质权转移占有欠A扣B约 定(需对
6、方同意)留置权转移占有欠A扣A法 定(无需对方同意)1、用益物权【建设用地使用权】建设用地使用权概念因建造建筑物、构筑物及其附属设施而使用国家所有的土地的权利设立1.只能存在于国家所有的土地上2.自 登 记 时 设 立(不 动 产)3.设立的方式:出 让(卖)、划 拨(送)4.可以在地表、地 上、地下分别设立变动转 让、互换、出资、赠 与、抵押1、书面形式,使用期限约定,不超过剩余期限;2、向登记机构申请变更登记;3、附着于该土地的建筑一并 处 分(房地不分离)。续期住 宅 建设用地使用权期间届满,自动续期。续期费用的缴纳或者减免,依照法律、行政法规的规定办理。消灭建设用地使用权消灭的,出让人
7、应当及时办理注销登记。登记机构应当收回建设用地使用权证书。【地 役 权】地役权概念为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同约定利用他人不动产的便利。自己的不动产为需役地;他人的不动产为供役地。设立设立地役权,当事人应当采取书面形式订立地役权合同。地役权自地役权合同生效时设立。3tips:考生应重点关注建设用地使用权和地役权:建设用地使用权自登记设立地役权自地役权合同生效时设立。未经登记,不得对抗善意第三人。土地上已设立土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等权利的,未经用益物权人同意,土地所有权人不得设立地役权。变动1.需役地上转让部分涉及地役权的,受让人同时享有地役权2.供役地上转
8、让部分涉及地役权的,地役权对受让人具有约束力2、物权的设立、变更、转让、消灭和保护【不动产物权】不动产物权,经依法登记发生效力,未经登记不发生效力;(例外)依法属于国家所有的自然资源,所有权可以不登记;不动产物权合同,自成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同的效力。【动产物权】1、动产物权的设立和转让,自交付时发生效力;2、船舶、航空器、机动车等物权的设立、变更、转让和消灭,未经登记,不得对抗善意第三人。tips:物权效力和合同效力是两个独立、不同的概念,由不同法律评价,注意区分。未办理物权登记的,不影响合同的效力。1Z301050建设工程债权制度债权是权利人请求特定义务人为或者不为一定行为
9、的权利。债权是相对权。可以归纳为以下三个方面:债权主体的相对性、债权内容的相对性、债权责任的相对性。债的产生根据:合同、侵权、无因管理、不当得利。合同就施工任务而言,债权人是建设单位,债务人是施工单位;就拨付工程款而言,债权人是施工单位,债务人是建设单位。侵权建筑物、构筑物或者其他设施倒塌、塌陷造成他人损害的,由建设单位与施工单位承担连带责任,但是建设单位与施工单位能够证明不存在质量缺陷的除外。因所有人、管理人、使用人或者第三人的原因,建筑物等倒塌、塌陷造成他人损害的,由所有人、管理人、使用人或者第三人承担侵权责任。无因管理无因管理,是指未受他人委托,也无法律上的义务,为避免他人利益受损失而自
10、愿为他人管理事务或提供服务的事实行为.不当得利没有法律根据,有损于他人利益而自身取得利益的行为。得利人没有法律根据取得不当利益的,受损失的人可以请求得利人返还取得的利益,但是有4t i p s:本节考察分数较多,且知识点不复杂,要求考生这一节的考分应全部拿到。下列情形之一的除外:(1)为履行道德义务进行的给付;(2)债务到期之前的清偿;(3)明知无给付义务而进行的债务清偿。1 Z 3 0 1 0 6 0 建设工程知识产权制度知识产权保护对象保护期限起点展期授予条件专利权发明2 0 年申请日不予展期新颖性创造性实用性实用新型1 0 年外观设计1 5 年新颖性富有美感适于工业应用商标权注册商标1
11、0 年核准注册日可以展期著作权建筑类自然人作者死后5 0 年单位发表后5 0 年作品完成日不予展期文字作品建筑作品图形作品专利权的保护期限均自申请日起计算。国务院专利行政主管部门收到专利申请文件之日为申请日;如果申请文件是邮寄的,以寄出的邮戳日为申请日。t i p s:对于知识产权这一节每年在专利权出题的比例较高,故应着重看一下专利权的相关内容。1 Z 3 0 1 0 7 0 建设工程担保制度1、担保合同第三人为债务人向债权人提供担保时,可以要求债务人提供反担保担保合同属于从合同,主合同无效,担保合同无效,担保合同另有约定的,按照约定。2、主要担保方式比较担保方式谁担保是否转移占有对象人的担保
12、保证第三人提供物的担保抵押可能是债务人本人提供,也可能是第三人提供不转移占有动产、不动产质押转移占有动产、权利留置债务人本人提供转移占有动产金钱担保定金转移占有钱53、保证保证方式:(1)一般保证:当事人在合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任;(2)连带责任保证:债务履行期届满后,债务人|不履行债图时,债权人厩咽要求债务人承担履行债务,|也可以|要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三人加入债务的,保证人的保证责任不受影响。债权人和债务人未经保证人书面同意,减轻债务的,保证人仍对变更后的债务承担保证责任;加重债务的,保证人对加重的部分不承担保证责任。债权人和债务人变更主债权
13、债务合同的履行期限,未经保证人书面同意的,保证期间不受影响。债权人与保证人可以约定保证期间,但是约定的保证期间早于主债务履行期限或者与主债务履行期限同时届满的,视为没有约定;没有约定或者约定不明确的,保证期间为主债务履行期限届满之日起6 个月。债权人与债务人对主债务履行期限没有约定或者约定不明确的,保证期间自债权人请求债务人履行债务的宽限期届满之日起计算。tip s:当事人对保证方式没有约定或约定不明确的,按照一般保证承担保证责任。保证制度今年变化比较多,是出题的重要考点。4、抵押权可以抵押的财产建筑物和其他土地附着物;建设用地使用权;海域使用权生产设备、原材料、半成品、成品;正在建造的建筑物
14、、船舶、航空器交通运输工具不得抵押的财产土地所有权;宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权,但法律规定可以抵押的除外学校、幼儿园、医疗机构等为公益为目的成立的非营利法人的教育设施、医疗卫生设施和其他公益设施所有权、使用权不明或者有争议的财产依法被查封、扣押、监管的财产抵押期间,抵押人可以转让抵押财产。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。【重复抵押】同一财产向两个以上债权人抵押的,拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿:(1)抵押权已经登记的,按照登记的先后顺序清偿(2)抵押权已经登记的先于未登记的受偿6(3)抵押权未登记的,按照债权比例清偿5、质押、留置
15、和定金质押质押对象1.动产质押。动产质权自交付时生效2.权利质押。可以质押的权利有汇票、本票、支票;债券、存款单;仓单、提单;可以转让的基金份额、股权;可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权;现有的以及将有的应收账款;有权利凭证的,权利质权自交付时设立没有权利凭证的,权利质权自登记时设立。留置法定留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产,债务人不按照合同约定的期限履行债务的,债权人有权依照法律规定留置该财产,以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。留置权人负有妥善保管留置物的义务。定金合同规定1.定金应当以书面形式约定2.定金合同从实际交付定金之日起生效法律效
16、力债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。1.给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;2.收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。数额限制定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的20%。超过部分不产生定金的效力。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的,视为变更约定的定金数额。1Z301080建设工程保险制度【建筑/安装工程一切险】投保人发包人(发包人委托承包人投保的,保费由发包人承担)被保险人有关各方:业主、承包商和分包商、技术顾问保险责任范围自然事件地震、海啸、雷电、台风、暴雨、冰雹等不可抗力意外事故火灾、爆炸等【保险期限】起始日:工地动工或材料设备运抵
17、工地时,以先发生为准。终止日:验收合格或工程所有人实际占用、使用时,以先发生为准。在任何情况下,保险期限的起始或终止均不得超过保单明细表中列明的保险生效日或终止日。注:安装工程一切险一般包括一个试车考核期,一般不超过3 个月,超 过 3 个月加收保费。对旧机器设备不负考核期的保险责任。1Z301090建设工程税收制度71、企业所得税应纳税所得额=收入总额一不征税收入一免税收入一各项扣除项目一允许弥补的以前年度亏损后的余额【不征税收入】财政拨款依法收取并纳入财政管理的行政事业性收费、政府性基金2、个人所得税纳税人居民个人非居民个人概念在中国有住所的个人在中国无住所而一个纳税年度内在中国境内居住累
18、计满183天的个人在中国无住所又不居住在中国无住所而一个纳税年度内在中国境内居住累计不满183天的个人征税对象境内所得+境外所得境内所得征税范围及税率(1)工资、薪金所得;(2)劳务报酬所得;(3)稿酬所得;(4)特许权使用费所得;(综合所得)适用3%至45%的超额累进税率(5)经营所得;适用5%至35%的超额累进税率(6)利息、股息、红利所得;(7)财产租赁所得;(8)财产转让所得;(9)偶然所得;适用比例税率,税率为20%免征个人所得税(1)军政科教文卫奖金;(2)国债和国家发行的金融债券利息;(3)按照国家统一规定发给的补贴、津贴;(4)福利费、抚恤金、救 济 金(5)保险赔款;(6)军
19、人的转业费、复员费、退役金:(7)按照国家统一规定发给干部、职工的安家费、退职费、退休工资、离休工资、离休生活补助费;3、增值税4、印 花 税(2022年改动)建设行业增值税的规定简易计税方法计税1.建筑工程总承包单位为房屋建筑的地基与基础、主体结构提供工程服务,建设单位自行采购全部或部分钢材、混凝土、砌体材料、预制构件的,适用简易计税方法计税。预缴增值税纳税人提供建筑服务取得预收款,应在收到预收款时,以取得的预收款扣除支付的分包款后的余额,按照规定的预征率预缴增值税。预征率适用一般计税方法计税的项目预征率为2%,适用简易计税方法计税的项目预征率为3%印花税的计税依据如下:(1)应税合同的计税
20、依据,为合同所列的金额,不包括列明的增值税税款;(2)应税产权转移书据的计税依据,为产权转移书据所列的金额,不包括列明的增值税税款;(3)应税营业账簿的计税依据,为账簿记载的实收资本(股本)、资本公积合计金额;(4)证券交易的计税依据,为成交金额。下列凭证免征印花税:(1)应税凭证的虽体或者抄本;.(5)无息或者贴息借款合同、国际金融组织向中国提供优惠贷款书立的借款合同;(6)财产所有权人将财产赠与政府、学校、社会福利机构、8tips:每年教材变动大的地方都是出题的考点。1Z301100建设工程法律责任制度【法律制度】1、民事责任、行政责任、刑事责任的承担方式民事责任(民一民)违约责任继续履行
21、;采取补救措施;停止违约行为;赔偿损失;违约金;定金侵权责任停止侵害;排除妨碍;消除危险:返还财产;恢复原状;修理、重作、更换;消除影响、恢复名誉;赔礼道歉。行政责任行政处罚(官一民)(1)警告、通报批评;(2)罚款、没收违法所得、没收非法财物;(3)暂扣许可证件、降低资质等级、吊销许可证件;(4)限制开展生产经营活动、责令停产停业、责令关闭、限制从业;(5)行政拘留;(6)法律、行政法规规定的其他行政处罚。行政处分(官一官)警告、记过、记大过、降级、撤职、开除刑事责任主刑管制;拘役;有期徒刑;无期徒刑;死刑。附加刑罚金;剥夺政治权利;没收财产;驱逐出境。tips:注意区分三对概念,经常考。行
22、政责任(违法)刑事责任(犯罪,触犯刑法)拘留拘附罚阚司除没收|违法所得没收(合法)财产|2、【建设工程中几种刑事犯罪】工程重大安全事故罪建设、设计、施工、监理单位违反国家规定,降低工程质量标准,造成重大安全事故的,对直接责任人员处5年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。重大责任事故罪作业人员违反有关安全管理规定管理人员强令他人违章冒险作业(自然人犯罪)重大劳动安全事故罪安全生产设施或安全生产条件不符合规定串通投标罪投标人相互串通投标报价,损害招标人或其他投标人利益,情节严重的,(处3年以下有期徒刑或者拘役,并处或单处罚金)tips:犯罪的标准:“造成重大安全事故”或“发生重大伤亡事故或造成其他严重
23、后果”认定标准:死亡1人以上或重伤3人以上或直接经济损失100万元以上。注意有时候虽然造成了损失但是没有达到犯罪的标准。91 Z 3 0 2 0 0 0 施工许可法律制度1 Z 3 0 2 0 1 0 建设工程施工许可制度【施工许可证】1、施工许可证的适用范围不适用建筑法,不需要领施工许可证的工程:抢险救灾工程、临时建筑、农民自建低层住宅适用建筑法但不领取施工许可证:建筑面积3 0 0 m 2 或投资额3 0 万元、应办理开工报告的工程2、施工许可证与开工报告的对比施工许可证开工报告(官 民)管理机关县级以上建设行政主管部门按国务院规定的权限和程序适用范围小型工程不需要领取(3 0 0 m 2
24、、3 0 万元|)开工期限领证后3个 月 内(3个月内未申请延期,证书|自行|殛)获批后6个月内(6个月外|重新申报|)不能按期开工申请延期(可申请两次,每次3 个月,超出时限回行废止|)不予延期开工后在建项目停工停 工 1 个月|内报告,停工1 年,报告后即可复工停工、复工应报告(无停 工 1 个 月 内 避 ,停工叁1 年,核验后方可复工核验程序)t i p s:着重记忆表中数字,领取施工许可证后,在申请延期的情况下,最晚9 个月内开工。2、建设单位申请领取施工许可证的条件(1)已经办理该建筑工程用地批准手续(2)依法应当办理建设工程规划许可证的,已经取得建设工程规划许可证(3)需要拆迁的
25、,其拆迁进度符合施工要求(无需全部拆迁完毕)(4)已经确定施工企业(签订发承包合同)(5)有满足施工需要的资金安排、施工图纸及技术资料(6)有保证工程质量和安全的具体措施(工程质量监督手续可以与施工许可证或者开工报告合并办理)程序:发证机关应当自收到申请之日起7日内颁发施工许可证;对于证明文件不全或者失效的,应当当场或者5日内一次告知建设单位需要补正的全部内容。1 Z3 0 2 0 2 0 施工企业从业资格制度资质的申请建筑业企业可以申请一项或多项建筑业企业资质;企业首次申请或增项申请资质,应当申请最低等级资质。资质期限资质证书有效期为5 年。1 0【施工单位企业资质的撤回、撤销、吊销、注销】
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