重新认识中华法系 传承优秀传统法律文化.docx

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1、重新认识中华法系传承优秀传统法律文化*W ,*,弊也计史174果义WM41M0UI. 一 3. a，EE”i重新认识中华法系自20世纪以来，学界关于中华法系的研究不绝于史，相关 论著云涌风飞，取得了可喜成绩。但仔细爬梳百余年来的研究成 果，其中难免有遗珠之憾、可商之论：中华法系是以律令为中心 的法律系统吗？ “诸法合体”是中华法系的形式特征吗？中华法 系真是一套不具有确定性的“卡迪式”法律体系吗？尤为紧要的 是，法系研究注重的是法律内在的文化基因问题。那么，是什么样的文化基因使得中华法系变得“长寿”，如 何将这样的基因传承到当代法律系统中来？要解答这些学术疑问，重新认识中华法系就显得十分必要。

2、对上述问题的反思也引领我们形成了 一些新观点：第一，提出中华法系的渊源流变三段论。在时间范围上，我 们认为其主要经历了三个历史时段：夏商西周的“礼刑”时代。 “礼”乃行为规范，“刑”为制裁手段，形成“出礼入刑”的施 运模式。但违反何种礼受何种刑制裁，事先并无一一对应的规定, 而是用“临事制刑”的办法解决，表现出罪刑非法定的特征。春 秋战国秦的“法律”时代。面临礼崩乐坏的时局，春秋战国时 将以前的“刑”修改发展成“刑书”，后来又演变为“法”，商 鞅再改法为“律”。其进步之处在于对罪与刑作出对应的规定， 出现了罪刑法定主义的倾向。当“法” “律”出现之后，原来的 “礼”不再由国家强制力保障实施而转

3、变为道德，形成法律与道 德分而治之的模式，即所谓“弃礼任法”，并被统一后的秦朝推 广到全中国。汉朝到清末的“礼法”时代。这个时期，将曾经被 抛弃的“礼”重新引入“法”中，实则开启了法律与道德结合的 进程。“礼”的精神、原则甚至相应的具文，都渗入法律之中。 经两汉的引礼入法，历魏晋南北朝之礼法结合，到隋唐的礼法合 一，形成“德法合治”的治理模式，中华法系至此得以定型。宋 元明清相沿不改，直到清末仿行西法、修订新律方始解体。第二，提出中华法系以“和合”为总体特征。说文日： “和，调也。”所有看似对立的事物都可以通过“和调”而彼此 勾连，形成对立统一、共存发展的关系。“和合”是中华文化最 重要的思维

4、方式之一。中华法系作为中华文化的一部分，其创设 运行也无不体现出这样的思维特征：中华法系的体系构织不是单 纯的律令体系，而是以礼法为统率的“礼（仪）典体系”“律（令） 典体系”与“习惯法体系”之间的“和合”；中华法系在国家制 定法层面不是“诸法合体”的编纂模式，而是“律”与“令” “格” ，式，敕，“例”等的和而不同。律与其他各种法律形式，原 本就没有编在一起，谈不上“合体”，而是通过刑的方式将彼此 链接起来，形成“诸法和合”的有机法律系统；中华法系的罪刑 关系不是“卡迪式”法所谓的没有确定性。如果说夏商西周表现 为单纯的罪刑非法定主义，春秋战国秦转向了单纯的罪刑法定主 义，那么成熟之后的中华

5、法系则是二者的和而不同。晋书刑 法志说：“法欲必奉，故令主者守文；理有穷寒，故使大臣释 滞；事有时宜，故人主权断。”“主者守文”指主管官吏严格依 照律令条文办案，是罪刑法定的原则。“大臣释滞” “人主权断” 则是比附类推的做法，是罪刑非法定的原则。两种不同的法律原 则以“和合”的态势共存于一套法律系统之中。第三，提出“仁”为中华法系的文化基因。孝悌忠信、礼义 廉耻、仁者爱人等理念，在传统社会既是妇孺皆知的道德规范， 又是身体力行的法律准则。传统道德名目众多，但可以用一个 “仁”字来统揽。冯友兰说：“惟仁亦为全德之名，故孔子常以 之统摄诸德。”追根溯源，仁就是孟子所说的“仁，人心也”， 指人内在

6、的心智，也就是判断是非善恶的能力。古人名之“天理”“人情”“良知”，今人谓之常情、常理、常识。梁启超认为仁 是一种“同类意识”。 “仁”这种同类意识运用于人与人的关 系上，你希望别人怎样对待你，就应该怎样去对待别人，遂产生 了 “孝悌忠信礼义廉耻”等人伦道德；将其运用到人与物的关系 上，你希望自然万物怎样回报你，就应该怎样去对待自然万物， 于是产生了“仁民爱物” “民胞物与”的自然道德。先秦思想家慎到说：“法，非从天下，非从地出，发于人间， 合乎人心而已。”人伦道德或自然道德，都不过是人心的外化。 而维护这些道德，就得有相应的法律制度。欲构建人伦秩序，就 有了伦理法律制度；要维护自然秩序，就有了生态法律规范。或 者说，只有根据这些道德要求来制定和实施的法律制度，才是符 合人心的良法；反之则不然。中华法系的演变发展，正体现了这 样的思维逻辑和实践逻辑。故简而言之，“仁”就是中华法系的 文化基因。党的二十大报告提出“传承中华优秀传统法律文化”的要求。 值此时代之需，对中华法系的精神智慧、思想理念如何实现创造 性转化、创新性发展进行深入探讨，必将为完善中国特色法学学 科体系、学术体系和话语体系提供滋养，亦能为构建中华民族古 今一贯的法治文脉注入历史伟力。（作者：龙大轩，系2022年度国家哲学社会科学成果文库入选者、西南政法大学教授）（2023 年）