合同审查指导.docx

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1、0序言根据中华人民共和国合同法，本着平等互利的原则在自愿协商的基础上，经友好协 商，就委托方在海口地区乘务员培训使用机组车的事宜，双方达成如下协议甲乙双方经过友好协商，遵照中华人民共和国合同法和其他相关法律、法规的规定， 秉承公平、诚信、双赢、长期合作的原则，共同签订本协议。一合同主体条款常见问题：(1)不具备营业执照的法人分支机构且未经法人授权；(2 )未成年人、精神病人；(3)营业执照过期或未通过年检；(4 )连续两年未年检被工商吊销营业执照；(5 )对于特殊行业的主体，不具有从事合同项下行为的资格。订立合同时，核实对方的身份信息，查看法定代表人、地址等重要信息与营业 执照登记信息是否一致

2、，且在合同中是否有遗漏。若是已经吊销、注销或者尚未成 立的企业，即便签订合同也不具有法律效力。2主体条款：写上当事人的名称和地址3关于合同签字：1、合同的成立可以以签字为准，也可以以盖章为准，签字优先。合同确认的最好方式 就是签字，或者签字加盖章；2、能签字的人：自然人、法人的代表人、委托代理人(有授权委托书)、非法人组织负 责人、合伙企业的合伙人；3、合同大于2页的，要盖骑缝章；4、如果对方的签字人是法人代表，要求对方出具法人个人的身份证明、营业执照副本、 或工商局出具的法人资格证书；如果对方的签字人是业务员，则需提供法人代表的授权委托 证书和业务人员本人的身份证复印件5明确合同的签约地：合

3、同的签约地最好是我方所在地，这样出事后可以取得我方公安局的支持。二、标的物条款三、标的物的数量条款：找一个双方都接受的计量单位，先确定好度量衡。需要注意，有些标的物是有自然损耗、毛 重、净重的。1、双方送达地址及联系方式如下：承运方地址：天津市空港国际物流区第二大街一号企业服务中心B座5楼；收件人（项目负 责人）：马雅俊 ；联系电话：。服务方地址：深圳机场T3商务区写字楼A座1002；收件人（项目负责人）：鲁筱君；联系 电话:0755-23452155 o2、任何一方向对方发出的通知和文件，均应采取书面形式，按照本合同第六部分第1条记 载的对方地址，用特快专递、挂号信或专人送达方式发出。如果是

4、特快专递或挂号信，在信 件投递后第三日视为通知已到达对方；如果是派人专程送达，则在对方法定代表人或授权代 表签收之日视为通知已到达对方；如果同时使用几种通知方式的，以其中较快到达接收方者 为准。3、联络方法发生变更的，变更方应在变更前十日书面通知另一方。在另一方收到有关通知 之前，另一方根据变更前的地址所做出的联络和通讯应视为有效。二十、保密条款技术委托保密条款3 .保密义务：3.1 本协议中所提到及委托事项中包含的所有商业报表、数据信息、交易模式、公司政策等 纸质或电子数据内容，其版权及知识产权、所有权均归甲方所有，未经本协议特别规定或对 方书面同意，任一方不得擅自向第三方传播、共享、复制、

5、许可使用。3.2 鉴于乙方撰写相关申报文件之目的，甲方如需要为乙方在委托事项涉及的相关系统内开 通账户权限的，乙方需向甲方报送权限开放人员和负责撰写申报文件人员的信息名单，并严 格控制知情人员范围。3.3 乙方所编写的软件源代码、软件说明书等基于本协议项下的申报文件，其著作权及版权 同样归属于甲方，乙方完成委托事项之日起三个工作日内，应向甲方移交相关全部数据文件, 并清除相关内容置于乙方及其工作人员处的全部存储。3.4 如乙方违反上述条款，需依法承担甲方全部损失并承担相关法律责任。乙方保密义务长 期有效。8.1 甲乙双方应就本协议项下的内容，以及各自从对方获取的与本协议相关的保密或专有 信息及

6、第三方信息（包括但不限于用户信息），或者基于该等信息的性质或披露的方式可被 合理认定为保密或专有的信息（包括但不限于与双方的技术、商业计划、营销活动和财务有 关的所有信息）（统称为“保密信息”）予以保密。8.2 保密信息应始终为各自的专有财产或第三方合法权益内容，双方对获得的他方保密信 息仅用于履行其在本协议下的义务，除此之外，任何一方无权使用他方保密信息或向任何第 三方泄漏或提供；同时，各方应采取合理措施以防止电子数据在公共、私人或内部网络上传 输时被擅自查看或非法截取。本协议或其任何条款的终止、中止、失效、无效均不影响本保密条款的有效性及对甲乙双方 的约束力。资料及保密1 .任何一方将会并

7、保证其工人、雇员和代理商及受权代表会对本协议的条款严格保密。任 何一方未经另一方事前书面同意，不得透露与另一方有关的资讯及其与本协议有关商业情 报。只有在透露资讯已明确地众所周知的，或相关法律或政府或当局条例明确要求时，其中 一方才可以透露有关资讯，并且在透露资讯前通知另一方。2 .本协议中“保密信息”指：2.1 任何一方披露的所有专有信息（包括商业秘密、保密的专有技术以及保密的市场计划等）。 任何通过有形方式披露的保密信息都应醒目地标记“保密字样:通过口头交流方式提供的 保密信息只有在满足以下条件的情况下才能构成保密信息：在披露保密信息后30日内将保 密信息的内容用书面文件写下来，在文件中指

8、明保密信息并记录在案，并将该文件的复印件 在上述期限内提供给接收该等保密信息的一方；2.2 由接收信息的一方基于上述信息完成的笔记或其他记录中的相关信息、，或由接收信息的 一方完成的包含上述信息的笔记或其他记录中的相关信息；2.3 有关上述第（1）和（2）中的信息以及笔记或其他记录中的相关信息的复印件。3 .获得对方保密信息的一方应当采取合理措施防止商业秘密的泄露。双方将根据下述条款 进行透露或接收。3.1 未经透露方事先书面同意，接收方不得将由透露方或透露方代理机构提供的有关合同、 合同条文、规格、计划、图样、模型、样品等资料提供给与履行本合同无关的任何其他人。 即使向本合同的雇员提供，也应

9、注意保密并限于履行本合同所必需的范围。3.2 未经透露方事先书面同意，除履行本合同之外，接收方不应使用前款所列举的任何文件 和资料。A.除合同本身外，前款所列举的任何文件和资料的所有权及使用权归透露方所有。如果透 露方有要求，接收方应在完成合同后及时将这些文件和资料（包括全部副本）还给透露方。 B.对以上内容的违约者除应赔偿相对方的全部经济损失。C.为了本合同之目的依法向有关审批机构、管理机构、中介机构、金融机构及监管机构披 露有关资料则不受此条保密条款限制。4 .本协议无论何等原因终止、解除，本条款继续保持其原有效力。二十、不可抗力条款“不可抗力”是指不可预见、不能避免并不能克服的客观情况，

10、包括但不限于战争、动乱、 罢工、地震、洪水、台风、海啸。10.2 由于不可抗力事件，致使一方在履行其在本协议项下的义务过程中遇到障碍或延误, 不能按约定的条款全部或部分履行其义务的，遇到不可抗力事件的一方（“受阻方”），只要 满足下列所有条件，不应视为违反本协议：（1）受阻方不能全部或部分履行其义务，是由于不可抗力事件直接造成的，且在不可抗力 发生前受阻方不存在迟延履行相关义务的情形；（2）受阻方已尽最大努力履行其义务并减少由于不可抗力事件给另一方造成的损失；（3）不可抗力事件发生后，受阻方立即通知了对方，并在不可抗力事件发生后的十五天内 提供有关该事件的权威证明文件和书面说明，书面说明中应包

11、括对延迟履行或部分履行本协 议的原因说明。10.3 不可抗力事件终止或被排除后，受阻方应继续履行本协议，并应尽快通知另一方。受 阻方应可延长履行义务的时间，延长期应相当于不可抗力事件实际造成延误的时间。10.4 如果不可抗力事件的影响持续达三十（30）日或以上时，双方应根据该事件对本协议 履行的影响程度，协商对本协议进行变更或终止。不可抗力条款2.1.1 本合同所称“不可抗力”是指本合同签订后发生的，合同各方不能预见、不能避免 且不能克服,妨碍受影响一方依照合同约定履行全部或部分义务的客观事件，如战争、暴乱、 瘟疫、严重火灾、洪水、地震、台风或其他自然灾害或社会性突发事件。2.1.2 任何一方

12、因不可抗力不能履行本合同约定的全部或部分义务，该方应尽快通知另一 方，并须在不可抗力发生后三日内以书面形式向另一方提供不可抗力事件及不可抗力对合同 履行造成影响的详细情况说明及必要的证据。受影响一方有责任尽可能及时采取必要措施减 轻或消除不可抗力的影响，否则应对扩大的损失承担责任。2.1.3 不可抗力发生后，合同各方应立即通过友好协商方式确定如何继续执行本合同。不 可抗力消除后，各方应立即恢复履行各自在本合同项下的义务。如不可抗力无法消除或因不 可抗力影响导致受影响一方丧失继续全部或部分履行合同义务的能力，则各方可协商解除或 变更合同。1.4发生不可抗力事件，受影响一方对因不可抗力无法履行或迟

13、延履行本合同义务而使另一 方遭受的损失不承担违约和赔偿责任，但受影响一方延迟履行后发生不可抗力的，不能免除 责任。七、不可抗力条款1、在本条款中“不可抗力”是指不能预见、无法阻止及不能克服的客观情况，包括但不限 于洪水、地震、风暴、台风、地陷、疫病或者其它自然灾害、战争或者威胁、恐怖主义行为、 暴乱、入侵、内乱、各级政府机关之行政措施或者行政不作为、贸易禁运、罢工或受阻方未 能合理控制的任何其它不可预见的事件。2、如发生不可抗力事件，任何一方均无需对另一方因本协议未能履行或迟延履行而蒙受的 任何损害、成本增加或损失负责但应向对方提供有权机关出具的书面证明文件，而未能履行 或迟延履行本协议不应被

14、视为违约。3、声称发生不可抗力事件的一方应采取适当手段尽量减少或消除不可抗力事件的影响，并 尽可能在最短时间内尝试恢复履行被不可抗力事件影响的履行义务。二十一、生效除条款不建议自动续约，合同期间任何一方要求解除合同应提前一个月书面通知对方，否则违约解除合同的一方应赔 偿另一方协议终止前三个月的服务费用，但因一方严重违约，守约方依据合同（包括附件） 约定及法律规定行使合同解除权的除外。本协议一式四份，甲乙双方各执两份，自甲乙双方签字盖章之日起生效，到甲方取得所有软 件著作权登记证书为止。本协议的传真件、扫描打印件与原件具有同等法律效力。若有补充 事项双方可订立补充协议，补充协议与本协议具有同等法

15、律效力。协议的变更和解除在本协议有效期内，甲乙双方可以通过友好协商，以书面方式对本协议相应条款进行变更或 者解除本协议。除本协议另有约定外，甲乙双方任何一方欲变更、解除本协议必须提前三十 个工作日书面通知对方。除根据本协议约定或者法律规定可单方面解除本协议之外，单方面 解除本协议的一方，应对另一方因此遭受的损失承担全部赔偿责任。第十二条生效、修改或终止（-）本协议自双方法定代表人或授权代表签字并加盖公章或合同专用章之日 起生效，有效期为2年。在上述协议期间，如果乙方的营业执照或航空 货运代理经营资格证书失效或被吊销，本协议将自动终止。（二）本协议一旦生效，如双方以前已签署国际航空货运销售代理协

16、议将同 时自动终止。（三）任何一方要求对本协议条款进行修改或补充时，可随时书面通知另一方, 对协议的任何修改或补充，应得到对方书面确认，并从双方书面确认之日 起生效。在修改或补充未获得双方确认之前，仍按本协议原条款执行。（四）协议双方可以随时终止本协议，但必须提前三十天书面通知对方。（五）本协议失效后，协议双方仍应承担本协议所规定的双方应履行而尚未履行完毕的一切权利和义务。（六）本协议一式伍份，甲方执肆份、乙方执壹份，具有同等效力。6.1 本协议可经双方书面确认修改内容，经双方共同签字确认后以签字日期为准立即生效， 任何修改或者补充内容双方未经签字确认前仍按原协议内容执行。6.2 甲方欲终止本

17、协议，应提前30天以上正式书面通知乙方；本协议自甲方提出书面通知 后的30日后即自动终止。但甲方仍需对协议终止前其应支付的运费承担付款义务。6.3 协议终止后，协议双方仍应承担原协议内所规定之双方应履行而尚未履行之义务与责任。10.1 本协议未尽事宜，经双方协商一致后可签订补充协议，补充协议与本协议具有同等法 律效力。10.2 本协议自双方签字盖章之日起生效，若双方签字盖章时间不一致，以后签字盖章一方时 间为协议生效时间，有效期至双方履行完毕所有义务止。10.3 协议一式肆份，甲、乙方各执贰份。第八章 协议的生效、终止及其他第二十二条 本协议一式六份，双方当事人各执三份，它们均具有同等的法律效

18、 力。经协议双方法定代表人或授权签字代表人签字并加盖合同专用章后即生效。 有效期三年，自2019年7月10日至2022年7月9日止，到期后如双方无异议 有效期可自动顺延一年，但顺延次数不得超过两次。第二十三条 本协议有效期内，任何一方不得擅自变更协议，协议执行中如需变 更，应提前30天向对方发出书面请求，经双方书面同意后，并签署补充协议， 方可变更。补充协议与本协议具有同等法律效力。未获双方书面同意前，仍按原 条款执行。第二十四条 如果本协议部分条款被政府部门或法院裁定无效，而无法继续执 行时，不影响本协议其他条款之有效性。第二十五条 本协议有效期内，任何一方不得无故终止本协议。如需终止本协

19、议，应双方协商一致，并签订书面终止协议。本协议终止之后，协议双方仍应承 担本协议生效期间已经形成的一切义务与责任。第二十六条 如果协议任何一方经营许可被吊销、注销或暂停失效，应在24小 时以内通知协议另一方，本协议即行终止。第二十七条如果协议任何一方没有能力偿还债务，或将财产已全部转让他人, 或宣布破产，协议另一方可随时终止本协议。第二十八条 为执行本协议而经双方签订的有关附表、纪要、备忘录和双方协商 一致的书面材料应视为本协议的组成部分，如其中有与本协议冲突之内容，则以 本协议为主。协议变更/补充条款：1 .在本协议有效期内，若双方认为有必要，可根据本协议条款达成附加文件或对本协议条 款进行

20、变更或补充。附加文件包括但不限于备忘录、补充协议、送修合同、附件、附录、 费用确认单、工作协议书、工作者确认的工作单等双方认可的形式，均与本协议具同等法律 效力。若附加文件与正文冲突，附加文件优先适用。而在任何附加文件中的任何未尽事宜, 则均以本协议的约定为准。在本协议有效期内由双方当事人达成的口头协议，除非得到双方书面确认，否则无约束力。代理合同：1类别：在代理的范围上被代理人应区分一般代理及特殊代理；独家代理或总代理；总 代理、排他性授权应当有明确的授权收回情形预设。2授权有效期间：规范使用国家规定通用的时间约定代理的有效起止日期；外在市场变 化较快时，约定相对较短的代理期；具备合理的续约

21、条款。3代理费用支付和计算方式、标准是否清晰L代理费支付与代理事项进度挂钩，激励性质的费用支付计算方式；2 .与代理费计算、结算相关的概念清晰、确定。3 .项g中途终止的结算；以及代理方以更节约成本更大收益方式完成代理工作的结算;4,保证金额度、扣除条件及追加保证金的情况。在代理采购类可能发生代理方代垫资金 情形的项目中，由委托方缴纳保证金；在代理经销类项目中，可由代理方缴纳保证金。4成本费用的承担是否明确L代理工作的成本承担方；2.代理人作为独立经营主体形式代理时的运营成本、推广费用等成本。5是否需要设置重大事项对委托人报告、请示义务对于代理事项中重要的事情应当对委托方的指示权力有明确的保障

22、机制，设定可行的报 告、通知送达、审批或指示流程。6是否设计代理人更换或代理事项调整机制1 .代理期限较长时，预设有效的代理退出条款，以便市场发生变化或代理人情况发生变 化时有权单方更换代理人或调整代理事项；2 .代理人的更换机制启动时，代理人应当配合委托方的需求进行及时工作交接；委托方 应当依约结算佣金及费用。3 风险承担责任条款是否明确，详尽1 .代理工作中代理人行为应符合合理谨慎原则，以委托方/被代理人的利益最大化为原 则处理代理事项；2 .代理人处理代理事务时应善意保障被代理人的商誉。3 .代理人无法亲自完成代理事项征得被代理人同意的可以转委托第三人，并就第三人的 行为向被代理人承担责

23、任。8是否需要设立知识产权保护条款鉴于国际知识产权保护的地域性，可约定为完成代理事项而对委托方所授权的知识产权 进行利用时，超出授权地域范围的知识产权侵权责任由受委托方承担，在授权地域范围内发 生的知识产权侵权责任由委托方承担。9是否有保密条款L被代理人为自然人的情况下，代理人对被代理人的私人信息保密；被代理人为商业主 体情 况下，应对其商业秘密保密，如投标价格、供货商名单、图纸及其他文件。4 .委托人向代理人提供的资料建立书面交接目录，由代理人进行签字确认，资料备注使 用范围。5 .保密期限应长于代理协议有效期限，即约定在代理协议有效期，提前中止时，协议履 行完毕后一定时间内应持续履行保密义

24、务。6 .对代理人的泄密行为约定违约金责任。违约金的计算方式一般有两种，一是固定金额, 二是依据合同金额约定一定比例。10是否有完善的合同终止条款签订代理协议时，一般的终止条款有六种情形：（1）单方终止；（2）协商终止；（3）违 约终止；（4）履约完毕终止；（5）项目被取消或未授予委托人中止；（6）不可抗力终止。 审查保修条款是否明确建设工程施工合同审查一、合同主体的审查需具备相应的资质。审核资质时应注意审核其资质证书的资质等级、有效期限 等是否符合工程建设项目的要求，持证单位名称是否与承包单位名称一致等。禁止 建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工 企业的名

25、义承揽工程。禁止建筑施工企业以彳不可形式允许其他单位或者个人使用本 企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。二、合同效力审查2004第14号关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释： 将五种合同依法认定为无效：1、承包人未取得建设施工企业资质或超越资质等级的；2、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；3、建设工程必须进行招标而未进行招标或者中标无效的；4、承包人非法转包建设工程的；5、承包人违法分包建设工程的。三、施工合同第一部分协议书的内容审查施工合同第一部分为协议书，概括约定施工合同的主要内容如工程概况（工 程名称、地点、内容）、承包范围、工期、质量标准、

26、合同价款，该部分属于合同 实质内容的主要内容，审查时应注意核对是否与项目审批文件一致（如属招投标项 目应核对承包人名称、承包条件是否与中标结果一致），约定内容是否具体、准 确，如有不一致应进行修改。1、审查工程承包范围，包括土建工程、给排水工程、电气工程、消火栓工程、消 防喷淋工程、暖通工程、弱电工程（包括智能化系统预埋管、盒、箱壳部分）等 等。注意与招投标文件、发包图纸、工程量清单内容一致。2、开工日期的审查，项目开工日期的明确对工期的认定，具有重要意义。一般标 明：开工日期以发包方和监理方、或监理出具的开工通知日期为准。实际开工日期 与约定日期不一致，以实际开工日期为准（开工通知书等证实）

27、。施工许可证日期 和实际施工日期不一致，以施工许可证日期为准。四、合同内容合法性的审杳常见问题：1、将应当由一个承包人完成的建设工程直接成若干部分发包给几个承包人；2、同意承包人将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工 程肢解后以分包的名义分别转包给第三人；3、同意承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位；4、同意分包单位将其承包的工程再分包；5、同意建设工程主体结构的施工非由承包人自行完成；6、合同约定建筑材料、建筑构配件和设备由工程承包单位采购的，发包单位制定 承包单位购入用于工程的建筑材料、建筑构配件和设备或者制定生产厂、供应商； 7、将必须进行招标的项目化整为零或者

28、以其他任何方式规避招标的；8、与非中标人签订合同（也包括中标人向他人转让中标项目的情况）；9、不按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同，或再行订立背离合同实质性内容的其他协议；10、其他违反法律、行政法规强制性规定的内容。五、合同价款、计价方式计价方式一般有三种：1、采用固定价格合同。（如：合同约定工程总价款包含全部工程量内容，承包人 无论何种原因没有列入单价或总价款中的工程，发包人都没有增加支付的义务，并 认为该项目已包含在总承包价款中。本工程竣工结算时，只计算变更部分和材料价 差调整部分，不再对报价书、标底价及中标价进行重新核对。）2、采用可调价格合同。（如：合同价款调整方法，招标范围

29、以内的工程量按实计 算，定额计价，税前总价下浮。设计变更及现场签证由总监、发包人现场工程师共 同认可，施工期间工程变更或签证调整单项 元以内不予计取， 元以上单项的 变更或签证于竣工决算时调整，签证、变更的工程量按专项条款所规定的相应下浮 率下浮。）3、采用成本加酬金合同。（此种方式采用不多。）应当约定：L预付工程款的数额、支付时限及抵扣方式；2、工程进度款的支付方式、数额及时限；3、工程施工中发生变更时，工程价款的调整方法、索赔方式、时限要求及金额支 付方式；4、发生工程价款纠纷的解决方法；5、约定承担风险的范围及幅度以及超出约定范围和幅度的调整办法；6、工程竣工价款的结算与支付方式、数额及

30、时限；7、工程质量保证（保修）金的数额、预扣方式及时限；8、安全措施和意外伤害保险费用； 9、工期及工期提前或延后的奖惩办法；10、与履行合同、支付价款相关的担保事项。提示：审核计价方式的约定内容应注意审核是否清楚明确地约定了计价方式及价格 调整的风险范围和调整方法、上下文约定的计价方式是否一致等（常见问题如:前 面约定包干造价，固定不变价，后面又约定按实结算）。六、关于合同价款支付条件、期限的约定1、方式：节点形象进度，按比例；或工程量，按比例。除了需注意根据工程进度 约定相应价款支付比例外，还需视公司审批流程所需期限等相关因素约定合理的付 款期限。如：合同生效后、”工程竣工并经验收合格后补

31、充具体期限”XX个工作日 内，以便安排付款事宜，避免迟延支付。2、通用条款中关于合同价款变更、工程量确认、竣工验收报告、索赔报告等均约 定了确认期限，如超过约定期限未予答复将被视为认可。因此如果通用条款约定的 各个确认期限根据各公司实际履行需要不够长，应在专用条款中进行变更，延长相 应期限，以免因公司审核流程较长在未答复前已被视为认可的情况发生。提示注 意：常有承包方要求发包方将其应收的合同款支付给其自行制定的分包单位或包工头， 发票的开具也由分包单位或包工头自己解决。承包人试图通过转让债权这一形式将 合同履行过程中存在的转包或违法分包行为合法化，甚至连发票开具的合同义务也 同时进行转让。对于

32、承包人的这种要求应予拒绝，并应注意在施工合同中明确约定 工程款的收款账户、发票开具的方式等。七、审查对监理工程师、发包人派驻工程师权限的设置1、明确工程师授权范围；2、对于超越工程师授权范围的，由发包方确认。提示注意：对于可能引起工期顺延、工程质量、合同效力等重大变更的工程师指令，可以约定需要经过发包人或承包人认可后生效。八、审查对于工期顺延的约定1、工期顺延的原因，除规定不可抗力外，对于因工程内容变更、工期增加、设计 变更、工程款支付、政府指令（停水停电）、地下物等因素造成的工期顺延，最好 约定标准作为认定是否构成工期顺延的依据；2、工期顺延的程序性约定：承包方在一定时间内，书面报发包方认可

33、、监理认 可。可以增加视为条款。（视为条款：发包方在约定期限内不予答复的，视为 认可。）九、对于隐蔽工程和中间验收的条件和程序的审查1、程序：按照国家、省、市、县有关规定执行。承包人自检、并在隐蔽或中间 验收前_小时，以书面形式通知监理工程师和发包人代表。防水及室外装修等重要 部位的施工先做样板，经发包人和现场监理验收后方可进行施工。”等。2、通用条款内有具体约定，也可在合同中明确正负零、封顶”等主要节点的验 收要求。十、审查关于工程变更的约定未经过规划的批准、设计的批准的规划设计变更；承包方原则不作变更；但 四、标的物的质量条款：包括标的物的品种、规格、技术要求、标准、品质的公差和浮动范围等

34、。质量标准是否明确， 是否写明具体国家标准、行业标准或其他标准，并写明颁布标准的机构名称、颁布时间、编 号。合同审核是一个公司多个职能部门配合的结果，作为买方，财务部、技术部、检验部都 要对合同把关。作为卖方，也要仔细看质量标准是否能够达到甲方要求。五、标的物的检验条款：包括检验的时间、地点、检验标准、检验机构、通知标的物不符合质量要求的时间期 限。一定要约定检验期限，可以写成：1、当场验收；2、收货后XX日内验收；3、X月X日前验收；4、XX日内验收，过期不验收，视为验收合格六、结算计价条款：(1)原则：把价款的支付和合同履行过程中对方合同义务的履行和防控对方违约风险结合起来，把价款的支付条

35、件和对方在各阶段应履行的合同义务密切联系，通过设定价款支付的时间点和付款比例来促使合同对方如约履行合同义务，最大限度发挥付款条款的风险控制作用。防止我方回款风险。付款条款通常与合同权利义务的平衡具有密切关系，对于保证合同的履行质量、实现合同的目的具有重要意义。(2 )常见问题：不应一次性付款的合同选择了一次性付款；分期付款的合同，付款比例不恰当,首付款比例过高；付款条件未与制约对方履行相应合同义务相结合等。(3)不同的合同应采用不同的付款方式：一次性付款：通常用于合同期限较短且对方没有后续合同义务履行问题的合同(如：礼品、宣传品或其他低值易耗品采购合同等)，可约定到货验收合格后一次性付款。但一

36、般设备或中小型的采购合同，应留有一定比例的质量保证金，待保修 期满后支付。分期付款：对于设备采购(涉及安装、调试、试运行、初检终检等)、技术开 实务上需做变更。（此类约定举例如：由于工程变更使得工程量或工作内容增减的，变更发生 后 日内，承包人须向工程师提交书面报告，工程师审批通过书面报告后报发包 人核准，书面报告经发包人确认并加盖公章后，方可作为调整合同价款的有效签证， 在工程结算时支付。承包人逾期不报，视为不涉及工程造价增加。设计变更必须提 供由发包人发出的或发包人委托设计单位经发包人审批后发出的工程变更通知书， 否则不视为设计变更。施工期间变更调整单项元以内不予计取，元以上单项 的变更于

37、竣工决算时调整。）十一、审查关于竣工验收和结算的约定重点注意：验收过程、工程交付、资料交付、竣工结算等方面的约定；关于验 收的主体资格、质量不合格情况下的整改措施和责任承担、结算资料的提交时间和 补充要求。提示注意“视为条款”的约定：作为发包方，可约定承包方不按时与发包方 共同结算的，已发包方审定的结算金额为准；作为承包方可约定结算文件提交 后，在约定时间内发包方不予以审计的，视为认可结算资料。十二、农民工工资问题的约定实践中曾发生此类纠纷：公司将工程施工任务承包给某施工单位进行，由于施 工单位拖欠农民工工资，导致农民工向建设单位讨薪或向建设行政部门上访，很多 地方政府要求建设单位承担垫付责任

38、。为解决此问题，可在施工合同中增加关于对方不按时发放农民工工资导致农民 工到公司或有关部门上访给公司造成影响及算是的违约责任承担问题的约定，以约 束对方合法用工并及时支付农民工工资。也可要求施工方提供银行出具的支付农民 工工资的保函。十三、违约责任通用条款中的违约责任约定比较泛泛。详细的约定可参照如下条款：1、对于履约保证金（或保函）的具体内涵加以明确：何种情况下扣除、保函生效 失效时间、保证金退还的时间及利息约定；2、对于工期拖延的罚则：扣保证金、违约金及抵工程款、总价款的违约金。3、对于逾期支付工程款的罚则：发包人不能按时支付工程款的，自逾期之日起按 照中国人民银行规定的贷款利率承担迟延履

39、行期间的利息。4、对于工程及资料交付的约定：发包人与承包人工程结算发生的任何异议，应当 通过仲裁或者诉讼解决，但是无论是否发生或者争议责任如何，都不能成为承包人 行使工程移交、工程验收、配合工程备案以及移交工程资料的抗辩理由。上述争议 被确认属于发包人过错的，发包人承担相应责任。（留置权）5、对于质量争议的约定：质量问题认定的中间机构设置和认定。证明责任的承担 和程序。可约定第三方：区所在地的质量部门。6、对于质保金的约定：质保期的长短，质保金返还的方式和利息支付问题。7、 于安全文明施工过程中的责任承担和处罚方式的约定。8、关于工程违法转分包、挂靠的约定：主要是罚则。工程不允许转包或者违法分

40、 包，发包人发现承包人违反本条规定转包或者违法分包的，有权立即解除合同。承 包人除比照本协议质量、工期相应处罚条款承担全部责任外，应当承担工程总标价 10%的违约金。造成发包人损失的，承包人还应承担由于解除合同迫使发包人重新招标引起的房屋销售信誉受损带来的直接、间接经济、名誉赔偿责任。但本协议约 定发包人分包的除外。9、对于工程保修责任的认定：承包方不保修情况下的处理和费用承担。（如：承包方应在规定时限内通过修理、重作等补救措施使工程质量合格，并应支付工 程总价款 的违约金，如超过规定改正期限工程质量仍未验收合格的，发包方 有权单方解除本合同，并要求承包方赔偿相应的损失。承包方违约除应按照上述

41、约 定支付违约金外，当约定的违约金不足以弥补发包方所受到的损失时，还应赔偿发 包方损失。）十四、安全责任1、通用条款中有约定承包方承担施工生产过程中发生的安全责任”。实践中，常有受害人将建设单位一并作为共同被告起诉，导致建设单位花费大量人 力物力处理纠纷。为有效约束承包方严格履行安全施工责任，避免发包方因安全事故等原因而使受 害人通过投诉、起诉、信访等方式向发包人主张权利，承包方应承担发包方因此支 出的调查费、律师费等合理费用，并可约定每发生一起安全事故，发包方有权要求 承包方支付合同总价款 的违约金，可在工程款中直接扣除。2、实践中，建筑工地发生人身伤亡事故后，有些地方行政管理部门或受害人要

42、求 公司作为业主单位承担连带责任。对于该问题，分析如下：一般情况下，建设单位对承包方在施工过程中造成他人损害是不应承担责任的， 更无法律依据承担连带赔偿责任。（建筑法第45条规定：施工现场安全由 建筑施工企业负责。实行施工总承包的，由总承包单位负责。分包单位向总承包单 位负责，服从总承包单位对施工现场的安全生产管理。）关于连带赔偿责任，根据民法通则第130条、关于审理人身损害赔偿案 件适用法律若干问题的解释第3条，承担连带赔偿责任的依据是建设单位与加害 行为人构成共同侵权，如没有共同侵权，无须因是业主单位即承担连带赔偿责任。特殊情况下，依据关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第 10

43、条，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人 不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿 责任。此种情况下，如果建设单位发出错误甚至违法违规的只是，或选择没有资质 的施工企业承包建设工程的，则可能因此过错责任而承担相应的赔偿责任。为减少此类争议，可采用的做法是：除要求承包方投保意外伤害保险外，同时要 求承包方为职工、农民工投保工伤保险，一定程度上减少了建设单位的风险。十五、保修责任条款建设工程承包单位在向建设单位提交工程竣工验收报告时，应当向建设单位出 具质量保修书。质量保修书中应明确建设工程的质量保修项目内容及范围、质量保 修期限、质量保

44、修责任、质量保修金的支付方法等。此外，还需明确工程质量出现 问题时对方的反应机制问题，反映时限问题，工程维修的费用承担问题等。二、施工合同签订主体及其效力目前，建设工程承包活动中，作为发包方有可能存在多种形式，如委托开发、 合作开发等情形，作为承包方有的资质不够而采用授权等方式来借用资质。那么如 何来确定在这些情况下签订的建设工程施工合同的法律效力呢？签订建设工程施工合同时，与承包方签订合同的发包方可能并不是真正的项目 所有人，如在委托开发房地产时，发包人可能就是受托房地产开发企业，而真正的 项目所有人却时委托人；在合作开发房地产时，发包人可能只是负责项目开发的房 地产开发企业，而另一方可能时

45、出地方。根据合同相对性原理，合同只对签订合同 的发包人有效，对另外的委托方或合作方是没有法律效力的。对于承包方没有资质时借用有资质的企业名称来承包企业，我们国家已明令禁 止，且在建设工程施工合同纠纷的司法解释中明确这种情况属于无效合同。但有些 个体施工队没有资质，但他们可能会成为某一个有资质单位的项目部，成为该单位 的一个分支机构，并接受该有资质企业的统一指挥、统一管理，利用公司的设备 等，在该单位的授权下签订建设工程施工合同并履行义务，至于其内部如何进行利 益分配是其企业内部的管理问题，与合同效力没有关系。此种情形应认定为合同有 效。三、违法工程与建设工程施工合同的效力某些工程在进行建设施工

46、发包时，其工程没有取得建设用地规划许可、工程规 划许可、建设工程施工许可甚至土地使用权也不在发包方名下，该工程可能并不合 法，那么在此情形下承、发包双方签订的建设工程施工合同的法律效力如何？一种意见认为，违反工程所签订的施工合同应属无效。理由：任何一个建设项 目都要经历从立项、规划、用地、施工、销售指导竣工验收的审批登记手续。这些 审批程序既相互独立又相互联系，而且有着严格的先后顺序，未办理前一审批手 续，则后续的审批手续一般无法完成，而任何一个程序的审批手续没有完成之前， 当事人就进行了实际的开发建设，致使工程项目处于违法状态，并使施工合同的标 的物违法，其建设行为有可能被认定违法，所建建筑

47、物则是违法建筑。对于以这样 的建设内容为标的的建设工程施工合同，应当是合同内容违法，当然也是违法的， 无效的。就像买卖双方签订合同买卖国家文物一样，因为合同标的物是国家禁止 的，所以合同无效。虽然施工合同是双方当事人的真实意思表示，但这种真实意思 表示所指向的内容或标的应当合法，否则便无效。另一种意见认为，施工合同是发包人与承包人就工程的建筑施工签订的明确双 方权利、义务的合同，其标的物是经过有关政法部门批准的准备建设的工程项目。一方面，施工合同的内容是合同双方对项目施工中权利义务的约定，并不是对项目 本身进行约定，项目是否违法与合同本身是否有效没有必然联系，即使工程违法并 不影响合同本身的法

48、律效力，当事人约定的标的违法并不等于建设工程施工合同的 内容违法，因而不能作为认定合同无效的依据。另一方面，施工合同的履行结果如 何和合同本身的效力没有任何联系，合同的效力只能以合同签订时是否违反法律规 定为依据来判断其法律效力，不能因为合同履行过程而导致合同的效力发生变化。 现实生活中，有很多房地产开发项目是采取合作开发，委托开发的名义进行，项目 的相关手续包括土地使用权甚至可能根本就不在发包方名下，有些建设项目在没有 取得政府相关许可的情况下就签订了建设工程施工合同，或者甚至在取得土地使用 权时就签订了建设工程施工合同然后再边施工边审批，更何况建设工程施工许可证 须在建设工程施工合同签订后才可能办理，而没有施工许可的情况下进行的施工同 样是违法的。本人认为，上述情形都有可能导致工程违法，但不能仅因此而认定双 方