防止外来生物入侵的相关法律研究_王艺.doc

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1、 论文独创性的声明 本人郑重声明：所呈交的论文是我个人在导师指导下进行的研究 工作及取得的研究成果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢的 地方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写的研究成果，也不包含 为获得中国政法大学或其他教育机构的学位或证书所使用过的材料。 与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明 确的说明并表示了谢意。 本人完全了解中国政法大学有关保留、使用学 位论文的规定即： 学校有权保留所送交的论文，允许论文被查询和借阅，并可以公布论 文内容及可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文。 关于论文使用的授权 论文编号 : 防止外来生物入侵的相关法律研究 王艺 中国政

2、法大学研究生院 二八年三月 摘要 防止外来生物入侵的相关法律研究 摘要 随着全球经济一体化的发展和国际经济贸易往来的加强，外来生 物入侵（又称外来物种入侵 ） 现象日益严重。外来生物入侵一直被认 为是世界范围内对生物多样性的最大威胁之一，给全球的经济发展、 生态环境以及人类的健康造成了巨大的危害。国际组织和世界各国对 这一问题给予了高度重视和关注，纷纷采取各种措施来防止外来生物 入侵。自 20 世纪 50年代开始，世界上许多国家和地区以及国际组织 就开始制定防止外来生物入侵的法律，经过 50 多年的努力，防止外来 生物入侵的立法已初具规模，更多的防止外来生物入侵的法律 正在酝 酿和制定中。不过

3、在防止外来生物入侵的立法构建过程中，相关的责 任制度的规定还不够完善，尤其在相关民事责任问题上，还需要更多 的国际和国内立法予以关注和保障。目前各国相关民事立法的不同已 造成了法律适用上的冲突，但是至今国内外防止外来生物入侵的专门 性法律适用规范并不多见。针对这一现状，在结合当前国际和国内立 法以及相关国际私法制度的基础上，笔者从国际私法角度就防止外来 生物入侵的法律冲突和法律适用问题提出了自己的初步构想。 本文共分三章进行论述：第一章在对外来生物入侵的基本含义、 产生原因和危害后果 简要介绍的基础上，对防止外来生物入侵的立法 现状沿着法律发展的基本脉络进行梳理和分析，指出虽然当前防止外 来生

4、物入侵的国际立法和国内立法已有了较快的发展，但是还存在着 一些缺陷和不足，需要各国加以补充和完善。第二章是文章的主体部 分，在第一章对相关立法考察的基础上，本章指出目前国内外防止外 中国政法大学硕士学位论文 防止外来生物入侵的相关法律研究 来生物入侵的民事立法存在着适用上的冲突，急需相应的法律适用规 则予以解决，但是显然这一问题还未引起大多数国家 的重视。通过对 相关民事立法存在的各类法律冲突进行分类和总结，本章从管辖权、 冲突规范的适用规则、损害赔偿的范围、诉讼主体以及法律适用的原 则这五个环节进行了重点论述，力图使防止外来生物入侵的法律适用 立法更加明确化和具 体化。 第三章是我国防止外来

5、生物入侵法律适用 研究。从我国外来生物入侵的实际情况看，我国长期以来对该问题重 视不够、相关立法有限，尤其在冲突规范的法律适用上，仅有民法通 则第 146 条“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律”的规定。 这使得我国在面临日益严峻的外来生物入侵问题时，在适用法律方面 显得捉襟见肘。本章指出应完善我国防止外来生物入侵的法律适用立 法 ，一 方面需要专门增加我国外来生物入侵的法律适用规定，使得因 生物入侵而造成财产或人身损失的受害人可以正确依据冲突规范的援 引来维护自己的合法权益；另一方面也要补充现有实体法中关于民事 责任等方面的内容，尽快研究、制定专门的外来生物入侵预防与管理 法规与实施细则

6、，使我国的生态环境和国民利益得以维护和发展。 关键词 ：外来生物入侵法律冲突法律适用实体法 2 目录 目录 第一章防止外来生物入侵的立法现状及评价 . 1 第一节外来生物入侵概况 . 1 一、 外来生物的含义 . 1 二、 外来生物入侵的含义及产生原因 . 2 三、 夕 h 来生物入侵的危害 . 4 第二节防止外来生物入侵的立法及其发展 . 5 一、 防止外来生物入侵的国内和国际立法的兴起 . 6 二、 防止外来生物入侵国际立法的发展 . 8 三、 国际立法对国内立法的引导与推动 . 14 第二章防止外来生物入侵的法律冲突与法律适用研究 . 20 第一节防止外来生物入侵立法的突破 . 20 一

7、、 当前立法在防止外来生物入侵上的作用及不足 . 20 二、 国际私法实施的必然 . 21 第二节防止外来生物入侵的法律冲突 . 22 一、 外来生物的时间界定不同 . 22 二、 对外来入侵生物的含义界定不同 . 23 三、 外来生物入侵案件管辖权规定的不同 . 23 四、 外来生物入侵的诉讼时效不同 . 24 五、 外来生物入侵的民事赔偿责任规定不同 . 24 六、 外来生物入侵诉讼主体的规定不同 . 25 第三节防止外来生物入侵的法律适用研究 . 25 一、 外来生物入侵的管 辖权问题 . 26 二 、 外来生物入侵的法律适用规则 . 26 三、 外来生物入侵的损害赔偿范围 . 28 四

8、、 外来生物入侵的诉讼主体问题 . 29 五 、 外来生物入侵法律适用应遵循的原则 . 32 第三章我国防止外来生物入侵的法律适用研究 . 36 第一节我国防止外来生物入侵的立法规定 . 36 中国政法大学硕士学位论文 防止外来生物入侵的相关法律研究 一、 我国外来生物入侵现状 . 36 二、 我国加入的国际公约 . 36 三、 我国防止外来生物入侵的现有实体法规定 . 37 第二节我国防止外来生物入侵的法律适用 . 39 、制定我国防止外来生物入侵的冲突规范 . 39 二、我 国防止外来生物入侵实体法的配套及法律适用实践 . 40 it it . 42 . 43 Sfe ilt . 48 2

9、 第一章防止外来生物入侵的立法现状及评价 第一章防止外来生物入侵的立法现状及评价 外来生物入侵（又称外来物种入侵 ） 是引起生物多样性丧失的主要原因之一， 目前国际社会纷纷采取各种立法措施来加以防范。但是，为何外来生物入侵始终 屡禁不止，当前的立法能否应付层出不穷的入侵问题呢？笔者拟从介绍外来生物 入侵的概况入手，在 对一些比较典型的国际与国内立法研究的基础上，对其进行 分析和评价，以期从中找出问题的实质，开辟新的法律途径，更好地解决当前外 来生物入侵问题。 第一节外来生物入侵概况 一、外来生物的含义 外来生物入侵是本地生物多样性所面临的主要威胁，它对本地生物和生态系 统的危害足以与生境的丧失

10、和恶化所带来的危害相比拟，对外来生物的界定是分 析和探讨如何进行法律管制的前提与基础。 世界自然保护联盟理事会于 2000年 2月通过的防止外来入侵物种导致生物 多样性丧失的指南中规定：“外来物种指那些出现在过去或现在的自然分布范围 及扩散潜力以外 （ 即在其自然分布范围以外或在没有直接或间接引入或人类照顾 之下而不能存在）的物种、亚种或以下的分类单元，包括其所有可能存活、继而 繁殖的部分、配子或繁殖体。” 1每一个物种都有相对固定的分布区，然而，从新石 器时代起人类就不断有意识地在不同生态系统之间移植植物物种和动物物种。 2随 着国际贸易和旅游业的发展，一个区域的生物物种比过去更经常地引进到

11、另一个 区域，并在缺乏天敌的新环境下繁殖、扩散，几乎蔓延到世界每一处有着人类足 迹的角落。 Invasive Species specialist group. Species Survival Commission. IUCN, Guidelines for the prevention of biodiversity loss Gaused by Alien invasion Species, 2000. At http:/iucn .org/themes/ssc/pubs/policy/invasives Eng.htm, October 26, 2006. 法 亚历山大基斯：国际环境法

12、，张若思编译，法律出版社 2000 年版第 296 页。 中国政法大学硕士学位论文 防止外来生物入侵的相关法律研究 二、外来生物入侵的含义及产生原因 (一）外来生物入侵的含义 1、 世界自然保护联盟 OUCN)物种生存委员会入侵物种专家组认为：外来 生物入侵（ Biologicallnvasion)是指在自然、半自然生态 系统或生境中，外来生物 建立种群并影响和威胁到本地生物多样性的过程。这是国际上对外来生物入侵所 作的比较权威的解释。根据这一定义，外来生物入侵首先必须是外来的生物，“外 来”是指从一个国家或地区进入另一个国家或地区，或者在一个国家内的不同地 区之间转移；“生物”即自然物种。其

13、次，外来生物必须是已经在新进入的地区建 立了种群，并对本地生态系统及其要素造成危害。如果外来生物没有建立种群， 或者虽然建立了种群，但并不对进入地的生态系统造成危害，则不能视为生物入 侵。最后，法律上的外来生物入侵必须是人为活动造成的， 自然原因造成的外来 生物入侵，虽然也会造成严重后果，但并不是法律规制的对象。3 2、 区分外来生物入侵与转基因生物 对于法律上的“外来生物”是否包括现在争议颇多的转基因生物，是否包括 活生物体以外的物质，有人认为，外来生物入侵还应包括转基因生物。笔者对此 有不同意见。 转基因技术与传统物种养殖和物种内基因改良等传统技术不同，它是人为地 将某一物种的基因转移到另

14、一物种的有机组织中，改变该物种的细胞信息。事实 上，转基因生物属于人类的“加工产品”而非自然物种。基因技术可以使各种转 基因新品种具有那些传统作物一时 还不可能有的特性，如玉米抗虫、大豆抗除草 剂、西红柿抗冻等等，但是目前转基因生物在实践中也已经被证明具有两面性， 对当地生物和生态系统造成了与自然的外来入侵生物相类似的威胁。正因为此， 这两类生物立法必然存在着一些相似之处，如两者都遵循风险防范原则、在评估 和管理上采取的措施也有重合。但是，尽管与外来生物有着千丝万缕的联系，转 基因生物并不属于外来生物入侵的范畴。转基因生物的风险是不分区域的，在本 土也一样有潜在危险，但入侵的外来生物在引入前却

15、是无害的；人类行为在这些 过程中所产生的作用也是不同的；况且从技 术上以高度技术性为基础的转基因生 物在产生、释放和扩散机制等方面与外来生物存在根本的区别 4。在当前的实际情 况下，不宜将这两类立法归为统一的一个法律体系。 3王晓辉 :防治外来物种入侵立法研究 学位论文 ,中国政法大学 ,2006年。 4杜江江 :论我国外来物种入侵的法律控制 学位论文 ，昆明理工大学， 2006 年。 2 第一章防止外来生物入侵的立法现状及评价 (二）外来生物入侵的产生原因 外来生物入侵的产生既有自然因素也含有 人为因素，最根本的原因是人类活 动把这些物种带到了它们不应该出现的地方。 1、 外来生物的自然入侵

16、 外来生物入侵有时是一个自然过程，即没有人类的介入，生物在生物区之间、 大陆之间和岛屿之间通过风力、水流、鸟类和昆虫等活动发生的自然传入。如在 我国境内肆意横行的紫茎泽兰有一部分是从中缅、中越边境通过水流传入的。单 靠自然力量，外来生物一般只能作短距离传播，其造成的自然入侵也只占很小的 比例。但是，人类因素的加入大大加快了生物入侵的速度。一旦借助人类活动， 外来生物就可以漂洋过海，入侵到单靠自然力量无法进入的新 区域。 2、 外来生物的有意引种 外来生物的有意引种是指人类有意实行引种，将某个物种有目的地转移到其 自然分布范围以外 （ 这类引种既可能是经授权的也可能是未经授权的）。目的多种 多样

17、，主要是作为牧草或饲料、观赏花卉、药用植物、食物、宠物、水产养殖品 种及动植物园引种等等。 拿我国来说，每年都会通过正规渠道从外国引进动植物，用于美化环境、 治理环境、农林牧生产、甚至疾病防治和治疗。但是引进的物种一旦失去控制 , 往往演变成生物入侵。例如作为观赏性庭院花卉引进的“加拿大一枝黄花（俗 名黄莺 ） ”，这种外形美丽却隐藏着 歹毒禀性的“植物杀手”原产于北美洲， 繁殖能力极强，其入侵绿化带、灌木带，会造成草木成片死亡；入侵农田，会 造成棉花、玉米等旱地农作物大幅减产。在云南、浙江、江苏大面积为害，在 上海市己使 30多种本地生物消亡。 5对我国本土环境资源造成了非常严重的损害。 3

18、、 外来生物的无意引入 外来生物的无意引入是指某个物种利用人类或人类传送系统为媒介，扩散到 其自然分布范围以外的地方，从而形成的非有意的引入。它们通常随进口货物和 包装材料侵入，或者随着入境人员、航空、陆路、水路运输工具带入及压舱水 引入。另外，无论是海洋科研还是出于商业目的，作为开展深海底活动的一种主 要方法，在独特的生存环境中大量的生物取样也可能会造成外来生物的引入，造 成原有生物物种的最终消失。 6与前两种外来生物入侵的产生原因相比，无意引入 更使我们防不胜防。 齐湘泉：涉外民事关系法律适用法侵权论，法律出版社 2006 年版第 435 页。 蔚丽华 :国家管辖范围外深海底生物多样性的管

19、理和养护机制探讨 学位论文 ,中国政法大学， 2007 年。 中国政法大学硕士学位论文 防止外来生物入侵的相关法律研究 如臭 名昭著的美国白蛾就是通过板材包装传入我国的。而松材线虫则靠带 有害虫活体的苗木、松材、松木包装及松木制品等物流作长距离传播。 7全世界每 年大约有 100 亿吨压舱水随船排放，己确认的大约有 500种生物随压舱水旅居世 界各地，每天大约有 7000 10000种动植物在全球流动，对海洋生态环境构成致 命威胁。 8全球一体化竟为这些“偷渡者”进入新的生态系统提供了更加多元化的 途径。 三、外来生物入侵的危害 外来生物入侵是全球性环境问题。当入侵生物在新的地区定居后，它的分

20、布 区往往会向 周围扩散。分布区的面积与时间的关系曲线均有三个时期，包括初始 建立期 期间几乎不发生分布区的扩散；扩散期 期间分布区迅速扩散；饱 和期 由于有效空间的限制分布区不再扩散。尽管入侵常常具有时滞，危害的 显现可能需要几年或是几十年，但生物的入侵相对于进化来说还是迅速的。本地 生物需要历经长时间的相互竞争，才能达到物种间的相对平衡，外来入侵生物则 在短时间内就可以干扰和打破这种“动态平衡”。 9 在人类历史上，有意或无意地引入外来入侵生物，往往对当地的环境资源、 经济文化和社会的发展都会带来相当巨大的影响。这 主要表现在以下几个方面： 1、 生物多样性丧失。外来入侵生物通过压制或排挤

21、本地生物，形成单优势 种群，不仅危及到本地生物的生存，还会导致本地生物的彻底灭绝。如原产美 洲墨西哥至哥斯达黎加一带的紫茎泽兰现已广泛分布于我国西南大部分地区， 在其生长区总是以满山遍野密集成片的单优植物群落出现，导致我国原有植物 群落正逐渐衰退和消失。 1(3在欧洲，很多濒危物种也正受到外来入侵生物的威胁。 2、 对生态系统造成潜在的威胁。外来生物在适宜的生态和气候条件下疯狂 生长，不仅对农林业造成直接损害，还会破坏整个生态系统的结构 和功能。随 着外来生物入侵，一个地区的本土生物常被入侵生物所包围和渗透，造成一些植 被的近亲繁殖及遗传变异，有些入侵生物甚至可与不同属的种杂交一一如加拿大 一

22、枝黄花不但可与同属植物杂交，还可与假蓍紫菀杂交，这不仅会造成严重的物 种基因的遗传侵蚀，更会导致原有生态系统的紊乱。 3、 经济损失严重 。一 旦引入外来入侵生物，经济上的损失是很难避免的。 梁敏如，何锐荣 :慎防有害外来物种入侵澳门，澳门日报， 2006-03-12。 齐湘泉：涉外民事关系法律适用法侵权论，法律出版社 2006 年版第 435 页。 梁敏如，何 锐荣 :慎防有害外来物种入侵澳门，澳门日报， 2006-03-12。 阮占江 :用立法终结对外来物种的“无知者无畏”，法制日报 ,200748-15。 4 _ 第一章防止外来生物入侵的立法现状及评价 _ 经济损失包括两大部分，一部分是

23、生态受到破坏引起的经济损失，在我国外来 入侵造成的经济损失平均每年达 574 亿元人民币，印度每年的损失为 1300亿美元， 南非为 800亿美元。另一部分是防治外来生物的损失，在美国，每年用于外来物 种防治的直接费用竟达到 1200亿美元。 11 4、危害人畜健康。外来入侵生物不仅直接造成经济损失，而且间接污染环 境，对人畜的健康形成威胁。如为了保护环境，防止外来植物和虫害对农作物 和林木造成损害，人们不得不喷洒大量的农药以消灭外来生物。农药的大量使 用使得环境遭到相当程度的污染，直接威胁到人畜的健康，而农药在农作物中 的残留对人畜健康又构成了间接损害。12 第二节防止外来生物入侵的立法及其

24、发展 对入侵生物而言，它们所造成的严重恶果，主要是因为人类对生态环境安全 不负责任的活动造成的 。 Reaser (2001)和 Mack (2001) 13曾说过，外来生物 入侵是人类价值、决策和行为的副产品，关注人类的信仰和行为结果可能要比单 纯关注外来入侵生物更有价值。 14 外来生物入侵问题的关键是人为问题，立法即是 防止人为地带来环境污染，“阻止那些人类并不希望看到的入侵性物种” 15的有效 途径。 防止外来生物入侵的立法发展是一个长期和缓慢的过程，虽然外来生物入侵 是个广泛的国际问题，但是相关的立法却是先从各国国内逐步产生，然后才有了 一系列国际立法的出台。而国际立法一旦出现立刻又

25、显示出强大的生命力，对外 来生物入侵的防治发挥 了较大的推动作用，反过来又促进了各国国内立法的进一 步发展。国际和国内立法共同促进，相辅相成，推进外来生物入侵立法逐步走向 成熟。 冯玉龙 :氮分配进化与外来生物物种入侵，科学时报， 2007-10-09。 于平 :从国家安全高度看待非典防治，南方都市报， 2003-4-25。 Mack,Richard N.2001 .Motivations and Gonsequences of the Human Dispersal of Plants.In McNeely, J.A. (ed.). The Great Reshuffling:Human D

26、imensions of Alien Invasive Species.IUCN,Gland,Switzerland. Reaser,Jamie.2001.Invasive Alien Species Prevention and Control:The Art and Science of Managing People.In McNeely,J.A.(ed,).The Great Reshuffling:Human Dimensions of Alien Invasive Species.IUCN,Gland,Switzerland, 邝汉钊 :生物引进敲响入侵警钟， http:/ 5 中

27、国政法大学硕士学位论文 防止外来生物入侵的相关法律研究 一、防止外来生物入侵的国内和国际立法的兴起 (一 )立法状况 以 1992年生物多样性公约为界，该公约出台之前属于防止外来生物入侵 立法的产生阶段。这一时期外来生物入侵现象的严重，迫使当时一些遭受侵袭相 当严重的国家纷纷立法。在国际上，由于国家间尚未完全达成对外来入侵生物防 治的统一认识，相关的国际立法还不是很多。 1、国内立法 作为世界上遭受外来生物入侵 最严重的国家之一，美国政府在 20世纪 80年 代初期开展了相应的立法工作。 1980 年综合环境补偿与责任法（又称超级基 金法 ） 对排放到环境中的有害物质的责任、赔偿、清理和紧急反

28、应以及弃置不用 的有害物质处置场所的清理都作了规定，即明确规定了排放到环境中的有害物质 的治理者、治理行动、治理计划、责任、费用和其它要求，建立了比较完备的有 害废物的反应机制，确立了有关当事人的连带责任性的严格责任和其所具有追溯 力的法律效力。 16在实践中，甚至连银行等信用机构也有可能要承担民事责任。 1990 年外来有害水生生 物预防与控制法（简称 NSNPCA)阐述了由外来生物入侵产 生问题的复杂性并设计了处理此类问题、方法的基本框架，旨在预防未来有害的 外来水生生物的引进以及控制美国业己存在的无意引进。立法明确了个人责任， 对违反压舱水处理规定的行为进行民事处罚，处以最高限额不超过

29、25000美元的 罚款。 17该法还规定成立水生生物有害物种特别工作组，以协调控制外来水生生物 通过压舱水传播措施中各部门之间的活动。 澳大利亚检疫与检验局在 1991年发布了世界上第一部强制执行的有关压舱水 的规范性文件 压舱水管理指南，后来又经 过几次修改。指南要求所有进入 澳大利亚水域的船只必须服从强制的压舱水管理，指出可以通过一定方法预防和 控制通过压舱水的携带而引进的外来有害水生生物。此外，关于压舱水的排放、 报告和检疫方面的问题在此文件中也作出了详细规定。 1981年挪威发布了野生动物法，禁止未经批准引进或释放挪威尚未分布的 野生动物物种或亚种。该法也适用于国内其他地区的引种，即一

30、个地区的亚种未 经批准不能引种到其他地区。另外挪威于 1985 年发布的鱼类和水生贝类动物繁 殖法和 1992年的鲑类和淡水鱼类法中对于海洋生物的引进也有了 相应的许 王曦：美国环境法概论，武汉大学出版社 1992 年版第 87-98 页。 张博：“美国外来物种入侵相关法律对我国的启示”，见中国法学会环境资源法学研究会主编，林业、森林 与野生动植物资源保护法制建设 2004 年中国法学会环境资源法学研讨会 (年会 )论文集，重庆 2004年版 第 662页。 6 第一章防止外来生物入侵的立法现状及评价 可证方面的规定。 波兰 1980年的环境保护法规定，任何人或非政府组织享有在行政法庭上 控诉

31、引入外来生物人的权利。该 规定是针对政府的诉讼资格问题，不过对于我们 在民事责任领域扩大诉讼资格来说该条可以拓宽我们的思路。 18 瑞典在 1986 年的环境损害赔偿法中规定“本法的赔偿责任人是基于不动 产所有权和场地租用权而直接或间接从事本法第二章规定的有害环境活动的人， 也可以是直接或间接从事此类有害活动以及在其商业或公共服务活动中利用该财 产的人。” 19这实际上将外来生物入侵致害人也纳入了该法的调整范围。 另外阿根廷、新西兰、俄罗斯等也有少量立法，不过目前这些国家已经对其 进行了修正。 2、国际立法 1951年国际植物保护公 约 （ 1997 修订）是联合国粮食和农业组织 （ FAO)

32、 通过的一个有关植物保护的多边国际协议， 1979 年和 1997 年， FAO 分别对 IPPC 进行了 2 次修改， 1997 年新修订的植物保护公约尚未生效。该公约将“病虫害” 定义为“任何损害植物或者植物产品的植物、动物或者病原体物种”。根据此定义， 入侵的外来生物包括在该公约的范围内。国际植物保护公约为国际合作提供了 法律框架以“为了防止植物和植物产品病虫害的传播和蔓延，采取共同而有效的 行动，提高控制手段” （ 第 1 条第 1 款）。为防治植物病虫害的传播和蔓延，它不 仅要求各国关注支配植物、动物和人类健康和环境保护的国际准则，也要求在国 际贸易中制定和执行国际标准。 2热点研究

33、：外来物种入侵、生物安全、遗传资源，科学出 版社 2004 年版第 44 页。 53 First National Report, Vienna June 1997, p.9. 17 中国政法大学硕士学位论文 _ 防止外来生物入侵的相关法律研究 道德因素，采取生态手段，但也有义务不要出口外来入侵种 。 54魁北克民法典 等法律均规定，为了补救环境损害，公民可以提出非法侵入他人财产、妨害私人 利益、过失和严格赔偿责任的诉讼。 55 俄罗斯在 2002 年新修订的俄罗斯联邦环境保护法中明确规定了关于外来 生物入侵、生物多样性以及生态安全的相关制度。该法第 3条第 7款规定 ： “利用 自然付费，损

34、害环境赔偿”，“对不良环境影响行为收费，依照规定程序赔偿环境损 害”，该法还对公民、社会团体和其他非商业性团体的环境权利和义务进行了规定， 确立了公民、从事环境保护活动的社会团体的权利主体地位，将其他商事主体确 立为义务 主体。 56 (二）立法评价 在国际立法的推动下，国内立法有了长足的发展，多数国家已经或正在制定 相关立法，一系列国际法原则如可持续发展原则、国际合作原则、不损害国外环 境责任原则、风险预防原则等都毫无例外的成为多数国内法律框架的基石。己经 有国家对旧有的环境法进行了修改，或制定了专门立法来防止外来生物入侵。也 有国家已经设立专门机构来负责管理外来生物问题。但是，国内立法仍然

35、存在一 些缺陷，还需要立法者进一步规范和重构。主要表现为两方面： 一方面是立法体系不统一，相关责 任规定不完整。当前解决外来生物入侵问 题还是以预防为主，重防治，轻制裁，这是与国际立法共同面临的问题。有些国 家或许在某一方面（比如农林业 ） 立法较为详细，但是严重的预防大于惩治的倾 向导致大多数国家还是缺乏一个系统的防止外来生物入侵立法体系。例如多数国 家没有规定外来生物入侵的民事责任制度，对致害人的责任规定仅包括行政责任、 刑事责任两种。但是由于不同国家有着不同的历史发展背景和经济政治利益，在 对待某一具体的跨界生物入侵问题上，私法的矛盾和冲突是不可避免的。不论是 已经存在相应责任制度的国家

36、，还是尚未有规定的国家，一旦涉及这一问题都会 造成立法的冲突（积极或消极冲突），一旦处理不当，极易上升为国际争端，这是 我们不能不警惕的。 另外一方面是一国防止外来生物入侵的管理体制不够规范。多数国家总是规 定由多个的部门来共同行使防范的职责，而没有规定一个最高权力机构，这样很 可能会造成有关措施不能达成一致甚至出现相互矛盾。例如，一个机构负有促进 54外来入侵物种一制订加拿大外来入侵物种国家计划 ,http:/www.baohu.org/read.php?tid= 1861。 55王灿发，于文轩：生物安全国际法导论，中国政法大学出版社 2006 年版第 265 页。 56张炳淳：“论俄罗斯联

37、邦环境保护法对我国环境保护法修改的启示”，见王树义主编可持续发展 与中国环境法治： 修改专题研究，科学出报社 2005 年版第 286-287 页。 18 第一章防止外来生物入侵的立法现状及评价 农业、林业、渔业发展并进行检疫控制的法定职责，但是该部门官 员可能屈服于 贸易部门的压力而在外来生物的检疫中网开一面，而这种行为可能会对农、林、 渔业或者环境造成损害。可见，外来生物入侵管理体制的规范和完善对于一国的 经济发展和防治污染都有重要的推动作用。 综上所述，目前防止外来生物入侵的国际立法和国内立法已有较快的发展， 但是还存在着一些缺陷和不足，需要各国加以补充和完善。 19 中国政法大学硕士学

38、位论文 防止外来生物入侵的相关法律研究 第二章防止外来生物入侵的法律 冲突与法律适用研究 第一节防止外来生物入侵立法的突破 通过上一章对国际和国内立法的分析，笔者认为这两类外来生物入侵立法都 存在一定的局限性。尤其在私人作为诉讼主体的民事责任制度的规定上，已经陷 入仅靠一国国内实体法不可能解决既存的国际法律冲突问题，而若适用现存国际 立法又没有私人民事责任规定的尴尬境地。 对于这两类立法所不能解决的问题，我们可以从国际私法中寻找出路。 一、当前立法在防止外来生物入侵上的作用及不足 (一）国际立法 在外来生物入侵上的作用及不足 个人的民事责任问 题超出了现有国际立法的范畴 当前防止外来生物入侵国

39、际立法主要体现为国际公法性质。传统国际法认为， 国家应当对一国领域内私人行为所造成的损害承担国家责任，显然，国际公法的 国家责任主要是对国家施以责任，个人并没有普遍被认定为国际公法的主体。除 欧盟相关立法有个人权利义务的规定外，其它国际立法调整的主体仅限于国家和 国际组织。 由于在外来生物入侵领域自然人与法人的介入越来越多，常常会对本国、他 国国家、法人和自然人造成实际的损害，如何直接追究他们的责任，保护实际 受 害人的利益，单凭国际公法是无法做到的。跨界损害自然人与法人的责任问题已 经跳出了国际公法的界限，即使这时自然人与法人主张寻求本国的外交保护，那 也要必须用尽当地救济途径才行。这就使得

40、请求者不得不先诉诸于国内法，那么 是否进行公法上的救济也须以受害方对加害方在一国法院提起赔偿诉讼为前提， 国际私法即成为首要的救济途径。 57 赵晶贤 :论国际环境损害的民事责任 学位论文 ，东北林业大学， 2006 年。 20 第二章防止外来生物入侵的法律冲突与法律适用研究 (二）国内实体法在外来生物入侵上的作用及不足 一国国内立法一般包括实体法、程序法和冲突法三部分，很显然，跨国外来 生物入侵的损害赔偿问题不可能直接由任何一国实体法调整。当跨国民商事争议 由一国法院管辖后，由于两国在外来生物入侵问题上存在不同规定或其中一国无 相关规定，积极或消极的法律冲突是不可避免的。这时，只有当法院通过

41、运用防 止外来生物入侵的冲突法规范援引某国实体法，该国的国内实体法才能发挥作用。 二、国际私法实施的必然 防患 于未然是控制外来生物入侵最经济的途径，以预先制定的法律来应付 和解决万变的法律争议更是必须的。事实上现在已经存在大量集中在海关检验检 疫方面的案例，充分体现了适用国际私法解决外来生物入侵民事争议的必要性。 笔者通过 2003 年的一起实例来说明。汕头市中星油脂有限公司从阿根廷一家 公司购买了 60200吨大豆，租用希腊籍轮船 MARINAWAVE (玛丽娜）自阿根廷 运至深圳赤湾港。 2003年 7月 6日 MARINA WAVE 轮到达赤湾港，在卸货过程中我 国商品检验机构对货物进

42、行法定检验时，发现货物中含有大量我国禁止入 境的二 类危险性杂草“假高梁”。58为防止假高梁扩散，货物卸船后必须经过卫生除害 处理。 7 月 11 日上午，汕头市中星油脂有限公司向广州海事法院深圳法庭提出海 事请求保全和海事证据保全申请，而MARINA WAVE 轮已定于 7月 13日卸完货离 港，时间紧迫。广州海事法院深圳法庭经过审查，认为申请人的申请符合法律 规定，决定立案，并立即制作了法律文书，火速赶到深圳赤湾港登上 MARINAWAVE 轮，向船长送达了扣押船舶命令等法律文书，成功地实施了扣 船和证据保全。货物卸下船后，中方对货物进行了除害处理，防止了可能造 成的 有害生物入侵。 59

43、 这起案例本身很简单，进口我国的货物中发现有害生物，当事人可以申请 法院扣押运送货物的船舶和货物，进行无害化处理，扣押运送货物的船舶和货 物的行为则遵循我国法律。不过这一案件及其延续，事实上承载了多方面的法 律关系，无论是检验检疫关系还是其中的买卖合同及运输合同关系，若出现争 议都有可能引起相关国家间实体法上的冲突、以及随之而来的管辖权受理争议 以及统一实体法或冲突规范的适用问题。这种应该由国际私法发挥作用的场 58 “假高梁”是一种貌似高梁的有毒恶性杂草，这种杂草在国际上臭名昭著， 号称“十大恶草”之一。假高梁 的根系十分发达，繁殖力强，主要生长在地中海国家。它的繁殖生长不仅会造成农作物产量降低，还能引 发多种农作物病虫害。此外，假高梁的嫩芽上可能聚积氰化物，引起牲畜中毒。