2023司考复习合同法名师讲义8.docx

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1、2023司考复习合同法名师讲义一、合同格式条款1、采纳格式条款的缔约者，供应方对于其中的免除责任和限制责任的条款要尽到两个义务: 提示义务和说明义务。2、无效的格式条款3、格式条款的说明二、要约的撤销1、对已经生效但未承诺的要约歼灭其拘束力的意思表示2、撤销的意思表示必须要在要约到达受要约人后，受要约人作出承诺之前到达受要约人3、要约不行撤销的情形(1)要约人确定了承诺期限的(2)要约人以其他形式明示要约不行撤销的(3)受要约人有理由认为要约不行撤销，并作了履行合同打算工作的三、缔约过失责任(一)构成要件1、当事人违反先合同义务2、主观有过错十五、承揽合同承揽合同是指承揽人依据订作人的要求，完

2、成工作，交付工作成果，订作人给付酬劳的合同。（一）订作人的随意变更和解除权1、合同成立后，承揽人交付工作成果前，订作人可以随时变更或者解除合同2、因承揽人变更合同或者解除合同给承揽人带来的损失，应负赔偿责任（二）承揽人的留置权依据合同法规定，因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的, 债权人有留置权。订作人未向承揽人支付酬劳或者材料的价款的，承揽人对完成的工作成果享有留 置权。十六、保管合同与仓储合同（一）区分1、保管合同可以有偿，也可以无偿;仓储合同是有偿合同2、保管合同是实践合同，仓储合同是诺成合同3、保管合同和仓储合同的保管人皆担当过错责任，但无偿保管合同的保管人

3、仅在有意或者重 大过失致使保管物损害时担当责任。十七、居间合同（一）居间人义务1、忠实报告义务2、保密义务（二）酬劳及费用恳求权1、居间胜利的，有酬劳恳求权，但居间费用自理2、在报告居间中，由托付人支付酬劳;在媒介居间中，由居间促成的合同当事人平均分担酬劳。3、居间失败的，无酬劳恳求权，但可以向托付人主见居间支出的必要费用。文章来源：中顾法律网（免费法律询问，就上中顾法律网）3、对方受有损失4、主观过错和受损失之间有因果关系（二）类型1、恶意磋商2、订约欺诈3、违反保密义务4、因一方过失导致合同无效5、因一方过失致使合同被撤销6、违反诚恳信用原则的其他情形从上述规定可以看出，缔约过失责任发生在

4、合同缔结过程中，而且是一方违反了以诚恳信用为 基础的险合同义务，违反险合同义务的行为造成了对方的损失。法律教.育网供应不同于一般民 事责任，作为缔约过失责任造成的损害是指缔约人因信任合同会有效成立而遭遇的损害，既包括为 订立合同而指出的必要费用，也包括因此而丢失的商机。四、附延缓条件合同的效力附延缓条件的合同是指在合同中，把某种将来在客观上发生与否不确定的事实指明为条件，将 条件的成就作为合同效力发生的缘由。所附的条件，最终目的是限制民事法律行为效力的发生，使 民事法律行为只有当约定的条件成就时才能发生效力。构成条件件的事实要件1、应是将来发生的事实2、应是发生与否不确定的事实3、应是合法 的

5、事实4、应是当事人约定的而非法定的事实五、效力有瑕疵的合同(一)可变更、可撤销合同1、可撤销合同之种类(1)受欺诈而订立的合同(2)受胁迫而订立的合同(3)乘人之危订立的合同(4)因重大误会而订立的合同(5)显失公允的合同2、撤销权的行使法律教.育网供应撤销权必需经人民法院或者仲裁机构确认，不得由当事人自己确认。(二)无效的合同1、无效合同的种类(1)无行为实力人订立的非纯获利益的合同(2)当事人违反国家限制经营规定订立的合同(3)当事人违反国家特许经营规定而订立的合同(4)当事人违反法律、行政法规禁止经营规定的合同(5)一方当事人以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益的(6)双方恶意串通，损

6、害国家、集体、第三人利益的(7)以合法形式掩盖非法目的的合同(8)违反法律、行政法规的强制性规范的合同六、合同履行和抗辩权(一)同时履行抗辩权1、成立要件(1)双方因同一合同互负债务(2)双方债务履行无先后之分(3)双方债务均届期满(4)他方当事人尚未履行2、效力：发生阻却他方恳求权的效力(二)担心抗辩权是指双务合同中有先为给付义务的当事人一方因塌方当事人的财产显着削减或者经营状况严 峻恶化而有难为对待给付的情形时，在塌方未为给付或供应担保前，有拒绝自己给付的抗辩权。七、合同债权保全(一)代位权之诉1、构成要件债权人对债务人的债权合法有效并届期满债务人对次债务人的债权亦届期满债务人对次债务人的

7、债权不是专属于债务人自身的债权，即不具有人身性(4)债务人存在怠于行使到期债权的事实2、代位权之诉的地域管辖由次债务人居处地法院管辖3、诉讼当事人的关系法律教.育网供应次债务人可以援用对债务人的抗辩权以对抗债权人原告胜诉的，诉讼费由次债务人担当从实现的债权中优先偿付，但最终由债务人担当。代位权成立的，次债务人向债权人干脆履行，而不能向债务人履行。债权人恳求数额以债权为限(二)撤销权之诉1、成立条件(1)债权人对债务人之债以届期满(2)客观上，债务人有下列行为之一，即放弃到期债权，无偿转让财产，以明显低价转让财产 且受让人知情的，抵押人与优先受偿的抵押权人达成的抵押物价低价折价协议，侵害后顺位的

8、抵押 权人或者抵押人的其他债权人利益的(3)主观上，债务人有诈害债权人债权的恶意。2、撤销之诉的诉讼效果3、法定期间1、自知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使。2、自债务人的行为发生之日起5年内没有行使的，该撤销权歼灭。八、合同转让(一)债权让与1、债权让与的生效条件2、让与人与受让人达成让与协议3、法律效力(1)内部效力：让与人脱离合同关系，受让人进入合同关系(2)外部效力：债权让与成立一经通知债务人，债务人只能对受让人履行(二)债务担当1、债务担当是指在不变更债的内容的前提下，债权人或者债务人通过与第三人订立转让债务 的协议，将债务全部或部分转给第三人担当。2、第三人与债权人订立债务担当

9、合同，此时不须要经过债务人同意即可生效，但应通知债务 人;第三人与债务人订立合同，以债权人同意为生效要件。3、债务担当的法律效力第三人成为新债务人，抗辩权随之转移4、债务担当与第三人代为履行的区分九、合同权利义务歼灭(一)抵销：指两人互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使其债务与对方的债务在对等 数额内歼灭，依据产生的依据不同可以分为法定抵销和合意抵销。在抵销中，为抵销的债权是主动 债权，被抵销的债权是被动债权。1、法定抵销(1)双方互负债务(2)双方债务的物种类和品质相同(3)主动债权已届清偿期(4)抵销权为形成权，不以对方同意为要件2、合意抵销只需双方互负债务，不要求标的物同种类、品质

10、相同。十、违约责任（一）不完全给付的违约责任指债务人虽有履行债务的行为，但其履行行为有瑕疵或者给债权人造成损害的情形，包括下瑕 疵给付和加害给付。瑕疵给付指债务人给付的相关要素有瑕疵，包括标的物在质量上和数量上的不 完全，给付方法不完全，给付的时间不完全等。H一、恳求权竞合（一）被告的确定1、侵权之诉（产品责任担当者）：生产者、消费者，原告可以择其一。2、违约之诉：（产品质量责任担当者）：销售者（二）责任的范围（三）免责事由1、违约责任的免责事由是不行抗力2、侵权责任的免责事由只能是法定（四）诉讼时效1、一般诉讼时效为2年，造成身体损害的是1年2、侵权损害赔偿恳求权一般为10年，明示平安期超过

11、10年的，以平安期为标准3、出售质量不合格的产品未声明的，诉讼时效为1年十二、买卖合同与运输合同标的物的风险转移问题在买卖合同中，通常都会涉及代办托运，出卖人何时完成交付义务至关重要，牵扯到买卖合同 中全部权取得和风险转移的问题。依据合同法规定，标的物全部权自标的物交付时转移，标的物毁损灭失的风险，在标的物交付 之前由出卖人担当，在交付之后由买受人担当，出卖人将标的物交付第一承运人后，不仅视为买受 人已经取得了标的物的全部权，而且要担当标的物的意外风险，这些的前提是当事人没有特殊约定,十三、赠与合同（一）赠与合同的撤销权赠与合同是典型的无偿合同，依据合同法的相关规定，赠与人在赠与财产的权力转移之前可以 撤销赠与，但是对于具有救灾、扶贫等社会公益的、道德义务性质的赠与合同或者经过公正的赠与 合同，不允许赠与人随意进行撤销。十四、租赁合同（一）承租人的优先购买权出租人假如要出卖租赁的房屋，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人在同等条件 下享有优先购买权，假如出租人没有履行此此项通知义务，则承租人可以主见买卖合同的无效（二）买卖不破租赁租赁物在出租期间假如全部权发生了变动，则租赁物的新全部权人不能对抗承租人的承租权, 即承租人有权接着租赁合同直至租赁合同期届满为止。