2023-2024司考民法案例真题.docx

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1、2023至2023年司考真题之民法案例分析2023案情甲公司委派业务员张某去乙公司选购 大蒜，张某持盖章空白合同书以及选购 大蒜授权托付书前往。甲、乙公司于2023年3月1日签订大蒜买卖合同，约定由乙公司代办托运，货交 承运人丙公司后即视为完成交付。大蒜总价款为100万元，货交丙公司后甲公司付50万元货 款，货到甲公司后再付清余款50万元。双方还约定，甲公司向乙公司交付的50万元货款中包 含定金20万元，如任何一方违约，需向守约方赔付违约金30万元。张某发觉乙公司尚有部分绿豆要出售，认为时值绿豆销售旺季，遂于2023年3月 1日擅自确定与乙公司再签订一份绿豆买卖合同，总价款为100万元，仍由乙

2、公司代办托运, 货交丙公司后即视为完成交付。其他条款与大蒜买卖合同的约定相同。2023年4月1日，乙公司依据约定将大蒜和绿豆交给丙公司，甲公司将50万元 大蒜货款和50万元绿豆货款汇付给乙公司。依据托运合同，丙公司应在十天内将大蒜和绿豆 运至甲公司。2023年4月5日，甲、丁公司签订以120万元价格转卖大蒜的合同。4月7日因 大蒜价格大涨，甲公司又以150万元价格将大蒜卖给戊公司，并指示丙公司将大蒜运交戊公 司。4月8日，丙公司运输大蒜过程中，因山洪暴发大蒜全部毁损。戊公司因未收到货物拒不 付款，甲公司因未收到戊公司货款拒绝支付乙公司大蒜尾款50万元。后绿豆行情暴涨，丙公司以自己名义按130万

3、元价格将绿豆转卖给不知情的己公 司，并迅即交付，但尚未收取货款。甲公司得知后，拒绝追认丙公司行为，要求己公司返还绿 豆。问题1 .大蒜运至丙公司时，全部权归谁？为什么？2 .甲公司与丁、戊公司签定的转卖大蒜的合同的效力如何？为什么？3 .大蒜在运往戊公司途中毁损的风险由谁担当？为什么? 人民法院或者仲裁机构予以适当削减。”合同法说明（二）第29条规定：“当事人主见约定 的违约金过高恳求予以适当削减的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行状况、 当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，依据公允原则和诚恳信用原则予以衡量，并作出 裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以

4、认定为合同法第一百一十 四条其次款规定的过分高于造成的损失2023信用卡在现代社会的运用越来越广泛。设甲为信用卡的持卡人，乙为发出信用卡的银行, 丙为接受银行信用卡消费的百货公司。甲可以凭信用卡到丙处持卡消费，但应于下个月的15 日前将其消费的款项支付给乙；丙应当接受甲的持卡消费，并于每月的20日恳求乙支付甲消 费的款项，丙不得恳求甲支付其消费的款项。2023年3月，甲消费了 5万元，无力向乙还款。甲与乙达成协议，约定3个月内还款， 甲将其1间铺面房抵押给乙，并作了抵押登记。应乙的要求，甲为抵押的铺面房向丁保险公司 投了火灾险，并将其对保险公司的保险赔偿恳求权转让给了己。2023年4月，甲与张

5、某签订借款意向书，约定甲以铺面房再作抵押向张某借款5万元, 用于向乙还款。后因甲未办理抵押登记，张某拒绝供应借款。2023年7月，因甲与邻居戊有冲突，戊放火烧毁了甲的铺面房。在保险公司理赔期间, 己的债权人庚向法院申请冻结了保险赔偿恳求权。问题：1. 2023年3月之前，甲与乙之间存在什么法律关系？乙与丙之间存在什么法律关系？ 甲与丙之间存在什么法律关系？【答案】甲与乙之间存在借款合同关系。乙和丙之间存在免责的债务担当关系。甲和 丙之间存在买卖合同关系。【考点】信用卡各方民事法律关系的性质【解析】在信用卡限额范围内，持卡人持卡消费或者在信用卡取现，将在持卡人与 发卡银行间成立借款合同关系，持卡

6、人应依据约定还本付息。2023年3月，甲在丙百货公司 持卡消费了5万元，在甲与乙银行之间成立借款合同关系。信用卡得以顺畅运行，更重要的 制度支撑是发卡银行与接收信用卡消费的单位之间的法律关系。这种法律关系的本质是：发卡 银行担当持卡人在接收信用卡消费的单位因刷卡所负担的债务，因为发卡银行担当了持卡人所 负的债务，持卡人免除向接收引用卡消费的单位支付现金的义务。发卡银行与接收信用卡消费 的单位之间的关系属于免责的债务担当关系。须留意：这一免责的债务担当具有一点特殊性, 它是由第三人（乙银行）与债权人（丙百货公司）达成的免责债务担当。还须留意：亦可另辟 蹊径，将乙与丙之间的法律关系定性为托付合同：

7、乙托付丙向甲供应信用，对丙因此产生的不 利益，由乙依据托付合同向丙供应补偿。这也是说得过去的。甲持卡在丙处消费，甲、丙间 成立买卖合同。这无须更多说明。2 .丙有权恳求乙支付甲消费的款项但不得恳求甲支付其消费的款项，其法律含义是 什么？乙可否以甲不支付其消费的款项为理由，拒绝向丙付款？为什么？【答案】其法律含义是，因甲刷卡对丙负担的债务，由乙免责地担当。乙不能以 甲不知其消费的款项为由拒绝向丙付款，缘由是：乙、丙签订的协议属于免责的债务担当，甲 对丙负担的债务，由乙担当，对于乙免责的担当的债务，甲免除相应的债务，甲不再负有向丙 支付价款的义务。【考点】免责的债务担当。【解析】免责的债务担当有两

8、种方式：（a）第一种，债务人与第三人达成协议，由 第三人担当债务人对债权人所负的债务，经债权人同意，发生免责的债务担当的效果。（b）其 次种，第三人干脆与债权人达成协议，就债务人对债权人所负的债务，由第三人担当。免责 的债务担当的法律效果是：对于第三人担当的债务，原债务人免除履行债务的义务。3 .如甲不向乙支付其消费的款项，乙可以主见什么权利？如乙不向丙支付甲消费的款 项，丙可以主见什么权利？【答案】如甲不向乙支付其消费的款项，乙可对甲主见违约责任，要求甲担当还本付息的违约责任。其中包括法定违约金。假如乙不向丙支付甲消费的款项，丙可要求乙担当违约 责任。【考点】违约责任的相对性【解析】若甲不依

9、据约定向乙还本付息，则甲的行为属于不履行在借款合同所负的 义务，借款人乙有权恳求甲担当违约责任。须留意：在信用卡中，有关部门规定了法定违约金。 因此，乙对甲主见的违约责任包括了法定违约金。因为甲对丙所负的债务由乙免责的担当, 甲免除相应的债务，所以，若乙不向丙支付甲消费的款项，丙只能恳求乙担当违约责任。还须 留意：因为乙是丙的债务人，而甲又是乙的债务人，所以，若符合代位权构成要件，丙也可行 使代位权，干脆要求甲对自己担当付款义务。不过，由于银行一般不会欠缺支付实力，该代位 权难以成立。4 .如丙拒绝接受甲持卡消费，应由谁主见权利？可以主见什么权利？为什么？【答案】如丙拒绝接受甲持卡消费，应由乙

10、主见权利，乙可恳求丙担当违约责任。因 为免责债务担当合同（或者托付合同）成立于乙、丙间，依据违约责任的相对性，只能由乙对 丙主见违约责任。【考点】违约责任的相对性【解析】因乙、丙间的约定，丙负有接受持卡人刷卡消费的义务。但丙所负的义务是对 乙所负担的义务。因此，若如丙拒绝接受甲持卡消费，依据违约责任的相对性，应由乙对丙主 见违约责任。5 .张某拒绝向甲供应借款是否构成违约？为什么？【答案】不构成违约。因为自然人间的借款合同属于实践合同，张某未向甲供应借款， 借款合同尚未生效。【考点】自然人间的借款合同【解析】合同法第210条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人供应借款时生 效。”自然人间的借

11、款合同属于实践合同，自贷款人供应借款时成立或生效。虽然甲与张某已 经签订了借款意向书，但张某未向甲供应借款，甲与张某间的借款合同尚未成立或生效。甲不 得对张某主见违约责任。6 .甲的抵押铺面房被烧毁之后，届期无力还款，乙可以主见什么权利?【答案】乙可对房屋烧毁后的保险金行使抵押权。【考点】抵押权的物上代位性【解析】物权法第174条规定：担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收，担保 物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金首先受偿。被担保债权的履行期未届满的，也 可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。”据此，抵押权具有物上代位性，抵押物毁灭失后， 抵押权人仍可对其代位物（保险金等）行使抵押权。

12、7 .甲将保险赔偿恳求权转让给己，己的债权人庚向法院申请冻结该保险赔偿恳求权， 对乙的抵押权有什么影响？为什么？【答案】无影响。物权优先于债权。庚对保险金享有债权恳求权，己对保险金享有抵 押权。除非另有规定，同一标的物上的物权优先于债权得到实现。【考点】物权优先于债权【解析】因甲将保险赔偿恳求权转让给己，保险事故发生后，己享有恳求保险公司 支付保险金的债权。依据前述抵押权的物上代位性，房屋焚毁后，抵押权人乙银行对保险金 享有优先受偿权。依据民法原理，同意标的物上并存债权与物权时，除非法律另有规定，物 权优先于债权。所以，甲将保险赔偿恳求权转让给己的行为，对抵押权人乙行使抵押权不产生 影响。20

13、23案情：高校生李某要去A市某会计师事务所实习。此前，李某通过某租房网站租房，明确 租房位置和有淋浴热水器两个条件。张某承租了王某一套二居室，租赁合同中有允许张某转租 的条款。张某与李某联系，说明该房屋的位置及房屋里配有高端热水器。李某同意承租张某的 房屋，并通过网上银行预付了租金。李某入住后发觉，房屋的位置不错，卫生间也较大，但热水器老旧不堪，不能正常运用, 屋内也没有空调。另外，李某了解到张某已拖欠王某1个月的租金，王某已表示，依租赁合同 的约定要解除与张某的租赁合同。李某要求张某修理热水器，修了几次都无法运用。再找张某，张某避而不见。李某只能用 冷水洗澡并因此感冒，花了一笔医疗费。无奈之

14、下，李某去B公司购买了全新电热水器，B公 司派其员工郝某去安装。在安装过程中，找不到登高用的梯子，李某将张某存放在贮存室的一 只木箱搬进卫生间，供郝某安装时运用。安装后郝某因有急事未按要求试用便离开，走前向李 某保证该热水器可以正常运用。李某仅将该木箱挪至墙边而未搬出卫生间。李某电话告知张某, 热水器已买来装好，张某未置可否。另外，因暑热难当，李某经张某同意，买了一部空调安装在卧房。当晚，同学黄某来A市探访李某。黄某去卫生间洗澡，按新装的热水器上的提示刚打开 热水器，该热水器的接口处裂开，热水喷溅不止，黄某受到惊吓，摔倒在地受伤，经鉴定为一 级伤残。另外，木箱内装的珍贵衣物，也被热水器喷出的水

15、流浸泡毁损。1 .由于张某拖欠租金，王某要解除与张某的租赁合同，李某想接着租用该房屋，可以 实行什么措施以抗辩王某的合同解除权？【答案】李某可向王某提出替承租人张某支付张某拖欠的租金，以对抗王某的合 同解除权。对此恳求，出租人王某不得拒绝。【考点】合法转租、次承租人的代为清偿恳求权【解析】城镇房屋租赁合同说明第17条第一款规定：“因承租人拖欠租金， 出租人恳求解除合同时，次承租人恳求代承租人支付欠付的租金和违约金以抗辩出租人解除权 的，人民法院应予支持。但转租合同无效的除外。”值得留意的是：李某替张某支付欠付租 金的行为，不仅仅是替张某代为履行合同义务，同时也是李某的权利。其权利属性体现在：李

16、 某替张某履行支付欠付租金义务时，债务人李某不得提出异议，债权人王某不得拒绝（王某拒 绝的，李某有权提存）。这一制度仅适用于合法转租，不适用于非法转租。这个学问点是 第一次考。2 .李某的医疗费应当由谁担当？为什么？【答案】李某的医疗费应当由张某和李某各自担当与其过错相应的一部分。 张某须担当李某医疗费的缘由有二：第一，张某违反合同约定义务给李某造成损失，应担当违 约损害赔偿。其次，张某违反合同约定的作为义务，给李某造成人身损害，张某对此具有过失，应担当侵权损害赔偿责任。李某对自己遭遇的损害也有过错，适用过错相抵，可以减轻张某 的赔偿责任。【考点】违约损害赔偿、不作为侵权、混合过错【解析】合同

17、法第107条规定：”当事人一方不履行合同义务或者履行合 同义务不符合约定的，应当担当接着履行、实行补救措施或者赔偿损失等违约责任。”合同法 第113条第一款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造 成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行可以获得的利益，但不 得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”据此, 张某违反明示的合同义务（房屋里配有高端热水器），给李某造成人身损害，该损害未超过李 某订立合同时的预见范围，李某有权就此损失恳求张某担当违约损害赔偿责任。侵权责任 法第6条第一款规定：”行为人因过错侵害他

18、人民事权益的，应当担当侵权责任。”据此，张 某实施了不作为的加害行为（不依据约定供应配置热水器的合同义务），给李某造成了人身损 害，二者之间具有因果关系，张某对此损害具有过失。张某的不作为还构成了侵权，李某也有 权恳求张某担当侵权损害赔偿责任。侵权责任法第26条规定：”被侵权人对损害的发生 也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”买卖合同说明第30条规定：“买卖合同当事人一方 违约造成对方损失，对方对损失的发生也有过错的，违约方主见扣减相应的损失赔偿额的，人 民法院应予支持。”合同法第174条规定：”法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定； 没有规定的，参照买卖合同的有关规定。”综上，刘某对自己遭

19、遇的损害也有过错，张某可以 主见减轻自己的违约责任或者侵权责任。3 .李某是否可以更换热水器？李某更换热水器的费用应当由谁担当？为什么？【答案】李某可以更换热水器。李某更换热水器的费用应当由张某担当。因为张 某负有担当租赁物修理费用的合同义务。同时，李某更换热水器的行为构成无因管理，李某有 权基于无因管理恳求张某负担因无因管理支出的必要费用。【考点】租赁物的修理义务、无因管理【解析】合同法第220条规定：”出租人应当履行租赁物的修理义务，但 当事人另有约定的除外。”合同法第221条规定：“承租人在租赁物须要修理时可以要求 出租人在合理期限内修理。出租人未履行修理义务的，承租人可以自行修理，修理

20、费用由出租人负担。因修理租赁物影响承租人运用的，应当相应削减租金或者延长租期。”据此，因张某 不履行租赁物的修理义务，李某自行修理后，有权恳求张某担当修理费用。此外，李某的行 为还构成正值的无因管理，李某有权基于无因管理恳求张某担当因此支出的比哟费用。4 .李某购买空调的费用应当由谁担当？为什么？【答案】李某购买空调的费用应当由张某担当。因为李某购买并安装空调的行为 在张某与李某间成立一托付合同，托付人张某应当偿还李某处理托付事务支出的费用及利息。【考点】托付合同【解析】合同法第396条规定：“托付合同是托付人和受托人约定，由受 托人处理托付人事务的合同。”合同法第398条规定：“托付人应当预

21、付处理托付事务的费 用。受托人为处理托付事务垫付的必要费用，托付人应当偿还该费用及其利息。”李某经张 某同意，买了一部空调安装在卧房。此行为在张某与李某之间成立一托付合同，李某有权恳求 张某偿还该费用及利息。5 .对于黄某的损失，李某、张某是否应当担当赔偿责任？为什么？【答案】对于黄某的损失，李某、张某不担当赔偿责任。因为在安装热水器的加 工承揽合同中，承揽人B公司致人损害，定作人李某、张某对此并无过错。【考点】加工承揽合同中承揽人致人损害的责任担当【解析】人身损害赔偿说明第10条规定：”承揽人在完成工作过程中对第 三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不担当赔偿责任。但定作人对定作、指示或者

22、选任 具有过失的，应当担当相应的赔偿责任。”安装热水器属于加工承揽合同，承揽人B公司因 安装瑕疵给黄某造成损害的，定作人李某对损害的发生不具有过错,无须对黄某担当赔偿责任。 须留意：此题并不涉及产品侵权。因为，这不属于热水器因产品缺陷致人损害。6 .对于黄某的损失，郝某、B公司是否应当担当赔偿责任？为什么？【答案】对于黄某的损失，B公司应担当赔偿责任。郝某不是责任主体，郝某不 对黄某担当赔偿责任。因为，承揽人B公司因过错给黄某造成损害，应当担当侵权责任。郝某 系因执行工作任务致人损害，应由用人单位B公司担当替代责任。【考点】承揽人致人损害的责任担当、用人单位责任【解析】人身损害赔偿说明第10条

23、规定：”承揽人在完成工作过程中对第 三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不担当赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任 具有过失的，应当担当相应的赔偿责任。”侵权责任法第34条第一款规定：”用人单位的工 作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位担当侵权责任。”据此，承揽人B公司 对损害的发生具有过错，应对黄某担当侵权责任。郝某系因执行工作任务致黄某损害，应由用 人单位B公司担当替代责任。郝某不是对外担当责任的主体，郝某虽对损害的发生具有重大过 失，亦不担当连带责任。7 .对于张某木箱内衣物浸泡受损，李某、B公司是否应当担当赔偿责任？为什么？【答案】对于张某木箱内衣物浸泡受损，李某应担当赔

24、偿责任。因为李某对损害 的发生具有过错。B公司不担当赔偿责任，因为B公司对张某衣物的损失不具有过错。【考点】过失的推断【解析】侵权责任法第6条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权 益的，应当担当侵权责任。”对于张某放置于贮存室内木箱中的物件，李某能够预见到其不 能遭水浸泡。热水器安装完毕后，一个理性的人会将木箱搬出浴室。而李某未这样做，李某对 张某衣物损失具有过错，应当担当侵权赔偿责任。与此相对应，郝某对衣物损失并无过失, 因此无须就张某衣物损失担当赔偿责任。公司法商法案情：2023年5月，兴平家装有限公司（下称兴平公司）与甲、乙、丙、丁四个自然人，共 同出资设立大昌建材加工有限公司（下称

25、大昌公司）。在大昌公司筹建阶段，兴平公司董事长马 玮被指定为设立负责人，全面负责设立事务，马玮又托付甲帮助处理公司设立事务。2023年5月25日，甲以设立中公司的名义与戊签订房屋租赁合同，以戊的房屋作为大昌公司将来的登记居处。2023年6月5日，大昌公司登记成立，马玮为公司董事长，甲任公司总经理。公司注册资本1000万元，其中，兴平公司以一栋厂房出资；甲的出资是一套设备（未经评估验资，甲 申报其价值为150万元）与现金100万元。2023年2月，在马玮知情的状况下，甲伪造丙、丁的签名，将丙、丁的全部股权转让至 乙的名下，并办理了登记变更手续。乙随后于2023年5月，在马玮、甲均无异议的状况下，

26、 将登记在其名下的全部股权作价300万元，转让给不知情的吴耕，也办理了登记变更等手续。现查明：第一，兴平公司所出资的厂房，其全部权原属于马玮父亲;2023年5月，马 玮在其父去世后，以伪造遗嘱的方式取得全部权,并于同年8月，以该厂房投资设立兴平公司， 马玮占股80%。而马父遗产的真正继承人，是马玮的弟弟马祎。其次，甲的100万元现金出资， 系由其挚友满钺代垫，且在2023年6月10日，甲将该100万元自公司账户转到自己账户，随 即按约还给满钺。第三，甲出资的设备，在2023年6月初，时值130万元;在2023年1月， 时值80万元。问题：1 .甲以设立中公司的名义与戊签订的房屋租赁合同，其效力

27、如何?为什么？【答案】有效，设立中的公司可以实施法律行为。【解析】公司法说明（三）第3条第1款规定：”发起人以设立中公司名义对外签订合 同，公司成立后合同相对人恳求公司担当合同责任的，人民法院应予支持。”设立中的公司作 为其他组织，具有确定的行为实力，可以以自己名义签订合同。2 .在2023年1月，丙、丁能否主见甲设备出资的实际出资额仅为80万元，进而要求甲 担当相应的补足出资责任?为什么？【答案】不行以。确定甲是否已履行出资义务，应以设备交付并移转全部权至公司时为准， 故应以2023年6月初之130万元，作为确定甲担当相应的补足出资责任的标准，对此可以参 照公司法说明（三）第9条、第16条。

28、【解析】公司法第31条规定：”有限责任公司成立后，发觉作为设立公司出资的非货 币资产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额;公司设立时的其他股东担当连带责任。”公司法说明（三）第9条规定：“出资人以非货币财产出 资，未依法评估作价，公司、其他股东或者公司债权人恳求认定出资人未履行出资义务的，人 民法院应当托付具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。评估确定的价额显著低于公司章 程所定价额的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。”第16条规定：“出资人 以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场改变或者其他客观因素导致出资财产贬值，公司、 其他股东或者公司

29、债权人恳求该出资人担当补足出资责任的，人民法院不予支持。但是，当事 人另有约定的除外。”本题中，甲以未经评估的设备出资，应当对其进行合理评估。在2023年 6月初，公司成立之时，该套设备的价值为130万元，后来因为市场贬值而在2023年1月评 估为80万元，该套设备的合理价值应当以公司成立之时的130万元为准。所以，甲应当在出 资不实的20万的额度内担当补缴出资的责任。3 .在甲不能补足其100万元现金出资时，满钺是否要担当相应的责任?为什么？【答案】满钺应担当相应的连带责任，依据为公司法说明（三）第15条。【解析】公司法说明（三）第15条规定：“第三人代垫资金帮助发起人设立公司，双方 明确约

30、定在公司验资后或者在公司成立后将该发起人的出资抽回以偿还该第三人，发起人依照 前述约定抽回出资偿还第三人后又不能补足出资，相关权利人恳求第三人连带担当发起人因抽 回出资而产生的相应责任的，人民法院应予支持。”4 .马祎能否要求大昌公司返还厂房?为什么？【答案】可以。首先，因继承无效，马玮不能因继承取得厂房全部权，而其将厂房投资 设立兴平公司，因马玮是兴平公司的董事长，其主观恶意视为所代表公司的恶意，因此也不能 使兴平公司取得厂房全部权;其次，兴平公司将该厂房再投资于大昌公司时，马玮又是大昌公 司的设立负责人与成立后的公司董事长，同样不能使大昌公司取得全部权。因此全部权仍应归 属于马祎，可以向大

31、昌公司恳求返还。【解析】马祎因为遗嘱继承而获得其父遗留的厂房，该厂房被马玮无权占有，马玮明显 不能获得该厂房的全部权。所以，马玮将厂房出资给兴平公司属于无权处分，因为兴平公司知 情（其董事长为马玮），不能对该出资构成善意取得。同理，兴平公司将该厂房出资给大昌公司 属于无权处分，因为大昌公司知情（其董事长为马玮），不构成善意取得。最终，马祎是厂房的 全部权人，而大昌公司是厂房的无权占有人，马祎有权要求大昌公司返还厂房。4 .甲公司能否以未收到戊公司的大蒜货款为由，拒绝向乙公司支付尾款？为什么？5 .乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，可否同时要求甲公司担当定金责任和违约金 责任？为什么？6 .甲公司与

32、乙公司签订的绿豆买卖合同效力如何？为什么？7 .丙公司将绿豆转卖给己公司的行为法律效力如何？为什么？8 .甲公司是否有权要求己公司返还绿豆？为什么？1 .甲公司。因为大蒜是动产，除合同有特殊约定外，以交付作为其全部权转移的标记。 甲公司和乙公司约定，大蒜交给丙公司时视为完成交付，故此时甲公司是大蒜全部权人。2 .有效。大蒜在交付之前，甲公司仍有全部权，享有处分权，出卖人就同一标的物订立 的多重买卖合同，合同的效力相互之间是不排斥的。3 .戊公司担当。在途货物的买卖，自买卖合同签订之日起，标的物意外毁损灭失的风险 由买方担当。故大蒜毁损灭失的风险由买方戊公司担当。4 .不能。因为合同具有相对性，

33、甲乙公司是大蒜购销合同的当事人，甲公司不能因为第 三人戊公司的缘由拒付尾款。5 .不能。因为甲公司和乙公司大蒜购销合同中既约定定金又约定违约金，乙公司只能选 择适用违约金或者定金。6 .有效。因为甲公司通过向乙公司支付50万元绿豆货款的行为，表示其已对张某无权代 理行为进行了追认。7 .无效。丙公司的转卖行为属无权处分（效力待定）行为，因为甲公司拒绝追认丙公司 行为。8 .无权。因为己公司构成善意取得。六、（本题22分）公司法5 .乙能否取得丙、丁的股权?为什么?【答案】5.不能。乙与丙、丁间根本就不存在股权转让行为，丙、丁的签字系由甲伪造， 且乙在主观上不行能是善意，故不存在善意取得的构成。

34、【解析】从合同效力而言，甲伪造丙、丁的签名，将丙、丁的全部股权转让至乙的名下， 甲的行为在民法上属于无权代理。因为乙没有合理的理由信任甲的代理权限（仅有伪造的签名 是不够的），甲与乙之间的股权转让合同不构成表见代理。假如丙、丁不予追认，则甲乙之间 的股权转让行为无效。从物权变动而言，因为丙、丁的股权登记在丙、丁的名下，甲以丙、丁 的名义从事股权转让行为属于无权代理而不是无权处分，根本不存在发生善意取得的可能性。6 .吴耕能否取得乙转让的全部股权?为什么？【答案】6.可以。乙自己原持有的股权，为合法有效，故可以有效地转让给吴耕。至于 乙所受让的丙、丁的股权，虽然无效，但乙已登记于公司登记之中，且

35、吴耕为善意，并已登入 公司登记中，因此参照公司法说明（三）第26、28条的原理，吴耕可以主见股权的善意取 得。【解析】乙转让给吴耕的股权分为两部分：一部分是乙自己的股权，一部分是登记在乙 名下的丙、丁的股权，前者通过正常合法的交易转让给吴耕，后者则属于善意取得的情形。对 此，公司法说明（三）第26条第1款规定：“名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或 者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，恳求认定处分股权行为无效 的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。”公司法说明（三）第28条第1款 规定:“股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记，原股东将仍登记于其名下的股

36、权转让、 质押或者以其他方式处分，受让股东以其对于股权享有实际权利为由，恳求认定处分股权行为 无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。”这些规定明确确定的股权的善 意取得，本题属于类似情形。2023案情：2月5日，甲与乙订立一份房屋买卖合同，约定乙购买甲的房屋一套（以下称01号 房），价格80万元。并约定，合同签订后一周内乙先付20万元，交付房屋后付30万元，办理 过户登记后付30万元。2月8日，丙得知甲欲将该房屋出卖，表示情愿购买。甲告其已与乙签订合同的事实, 丙说愿出90万元。于是，甲与丙签订了房屋买卖合同，约定合同签订后3日内丙付清全部房 款，同时办理过户登记。2月11日，

37、丙付清了全部房款，并办理了过户登记。2月12日，当乙支付第一笔房款时，甲说：房屋已卖掉，但同小区还有一套房屋（以下 称02号房），可作价100万元出卖。乙看后当即表示同意，但提出只能首付20万元，其余80 万元向银行申请贷款。甲、乙在原合同文本上将房屋相关信息、价款和付款方式作了修改，其 余条款未修改。乙支付首付20万元后，恰逢国家出台房地产贷款调控政策，乙不再具备贷款资格。 故乙表示仍旧要买01号房，要求甲按原合同履行。甲表示01号房无法交付，并表示其次份合 同已经生效，如乙不履行将要担当违约责任。乙认为甲违约在先。3月中旬，乙诉请法院确认 甲丙之间的房屋买卖合同无效，甲应履行2月5日双方签

38、订的合同，交付01号房，并担当拖 延交付的违约责任。甲则要求乙接着履行购买02号房的义务。3月20日，丙聘请不具备装修资质的A公司装修01号房。装修期间，A公司装修工 张某因操作失误将水管砸坏，漏水导致邻居丁的家具等物件损坏，损失约5000元。5月20日，丙花3000元从商场购买B公司生产的热水器，B公司派员工李某上门安装。 5月30日，李某从B公司离职，但常常到B公司派驻丙所住小区的修理处门前承揽修理业务。 7月24日，丙因热水器故障到该修理处要求B公司修理，遇到李某。丙对李某说：热水器是 你装的，出了问题你得去修。修理处负责人因人手不够，便对李某说：那你就去帮忙修一下吧。 李某便随丙去修理

39、。李某修理过程中操作失误致热水器毁损。问题：1. 01号房屋的物权归属应当如何确定？为什么？【考点】基于法律行为的不动产物权变动【答案】01号房屋归丙全部。因为甲、丙间房屋买卖合同有效，甲享有处分 权，且已经给丙办理了过户登记。2.甲、丙之间的房屋买卖合同效力如何？考察甲、丙之间合同效力时应当考虑本案中 的哪些因素？【考点】房屋多重买卖合同的效力；恶意串通【答案】甲、丙之间的房屋买卖合同有效。考察甲、丙之间合同效力时应当主要 考虑两个因素：第一个因素，甲、丙是否存在恶意串通损害乙的利益的事实，若有，乙有权主 见甲、丙间房屋买卖合同无效；但是，仅仅丙知道甲、乙间已经订立房屋买卖合同的事实尚不 构

40、成恶意串通。其次个因素，甲与乙、丙订立的房屋多重买卖合同，甲、丙间的房屋买卖合同 不因多重买卖而具有效力瑕疵。法律依据是合同法说明（二）第15条。3 . 2月12日，甲、乙之间对原合同修改的行为的效力应当如何认定？为什么？【考点】合同变更【答案】应当认定为甲、乙变更了房屋买卖合同。因为，合同法第77条第一 款规定：“当事人协商一样，可以变更合同。”4 .乙的诉讼恳求是否应当得到支持？为什么？【考点】合同变更【答案】乙是诉讼恳求不能得到支持。缘由有二：第一，甲、丙的房屋买卖合同 无无效事由；其次，甲、乙间的房屋买卖合同已经被变更，乙无权恳求甲接着履行交付01号 房屋的义务。5 .针对甲要求乙履行

41、购买02号房的义务，乙可主见什么权利？为什么？【考点】情势变更【答案】乙可恳求法院判决变更或者解除房屋买卖合同。因国家出台房地产贷款调控 政策，乙不再具备贷款资格，符合情势变更的构成要件，乙有权起诉恳求法院判决变更或者解 除房屋买卖合同。6 .邻居丁所遭遇的损失应当由谁赔偿？为什么？【考点】用人单位责任；加工承揽合同；过错侵权【答案】应当由丙和A公司分别担当与其过错相应的责任（按份责任）。张某不担 当责任。缘由有二：第一，张某因执行工作任务致人损害，依据侵权责任法第34条第 一款，应当由用人单位A公司担当无过错的替代责任，张某不是责任主体。其次，丙与A公司 间成立加工承揽合同，定作人丙对承揽人

42、A公司的选任存在过错，应当丁遭遇的损失担当与其过错相应的责任（法律依据侵权责任法第6条第一款和人身损害赔偿说明第10条之 “举重以明轻”的说明适用）7 .丙热水器的毁损，应由谁担当赔偿责任？为什么？【考点】帮工致人财产损害的责任担当；举重以明轻的法律说明方法【答案】应由B公司担当赔偿责任。因为李某与B公司间成立无偿帮工关系（加 工承揽系有偿合同，李某帮忙修理不成立加工承揽合同，成立无偿帮工），李某因帮工致人损 害的，应由被帮工人担当赔偿责任（人身损害赔偿说明第13条之举重以明轻的说明适用）。五、（本题18分）公司法案情：2023年4月，陈明设立一家有限责任公司，从事绿色食品开发，注册资本为20

43、0万 元。公司成立半年后，为增加产品开发力度，陈明拟新增资本100万元，并为此分别与张巡、 李贝洽谈，该二人均有意愿认缴全部新增资本，加入陈明的公司。陈明遂先后与张巡、李贝二 人就投资事项分别签订了书面协议。张巡在签约后其次天，即将款项转入陈明的个人账户，但 陈明始终以各种理由拖延办理公司变更登记等手续。2023年11月5日，陈明最终完成公司章 程、股东名册以及公司变更登记手续，公司注册资本变更为300万元，陈明任公司董事长，而 股东仅为陈明与李贝，张巡的名字则未出现在公司登记的任何文件中。李贝虽名为股东，但事实上是受刘宝之托，代其持股，李贝向公司缴纳的100万元出资, 事实上来源于刘宝。20

44、23年3月，在陈明同意的状况下，李贝将其名下股权转让给善意不知 情的潘龙，并在公司登记中办理了相应的股东变更。2023年6月，因产品开发屡次失败，公司陷入资不抵债且经营无望的逆境，遂向法院申 请破产。法院受理后，法院所指定的管理人查明：第一，陈明尚有50万元的出资未实际缴付； 其次，陈明的妻子葛梅梅本是家庭妇女，但自2023年1月起，却始终以公司财务经理的名义， 每月自公司领取奖金4万元。问题：1 .在法院受理公司破产申请前，张巡是否可向公司以及陈明主见权利，主见何种权利？为什么？2 .在法院受理公司破产申请后，张巡是否可向管理人主见权利，主见何种权利？为什么？3 .李贝能否以自己并非真正股东

45、为由，主见对潘龙的股权转让行为无效？为什么？4 .刘宝可主见哪些法律救济？为什么？5 .陈明能否以超过诉讼时效为由，拒绝50万元出资的缴付？为什么？6 .就葛梅梅所领取的奖金，管理人应如何处理？为什么？1.依据案情交代，即陈明是以自己名义与张巡签订协议，款项也是转入陈明个人帐户， 且张巡并未登记为公司股东，故在张巡与公司之间：第一，张巡并未因此成为公司股东；其次， 张巡与公司之间不存在法律关系。因此张巡不能向公司主见任何权利。鉴于投资协议仅存在于张巡与陈明个人之间，张巡只能向陈明主见违约责任，恳求返 还所给付的投资以及相应的损害赔偿。2 .依据问题1的结论，张巡与公司之间不存在法律关系，故而在

46、公司进入破产程序 后，张巡也不得将其对陈明的债权，视为对公司的债权，向管理人进行破产债权的申报。3 .依公司法说明（.二 ）第24条第3款，李贝虽为名义股东，但在对公司的关系 上为真正的股东，其对股权的处分应为有权处分；退一步说，即使就李贝的股东身份在学理上 存在争议，但在公司法说明（三）第25条第1款股权善意取得的规定下，李贝的处分行为 也已成为有权处分行为，因此为爱护善意相对人起见，李贝也不得主见该处分行为为无效。4 .鉴于刘宝仅与李贝之间存在法律关系，即托付持股关系，因此刘宝也就只能依据 该合同关系，向李贝主见违约责任，对公司不享有任何权利主见。5 .股东的出资义务，不适用诉讼时效（公司

47、法说明（三）第19条第1款），因此 管理人在向陈明主见50万元出资义务的履行时，其不得以超过诉讼时效为由来予以抗辩（破 产法第35条、破产法说明（二）第20条第1款）。6 .依据破产法第36条，债务人的董事、监事、高级管理人员利用职权从企业获 得的非正常收入，管理人负有追回义务；再依据破产法说明（二）第24条第1款，董事、 监事、高级管理人员所获得的绩效奖金属于非正常收入范围，故而管理人应向葛梅梅恳求返还所获得的收入，且可以通过起诉方式来予以追回。2023案情：甲欲出卖自家的房屋，但其房屋现已出租给张某，租赁期还剩余1年。甲将此事 告知张某，张某明确表示，以目前的房价自己无力购买。甲的同事乙听

48、说后，提出购买。甲表示情愿但需再考虑细微环节。乙担忧甲将房屋卖与 他人，提出草签书面合同，保证甲将房屋卖与自己，甲同意。甲、乙一起到房屋登记机关验证 房屋的确登记在甲的名下，且全部权人一栏中只有甲的名字，双方草签了房屋预购合同。后双方签订正式房屋买卖合同约定：乙在合同签订后的5日内将购房款的三分之二通过 银行转账给甲，但甲须供应保证人和他人房屋作为担保；双方还应就房屋买卖合同到登记机 关办理预报登记。甲找到丙作为保证人，并用丁的房屋抵押。丁与乙签订了抵押合同并办理了抵押登记， 但并没有约定担保范围。甲乙双方办理了房屋买卖合同预报登记，但甲遗忘告知乙房屋出租 状况。此外，甲的房屋事实上为夫妻共同财产，甲自信妻子李某不会反对其将旧房出卖换大房， 事先未将出卖房屋的事情告知李某。李某知道后表示不同意。但甲还是瞒着李某与乙办理了 房屋全部权转移登记。2年后，甲与李某离婚，李某认为当年甲擅自处分夫妻共有房屋造成了自己的