法律文书写作与训练（第五版） 第5章参考文书7民事抗诉书.docx

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1、【参考文书】中华人民共和国最高人民检察院民事抗诉书高检民监20X XX X号唐X X因与重庆X X实业有限公司商品房预售合同纠纷一案，不服重庆市高级人民法 （2018）渝高法民提字第义义号民事判决，向重庆市人民检察院申请监督,该院提请本院抗诉。 本案现已审查终结。重庆市江北区人民法院于2016年11月21日受理唐X义起讼，唐X义请求：一、解除 其与重庆X X实业有限公司（以下简称义义公司）签订的房屋买卖合同；二义X公司立 即退还唐X X 848653元及按照中国人民银行同期贷款利率计算资金占用利息（算至2016年 11月20日，为81886元，资金占用利息计算至退还总房款之日止）；三、义义公司

2、按合同 约定支付唐X义违约金84865元（房价款的10% ）。重庆市江北区人民法院于2017年1月15日作出（2016江法民初字第X义号民事判决。 该院一审查明，2013年4月28日，唐XX与XX公司签订重庆市商品房买卖合同（合 同编号：X X义义）。合同中约定，唐X X以848653元购买X X公司开发的位于重庆市江 北区XX路XX号义义幢义义单元XX号房屋（建筑面积117.98平方米）；XX公司应当 在2016年6月30日前，依照国家和地方的有关规定，将已进行建设工程竣工验收备案登记 的商品房交付唐X义使用。除遭遇不可抗力情况外，X X公司如未按本合同约定的期限将商 品房交唐义义使用，按下

3、列方式处理：L逾期在30日（含）之内，自合同约定的最后交付 期限的第二天起至实际交付之日止义X公司按日向唐X X支付已付房价款万分之三的违约 金，并于该商品房实际交付之日起30日内向唐义义支付违约金，合同继续履行。2.逾期超 过30日后（自合同约定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止），唐X义有权解除 合同。唐X X要求解除合同的，X X公司应当自解除合同通知到达之日起30日内退还全部 已付房价款及利息（按银行同期贷款利率计算），并按唐X X已付房价款10%支付违约金； 合同附件与本合同具有同等法律效力。补充协议第十七条约定为：主合同或本协议所约 定违约金，均是考虑了商誉、社会影响、时间和

4、机会成本、处理违约时间所耗费资源等综合 抽象要素所造成的损失。该损失各方诚信认可其虽难以精确认定但在商业交易中确实存在, 故在此事先约定违约金金额以尽量弥补损失，同时合同所约定的违约金具有惩罚性违约金性 质。在充分理解和认可上述原则的基础上，双方均不再以违约金过分高于损失等为由要 求调低违约金，收取违约金的一方亦无需举证具体损失。2013年4月17日，唐义义向义义公司交纳定金50000元。2013年4月28日，唐X X 向XX公司支付了房屋首付款468738元。2013年5月4日，义X公司向唐X X出具发票， 发票载明购房金额为518653元与前述金额不完全相符相差85元。唐义义称不清楚原因*

5、 2013年5月18日，唐义X （借款人）与重庆银行有限公司X义支行及义义公司（保证人） 签订重庆银行个人按揭贷款合同。唐义X向重庆银行有限公司X X支行贷款330000元， 贷款期限从2013年5月18日起至2033年5月18日止。2013年5月26日，唐X义（借款 人、抵押人）与重庆银行有限公司X X支行（贷款人、抵押权人）及乂 X公司（保证人、开 发商）签订预购商品房抵押合同。2013年6月24日重庆银行有限公司义X支行发放贷 款。同年6月28日唐X义公司收到贷款。2013年7月27日，义义公司通知唐X义接房。因涉案房屋尚未取得重庆市建设工程 竣工验收备案登记证，唐义义未接房。2014年

6、10月25日涉案房屋取得重庆市建设工 程竣工验收备案登记证，2014年10月26日（或27日），X义公司电话通知唐X X接房， 唐X X拒绝接房。X义公司认可未按约定交房时间向唐义X交房，但称系不可抗力的原因唐义X没有要求 过解除合同，已为她办理了产权证，合同已经履行完毕，没有解除合同的事由。如法院判决 解除，违约金过高，要求调整。该院一审认为，一、重庆市商品房买卖合同、补充协议系双方真实意思表示， 合法有效。最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）第 二十九条规定，当事人主张的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为 基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程

7、度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和 诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。补充协议第十七条约定双方均不再以违约金过 分高于损失等为由要求调低违约金不符合前述规定，故该条约定无效。二、根据法律规定， 违约金与赔偿损失不能同时主张，唐X义已选择了资金占用利息的损失赔偿，但同时还要求 主张违约金，其主张违约金于法无据。判决：一、解除唐义X于2013年4月28日与义义公 司签订的重庆市商品房买卖合同；二、XX公司于本判决生效后五日内退还唐XX款 848653元，并向唐X X支付资金占用利息;三、驳回唐X X的其他诉讼请求。唐X X不服，向重庆市第一中级人民法院提起上诉请求撤销一审判决改判支持唐义X

8、的全部诉讼请求。重庆市第一中级人民法院于2018年5月15日作出（2018 ）渝一中法民终字第X义号民 事判决，该院二审查明的事实与一审查明的事实一致。该院二审认为，违约金制度系以赔偿非违约方的损失为主要功能，而不是旨在严厉惩罚 违约方；违约金在我国合同法中主要体现为一种民事责任形式，因此，不能将违约金条款完 全放任和留待当事人自由约定，尤其是对数额过高的违约金条款，更是如此。有鉴于此， 人民法院可以对不合理的违约金数额进行调整，以维护民法的公平原则。而本案补充协 议第十七条约定双方均不再以违约金过分高于损失等为由要求调低违约金，不符合 前述规定，故该条无效。判决：驳回上诉，维持原判。唐X X

9、不服，向重庆市高级人民法院申请再审，请求支持唐义X一审时的全部诉讼请求。2019年8月3日重庆市高级人民法院作出（2019 ）渝高法民提字第X X号民事判决， 该院再审查明的案件事实与一审、二审判决一致。该院再审认为，双方当事人在缔约时，具有完全民事行为能力，其意思表示真实，约定 内容不违反法律规定或社会公共利益，故双方当事人关于双方均不再以违约金过分高于损 失等为由要求调低违约金的约定有效。由于违约金具有损失填补功能，本案违约金请求权 与合同解除后损害赔偿请求权指向的是同一损害，故二者不能同时主张。原一审、二审在唐 义义同时提出赔偿损失和支付违约金两项请求权，以及唐X X未举证证明其所受损失

10、大小的 情形下，按照有利于唐X义的原则，仅对唐X X关于支付利息的主张予以支持并无不当。综 上所述，原二审判决虽论理部分不当，但其结论正确，予以维持。判决：维持（2018 ）渝 一中法民终字第义义号民事判决。唐义X不服再审判决，向检察机关申请监督。本院审查查明的案件事实与原一审、二审、再审判决查明的案件事实一致。本院认为，重庆市高级人民法（2019）渝高法民提字第X X号民事判决适用法律确有错误, 判决结果确有不当。理由如下：本案合同中的违约金所指向的损失与退还利息所指向的损失 明显不一，前者指向的损失主要是时间成本和处理违约所耗费的资源等损失，后者指向的损 失则是已付房款的孳息损失。预售商品

11、房是一种总价较高、交易成本大的商品，购买时需要 耗费大量时间、精力以及机会成本。因而，无论开发商违约还是消费者违约，都会给对方带 来较大的时间、精力和金钱损失。故，在商品房销售合同中，通常都会约定双方除返还本金 利息或解除合同之外的违约责任；按违约金性质的不同，可将违约金分为惩罚性违约金与赔 偿性违约金。论是从利息与违约金所指向的损失不同角度，还是从承担惩罚性违约金并不强 求有实际损害发生的角度，本案的违约金都是可以与退还已付房款的利息并行适用的，唐 X义有权同时主张；双方当事人既约定返还本金及利息又约定违约责任，系双方对自己权利 义务的自主处分，亦不损害社会公共和其他人利益，理应得到尊重。综上所述，重庆市高级人民法(2019)渝高法民提字第X X号民事判决适用法律确有错误, 判决结果确有不当。依据中华人民共和国民事诉讼法第二百零九条第一款、第二百零八 条第一款及第二百条第六项之规定，向你院提出抗诉，请依法再审。此致中华人民共和国最高人民法院二Ox x年义x月义x日(院印)【参考评析】本文书的优点是重点突出，简明扼要，对法院判决在适用法律上存在的错误的分析、论证 比较全面和透彻，有较强的说服力。文书中民事诉讼法条文系修改前的条文。