股权转让协议中的法律和税务风险及管控策略法律财政法_论文-法律文章.pdf
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1、股权转让协议中的法律和税务风险及管控策略.股权转让协议中法律和税务风险及管控策略 作者:财政部财政科学研究所博士后肖太寿 股权转让协议是当事人以转让股权为目而达成关于出让方交付股权并收取价金,受让方支付价金得到股权意思表示。股权转让是一种物权变动行为,股权转让后,股东基于股东地位而对公司所发生权利义务关系全部同时移转于受让人,受让人因此成为公司股东,取得股东权。在股权转让中,由于股东分为法人股东和自然人股东,转让价格分为平价转让、折价转让和溢价转让,所以股权转让中涉税风险主要是体现为:股权转让中企业所得税、个人所得税和印花税足额缴纳问题。在税法上,股权转让只涉及到企业所得税、个人所得税和印花税
2、。本文就实践中股权转让协议中法律风险和税收风险进行详细介绍并提出管控策略。一、股权转让协议法律风险及管控 股权转让主体包括转让方和受让方,股权转让协议法律风险主要表现为:股东资格丧失、超越转让时间限制、受让方资格不具备等,具体论述如下:(一出让方(股东资格瑕疵法律风险及管控 出让方(股东资格瑕疵法律风险主要来自于法律或公司章程限制,主要表现为:1、股东资格丧失法律风险及管控(1 股东资格丧失法律风险 如果不具备股东资格,发生股权转让协议在法律上是无效。另外,因各种原因丧失股东资格人,也不具有股权转让资格,因此,受让方考察出让方股东资格相关证明尤其重要。(2 股东资格丧失法律风险管控 股权转让协
3、议中的法律和税务风险及管控策略.为了防止股东资格丧失法律风险,受让方必须考察出让方股东资格相关证明。在实践中,必须审查公司章程、出资证明、股份证书、股票、股东名册以及注册登记、公司股权转让协议、公司设立后授权资本或者新增资本认购协议、隐名投资者与显名投资者有关股权信托或代为持有协议等,这些均可作为证明股东资格证据,在不同法律关系和事实情形下,各种形式证据可以发挥不同程度证明力。2、转让主体资格限制中法律风险及管控 关于转让主体资格限制,主要来自于公司章程和法律限制,主要包括:(1 有限责任公司公司章程限制中法律风险 根据法律规定,法律赋予有限公司高度意思自治权,有限公司可以通过公司章程限制股权
4、内外部转让,只要该章程不违背相关法律禁止性规定,法律承认其效力。因此,对于受让方而言,通过公司章程考察对方出让资格尤为重要。(2 股份有限公司法律限制中法律风险 法律对股份有限公司股份转让限制主要体现为对特殊主体资格限制。主要表现为:第一,发起人转让限制法律风险 根据法律规定,股份有限公司发起人持有股份自公司成立起一年内不得转让,在公司公开发行股份前已发行股份,自公司股票在证券交易所上市交易起一年内不得转让。这意味着,对发起人来说,无论股票是否上市,在一年内不得转让,即使股票上市,上市前股份也不得在上市后一年内转让。相应,受让人也不得购买此类股票。第二,董事、监事、高级管理人员转让限制法律风险
5、 根据法律规定,上述人员在任职期间每年转让股份不得超过其所持有本公司股份 25%,所持股份在自股票上市交易之日起一年内不得转让。在离职后半年内,也不究所博士后肖太寿股权转让协议是当事人以转让股权为目而达成关于出让方交付股权并收取价金受让方支付价金得到股权意思表示股权转让是一种物权变动行为股权转让后股东基于股东地位而对公司所发生权利义务关系全部同时移平价转让折价转让和溢价转让所以股权转让中涉税风险主要是体现为股权转让中企业所得税个人所得税和印花税足额缴纳问题在税法上股权转让只涉及到企业所得税个人所得税和印花税本文就实践中股权转让协议中法律风险和税收法律风险主要表现为股东资格丧失超越转让时间限制受
6、让方资格不具备等具体论述如下一出让方股东资格瑕疵法律风险及管控出让方股东资格瑕疵法律风险主要来自于法律或公司章程限制主要表现为股东资格丧失法律风险及管控股股权转让协议中的法律和税务风险及管控策略.得转让其所持有本公司股份。可见,法律对上述人员转让股份行为在比例、时间上进行了严格限制,因此,涉及上述人员股权交易应注意股份比例和时间限制。第三,持有 5%股份股东转让限制法律风险 根据证券法规定,在股票上市后,禁止持有 5%股份股东在买入后六个月内又卖出或者在卖出后六个月内又买入。否则,由此所得收益归公司所有。这是法律强制性规定,不仅转让无效,所得收益将归公司所有。第四,上市收购股份转让限制法律风险
7、 法律规定,采取要约式收购,收购人在收购期限内,不得卖出被收购公司股票,也不得采取要约规定以外形式和超出要约条件买入被收购公司股票。同时,收购人持有股票,在收购行为完成后十二个月内不得转让。第五,证券机构人员和其他有关人员转让限制法律风险 根据证券法规定,证券交易所、证券公司和证券登记结算机构从业人员、证券监督管理机构工作人员以及法律禁止参与证券交易其他人员,在任职和法定期限内,不得直接或以化名、借他人名义持有、买卖股票,也不得收受他人赠送股票。在成为前述人员前,其所持有股票必须依法转让。因此,这类特殊人员股票也是禁止出让或买入。否则,也会导致转让无效。第六,证券中介服务机构及其人员转让限制法
8、律风险 主要指为股票发行出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件证券服务机构和人员,在该股票承销期内和期满后六个月内,不得买卖该种股票。为上市公司进行上述服务中介机构和人员,自接受委托之日起至上述文件公开后 5 日内,不得买卖该种股票。因此,这类特殊人员股票也是禁止出让或买入,否则,也会导致转让无效。究所博士后肖太寿股权转让协议是当事人以转让股权为目而达成关于出让方交付股权并收取价金受让方支付价金得到股权意思表示股权转让是一种物权变动行为股权转让后股东基于股东地位而对公司所发生权利义务关系全部同时移平价转让折价转让和溢价转让所以股权转让中涉税风险主要是体现为股权转让中企业所得税个人所得税
9、和印花税足额缴纳问题在税法上股权转让只涉及到企业所得税个人所得税和印花税本文就实践中股权转让协议中法律风险和税收法律风险主要表现为股东资格丧失超越转让时间限制受让方资格不具备等具体论述如下一出让方股东资格瑕疵法律风险及管控出让方股东资格瑕疵法律风险主要来自于法律或公司章程限制主要表现为股东资格丧失法律风险及管控股股权转让协议中的法律和税务风险及管控策略.基于以上转让主体资格法律限制分析,在股权转让中,受让人必须熟悉和精通中华人民共和国公司法和中华就人民共和就国证券法对转让主体资格相关限制规定,选择合法转让主体。3、隐名股东转让中法律风险“显名股东”与“隐名股东”通过协议产生合同关系。隐名股东不
10、是名义上股东,但其属于公司法意义上“实际控制人”,不具有股东资格,但“显名股东”受其支配和控制,从而对公司生产经营产生影响。因此,“隐名股东”不得以自己名义转让“显名股东”股权,否则其转让股权行为无效。同时,如果“显名股东”违背了与“隐名股东”协议擅自转让股权,因公司章程中股东登记公示作用,仍产生股权转让法律效果,不得对抗善意第三人。(二受让方资格瑕疵法律风险及管控 关于受让方资格瑕疵问题,主要考虑是否违背了法律限制规定,受让主体存在法律障碍,同样会导致转让无效。以下几种主体,在受让股权时受到法律限制。1、中国公民个人不能作为中外合资(合作有限公司股东。2、属于国家禁止或限制设立外资企业行业公
11、司股权,禁止或限制向外商转让。3、法律、法规、政策规定不得从事营利性活动主体,不得受让公司股权成为公司股东,例如各级国家机关领导。因此,受让人在进行股权收购时,要了解我国法律上对受让方资格限制规定,否则导致收购无效而承担不必要成本。二、股权转让协议中税务风险及管控(一自然人转让股权税务风险及管控 1、自然人转让股权税务风险 究所博士后肖太寿股权转让协议是当事人以转让股权为目而达成关于出让方交付股权并收取价金受让方支付价金得到股权意思表示股权转让是一种物权变动行为股权转让后股东基于股东地位而对公司所发生权利义务关系全部同时移平价转让折价转让和溢价转让所以股权转让中涉税风险主要是体现为股权转让中企
12、业所得税个人所得税和印花税足额缴纳问题在税法上股权转让只涉及到企业所得税个人所得税和印花税本文就实践中股权转让协议中法律风险和税收法律风险主要表现为股东资格丧失超越转让时间限制受让方资格不具备等具体论述如下一出让方股东资格瑕疵法律风险及管控出让方股东资格瑕疵法律风险主要来自于法律或公司章程限制主要表现为股东资格丧失法律风险及管控股股权转让协议中的法律和税务风险及管控策略.(1 股权转让协议履行完毕与否税务风险 根据国家税务总局关于纳税人收回转让股权征收个人所得税问题批复(国税函2005130 号规定,个人转让股权所得税按以下两种情况处理:一是股权转让合同履行完毕、股权已作变更登记,且所得已经实
13、现,转让人取得股权转让收入应当依法缴纳个人所得税。转让行为结束后,当事人双方签订并执行解除原股权转让合同、退回股权协议,是另一次股权转让行为,对前次转让行为征收个人所得税款不予退回。基于此规定,如果股权转让协议已经履行,履行标志是受让人已经向转让方支付了股权转让款,并在当地工商部门办理了工商变更登记手续。则当事人双方签订并执行解除原股权转让合同、退回股权协议,对前次转让行为征收个人所得税款不予退回。二是股权转让合同未履行完毕,因执行仲裁委员会作出解除股权转让合同及补充协议裁决、停止执行原股权转让合同,并原价收回已转让股权,由于其股权转让行为尚未完成、收入未完全实现,随着股权转让关系解除,股权收
14、益不复存在,根据个人所得税法和征管法有关规定,以及从行政行为合理性原则出发,纳税人不应缴纳个人所得税。基于以上规定,个人在进行股权转让时,必须要考虑清楚股权转让协议履行完毕与否税收负担问题,如果不想实质上进行股权转让,则在签订股权转让协议之后,不需要进行工商登记,不要支付股权转让款,则股权转让协议是法律上未履行完毕,可以退回协议,可以节省股权转让中个人所得税。(2 个人转让股权个人所得税缴纳税务风险 个人转让股权个人所得税缴纳税务风险主要体现两方面:一方面是个人转让股权法律手续不符合税收法律规定。在实践中总是存在一种现象:转让方和受让方私自签订平价或折价股权转让协议,不通过当地税务当局,而直接
15、通过社会关系在当地工商部门办理工商变更登记手续。这是不符合税法规定,将受到税务当局稽查和处罚风险。因为国家税务总局关于加强股权转让所得征收个人所得税管理通知(国税函2009285 号,第一条规定:“股权交易各方在签订股权转究所博士后肖太寿股权转让协议是当事人以转让股权为目而达成关于出让方交付股权并收取价金受让方支付价金得到股权意思表示股权转让是一种物权变动行为股权转让后股东基于股东地位而对公司所发生权利义务关系全部同时移平价转让折价转让和溢价转让所以股权转让中涉税风险主要是体现为股权转让中企业所得税个人所得税和印花税足额缴纳问题在税法上股权转让只涉及到企业所得税个人所得税和印花税本文就实践中股
16、权转让协议中法律风险和税收法律风险主要表现为股东资格丧失超越转让时间限制受让方资格不具备等具体论述如下一出让方股东资格瑕疵法律风险及管控出让方股东资格瑕疵法律风险主要来自于法律或公司章程限制主要表现为股东资格丧失法律风险及管控股股权转让协议中的法律和税务风险及管控策略.让协议并完成股权转让交易以后至企业变更股权登记之前,负有纳税义务或代扣代缴义务转让方或受让方,应到主管税务机关办理纳税(扣缴申报,并持税务机关开具股权转让所得缴纳个人所得税完税凭证或免税、不征税证明,到工商行政管理部门办理股权变更登记手续。”因此,在发生股权转让时,转让方或受让方必须依据国税函2009285 号第一条规定进行税务
17、处理。另一方面是股权转让协议中转让价格往往不符合独立交易原则,即不符合税收法律规定折价或平价条件,而少申报缴纳个人所得税。国家税务总局关于加强股权转让所得征收个人所得税管理通知(国税函2009285 号第三条规定:“税务机关应加强对股权转让所得计税依据评估和审核。对扣缴义务人或纳税人申报股权转让所得相关资料应认真审核,判断股权转让行为是否符合独立交易原则,是否符合合理性经济行为及实际情况。对申报计税依据明显偏低(如平价和低价转让等且无正当理由,主管税务机关可参照每股净资产或个人股东享有股权比例所对应净资产份额核定。”2、自然人转让股权应控制 7 个涉税风险点 国家税务总局关于股权转让所得个人所
18、得税计税依据核定问题公告(国家税务总局公告 2010 第 27 号对自然人转让股权计算个人所得税时,提出了以下 7 个税收风险控制点,需要大家引起高度重视。(1 税收风险控制点一:自然人转让股权计税依据明显偏低,应按照以下核定计税依据进行处理。申报股权转让价格低于初始投资成本或低于取得该股权所支付价款及相关税费,或申报股权转让价格低于对应净资产份额,属于计税依据明显偏低,如果没有正当理由一般应按对应净资产份额核定计税依据。低于成本价转让意味着本次股权转让交易不会产生财产转让所得个人所得税,而低于所有者权益份额转让股权,则意味着少缴纳个人所得税。案例 1 究所博士后肖太寿股权转让协议是当事人以转
19、让股权为目而达成关于出让方交付股权并收取价金受让方支付价金得到股权意思表示股权转让是一种物权变动行为股权转让后股东基于股东地位而对公司所发生权利义务关系全部同时移平价转让折价转让和溢价转让所以股权转让中涉税风险主要是体现为股权转让中企业所得税个人所得税和印花税足额缴纳问题在税法上股权转让只涉及到企业所得税个人所得税和印花税本文就实践中股权转让协议中法律风险和税收法律风险主要表现为股东资格丧失超越转让时间限制受让方资格不具备等具体论述如下一出让方股东资格瑕疵法律风险及管控出让方股东资格瑕疵法律风险主要来自于法律或公司章程限制主要表现为股东资格丧失法律风险及管控股股权转让协议中的法律和税务风险及管
20、控策略.2010 年 10 月,王女士以现金 100 万元创办一家企业,2013 年 2 月,王女士与李先生签订股权转让协议,协议约定:“王女士以 90 万元价格低于成本价将 100%股权转让给李先生。”截止转让前,被转让企业所有者权益为 150 万元,其中注册资本为 100万元,未分配利润和盈余公积为 50 万元。请进行涉税分析?分析:税务机关认为该项股权转让计税依据明显偏低且无正当理由,对股权转让计税依据进行核定,核定依据按照所有者权益 150 万元计算。因此,该项股权转让财产转让所得为:150 万-100万=50 万。应缴纳个人所得税 50 万 20%=10 万元。假设本案例转让价格为
21、120 万元,如果按照申报转让价格 120 万元计算,应缴纳(120-100 20%=4(万元个人所得税,而税务机关认为低于对应净资产份额,核定计税依据150 万元,即也应缴纳个人所得税 10 万元。本案例说明了两种情况,一种是申报价格低于了初始投资成本,第二种是虽然高于初始投资成本,但是低于对应净资产份额。案例 2:(1 案情介绍 2007 年 9 月成立和平实业有限公司,注册资本为 100 万元,经营范围:生产、销售:服装、纺织品、布匹、污水处理、漂染、服装印花、服装辅料、皮具;销售:洗水用品、服装染料。其股东结构和出资情况如下:股东姓名 认缴出资额 出资方式 认缴期限 实缴出资额 究所博
22、士后肖太寿股权转让协议是当事人以转让股权为目而达成关于出让方交付股权并收取价金受让方支付价金得到股权意思表示股权转让是一种物权变动行为股权转让后股东基于股东地位而对公司所发生权利义务关系全部同时移平价转让折价转让和溢价转让所以股权转让中涉税风险主要是体现为股权转让中企业所得税个人所得税和印花税足额缴纳问题在税法上股权转让只涉及到企业所得税个人所得税和印花税本文就实践中股权转让协议中法律风险和税收法律风险主要表现为股东资格丧失超越转让时间限制受让方资格不具备等具体论述如下一出让方股东资格瑕疵法律风险及管控出让方股东资格瑕疵法律风险主要来自于法律或公司章程限制主要表现为股东资格丧失法律风险及管控股
23、股权转让协议中的法律和税务风险及管控策略.股权比例 甲 40 万 现金 40 万 40%乙 30 万 现金 30 天 30 万 30%丙 30 万 现金 30 天 30 万 30%究所博士后肖太寿股权转让协议是当事人以转让股权为目而达成关于出让方交付股权并收取价金受让方支付价金得到股权意思表示股权转让是一种物权变动行为股权转让后股东基于股东地位而对公司所发生权利义务关系全部同时移平价转让折价转让和溢价转让所以股权转让中涉税风险主要是体现为股权转让中企业所得税个人所得税和印花税足额缴纳问题在税法上股权转让只涉及到企业所得税个人所得税和印花税本文就实践中股权转让协议中法律风险和税收法律风险主要表现
24、为股东资格丧失超越转让时间限制受让方资格不具备等具体论述如下一出让方股东资格瑕疵法律风险及管控出让方股东资格瑕疵法律风险主要来自于法律或公司章程限制主要表现为股东资格丧失法律风险及管控股股权转让协议中的法律和税务风险及管控策略.2012 年 9 月 28 日,祥和房地产有限公司三位股东 A、B 和 C 平价收购和平锦兴实业有限公司自然人股权乙和丙股权,即 A 受让乙转让锦兴公司 20%股权;B 受让丙转让锦兴公司 20%股权;C 受让乙、丙各自转让锦兴公司 10%股权。股权转让后股东结构和各股东出资情况如下:股东姓名 股权比例 出资额 出资方式 甲 40%40 万元 A 20%20 万元 现金
25、 B 20%20 万元 现金 C 究所博士后肖太寿股权转让协议是当事人以转让股权为目而达成关于出让方交付股权并收取价金受让方支付价金得到股权意思表示股权转让是一种物权变动行为股权转让后股东基于股东地位而对公司所发生权利义务关系全部同时移平价转让折价转让和溢价转让所以股权转让中涉税风险主要是体现为股权转让中企业所得税个人所得税和印花税足额缴纳问题在税法上股权转让只涉及到企业所得税个人所得税和印花税本文就实践中股权转让协议中法律风险和税收法律风险主要表现为股东资格丧失超越转让时间限制受让方资格不具备等具体论述如下一出让方股东资格瑕疵法律风险及管控出让方股东资格瑕疵法律风险主要来自于法律或公司章程限
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