从一案例看未签订劳动合同的劳动者缴纳基本养老保险费的争议如何计算缴费期限法律劳动法法律劳动法.pdf

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1、从一案例看未签订劳动合同的劳动者缴纳基本养老保险费的争议如何计算缴费期限 从一案例看未签订劳动合同劳动者缴纳基本养老保险费争议如何计算缴费期限 2008-11-30 12:35 案例 原告：中国建设银行 A 县支行。被告：彭。彭自 1991 年 5 月始，应中国建设银行 A 县支行聘请，在该行从事炊事员工作连续 12 年，但双方未签订劳动合同。2003 年 4 月 17 日，因银行系统压缩人员，该行遂将彭解聘。彭申请劳动仲裁。2003 年 5 月，A 县劳动争议仲裁委员会对彭与 A 县建行之间所发生劳动争议进行调解，并下达了(2003）第 022 号调解书。由于调解书第 2 条约定“由被诉方为

2、申诉人彭办理基本养老保险手续，按照保险政策规定比例缴纳截止到 2003 年 4 月 30 日养老保险费”没有明确起始时间，双方就此条再次发生争议。2003 年 7 月 16日，A 县仲裁委员会就此项争议下达（2003）第 042 号裁决书确定：由 A 县建行为彭办理基本养老保险手续，为其缴纳从 1991 年 1 月至 2003 年 4 月养老保险费单位负担部分 13951 元；个人负担部分 5275.2 元由彭自己缴纳，其后由彭自己续保。裁决送达后，A 县建行认为该裁决没有法律依据而向人民法院起诉。主要观点及理由 本案中，对 A 县银行为彭缴纳基本养老保险（单位负担部分）时间从一案例看未签订劳

3、动合同的劳动者缴纳基本养老保险费的争议如何计算缴费期限 起算如何适用法律问题存在分歧。主要有以下四种意见：第一种意见认为：A 县建行应当为彭缴纳从 2002 年 4 月 1 日至 2003年 4 月 30 日养老保险费（单位负担部分），具体数额按相关社保规定交纳。理由是：国务院 1991 年 6 月 26 日颁发国发1991 33 号关于企业职工养老保险制度改革决定第 1 条规定：各省、自治区、直辖市人民政府可以根据国家统一政策，对职工养老保险作出具体规定，允许不同地区、企业之间存在一定差别。湖南省劳动和社会保障厅于 2002 年 10 月 16 日颁发湘劳社函（2002）217号关于国有商业

4、银行业务岗位短期合同工参加基本养老保险问题通知第1条规定，各商业银行中尚未纳入基本养老保险社会统筹业务合同工，均自2002年 4 月 1 日起，按属地管理原则参加当地企业职工基本养老保险社会统筹，执行统一企业职工养老保险制度。该通知符合国务院上述行政法规规定，因此，A县建行应为彭缴纳基本养老保险费起始时间应为 2002 年 4 月 1 日。第二种意见认为：A 县建行应为彭缴纳自 1991 年 5 月至 2003 年 4月基本养老保险费（单位应缴部分）。理由是：彭在 A 县建行从事炊事员工作 12 年，已与 A 县建行形成事实上劳动合同关系。劳动法第 72 条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加

5、社会保险，缴纳社会保险费。”1986 年国务院国营企业实行劳动合同制暂行规定该法规已于2001 年 10 月 6 日被国务院明令废止(国务院令第 319 号)。但就本案情况来说，当时是适用。(以下简称暂行规定)第 26 条规定：“国家对劳动合同制工人退休养老实行社会保险制度。退休保险金来源，由企业和劳动合同工人缴纳。”湖南省人民政府同年颁发国营企业实行劳动合同制暂行规定实施细则（试行）（以下简称实施动者缴纳基本养老保险费争议如何计算缴费期限案例原告中国建设银行县支行被告彭彭自年月始应中国建设银行县支行聘请在该行从事炊事员工作连续年但双方未签订劳动合同年月日因银行系统压缩人员该行遂将彭解聘彭申请

6、劳动约定由被诉方为申诉人彭办理基本养老保险手续按照保险政策规定比例缴纳截止到年月日养老保险费没有明确起始时间双方就此条次发生争议年月日县仲裁委员会就此项争议下达第号裁决书确定由县建行为彭办理基本养老保险手续建行认为该裁决没有法律依据而向人民法院起诉主要观点及理由本案中对县银行为彭缴纳基本养老保险单位负担部分时间从一案例看未签订劳动合同的劳动者缴纳基本养老保险费的争议如何计算缴费期限起算如何适用法律问题存在从一案例看未签订劳动合同的劳动者缴纳基本养老保险费的争议如何计算缴费期限 细则（试行）第 20 条规定，“劳动合同制工人退休养老一律实行社会保险制度。劳动合同制工人从参加工作第一个月起，用工单

7、位和劳动合同制工人本人就应该按规定缴纳保险金。”国务院暂行规定及湖南省实施细则（试行）均于 1986 年实施，符合以后劳动法精神。依据上述两项规定，不论是原企业工人，还是劳动合同工人，不论是长期合同工人，还是短期合同工人，都应当实行社会养老保险。具体到本案，A 县建行应从与彭形成事实上劳动合同关系时即从 1991 年 5 月起为彭办理养老保险手续。第三种意见认为：A 县建行为彭履行办理养老保险费缴费时间应从1995 年 1 月开始。理由是：（1）1986 年暂行规定及湖南省人民政府实施细则（试行），是规范国营企业与劳动合同制工人之间权利义务关系重要法律规范，其养老保险费缴纳对象是劳动合同制工人

8、。实施细则（试行）第 3条规定：劳动合同制工人是企业正式工人，是工人阶级组成部分。他们与所在单位原固定工享有同等劳动、工作、学习、参加企业民主管理、获得政治荣誉和物质鼓励等权利。但是，暂行规定第 4 条规定：企业招用劳动合同制工人，应当在当地劳动行政主管部门指导下，贯彻公开招收、自愿报名、德智体全面考核、择优录用原则，由企业向当地劳动行政主管部门办理录用手续。A 县建行未与彭签订劳动合同，其也没有向当地劳动行政主管部门办理录用手续，彭在该行并不享有 A 县建行固定工同等权利，其应不属于劳动合同制工人。因此不能适用暂行规定及实施细则（试用）。（2）湘劳社函（2002）217 号通知只是规定银行业

9、务岗位短期合同工从2002 年 4 月 1 日起，参加当地企业职工基本养老保险社会统筹，该通知并没有规定长期合同工基本养老保险缴纳具体动者缴纳基本养老保险费争议如何计算缴费期限案例原告中国建设银行县支行被告彭彭自年月始应中国建设银行县支行聘请在该行从事炊事员工作连续年但双方未签订劳动合同年月日因银行系统压缩人员该行遂将彭解聘彭申请劳动约定由被诉方为申诉人彭办理基本养老保险手续按照保险政策规定比例缴纳截止到年月日养老保险费没有明确起始时间双方就此条次发生争议年月日县仲裁委员会就此项争议下达第号裁决书确定由县建行为彭办理基本养老保险手续建行认为该裁决没有法律依据而向人民法院起诉主要观点及理由本案中

10、对县银行为彭缴纳基本养老保险单位负担部分时间从一案例看未签订劳动合同的劳动者缴纳基本养老保险费的争议如何计算缴费期限起算如何适用法律问题存在从一案例看未签订劳动合同的劳动者缴纳基本养老保险费的争议如何计算缴费期限 办法，故不适用本案。（3）劳动法于 1995 年 1 月 1 日生效，该法将所有劳动者都纳入到由单位缴纳部分养老保险费范畴，彭作为在 A 县建行工作劳动者，尽管不能适用国务院暂行规定和湖南省实施细则（施行），但应可适用该法有关规定。由于劳动法不具溯及力，仅在实施后才对当事人双方具有强制力。因而本案应由 A 县建行为彭缴纳从1995 年1 月1 日至2003年 4 月 30 日养老保险

11、费（单位负担部分）。第四种观点认为，根据国务院 1998 年 8 月 6 日发布 关于实行企业职工基本养老保险省级统筹和行业统筹移交地方管理有关问题通知（国发1998 28 号）规定，在 1998 年 8 月 31 日以前，实行基本养老保险行业统筹企业（包括银行系统），其基本养老保险工作移交地方管理，按照先移交后调整原则，全部移交省、市、区管理，从 1998 年 9 月 1 日起，由省、市、区社会保险经办机构负责收缴行业统筹基本养老保险费和发放离退休人员基本养老金。考虑到本案用人单位 A 县建行原本不是地方企业，属于基本养老保险行业统筹企业，应当适用上述行政法规规定，补缴养老保险费期限应当自

12、1998 年 9 月 1 日起算。作者观点及理由 本案涉及是养老保险费争议法律适用问题。作者同意第三种观点。一、关于社会保险纠纷案件受理问题 我国劳动用工制度是随着经济体制调整变化而逐步发展和完善起来，在此过程中曾经出现过多种身份劳动者，如固定工、正式工、临时工、原劳动合同制职动者缴纳基本养老保险费争议如何计算缴费期限案例原告中国建设银行县支行被告彭彭自年月始应中国建设银行县支行聘请在该行从事炊事员工作连续年但双方未签订劳动合同年月日因银行系统压缩人员该行遂将彭解聘彭申请劳动约定由被诉方为申诉人彭办理基本养老保险手续按照保险政策规定比例缴纳截止到年月日养老保险费没有明确起始时间双方就此条次发生

13、争议年月日县仲裁委员会就此项争议下达第号裁决书确定由县建行为彭办理基本养老保险手续建行认为该裁决没有法律依据而向人民法院起诉主要观点及理由本案中对县银行为彭缴纳基本养老保险单位负担部分时间从一案例看未签订劳动合同的劳动者缴纳基本养老保险费的争议如何计算缴费期限起算如何适用法律问题存在从一案例看未签订劳动合同的劳动者缴纳基本养老保险费的争议如何计算缴费期限 工以及全员劳动合同制职工等。各种身份劳动者在不同时期按有关政策享受待遇有所不同。本案涉及是没有正式签订书面劳动合同“临时工”养老保险费争议问题。所谓临时工，原是指使用期限不超过 1 年临时性、季节性用工。从 1995 年1 月 1 日劳动法开

14、始实施以后，企业内全面实行劳动合同制，相对于正式工而言临时工概念，随之被取消，其用工形式也就不再继续存在。原劳动部 1996年作出关于临时工用工形式是否存在等问题请示复函 和关于临时工问题请示复函中均对此予以明确，强调用人单位如在临时性岗位上用工，应当与劳动者签订劳动合同并依法为劳动者建立各种社会保险，使其享受有关福利待遇。而且国务院 1989 年 10 月发布全民所有制企业临时工管理暂行规定该法规已于 2001 年 10 月 6 日被国务院明令废止(国务院令第 319 号)，但就本案情形来说，当时是适用。指出，企业需要临时工，原则上在城镇招用；确需从农村中招用时应当经劳动部门批准；从城镇招用

15、应当实行社会养老保险制度。保险基金缴纳和管理，可比照暂行规定有关规定。因此，无论是没有书面劳动合同临时工，还是有书面劳动合同合同工，用今天法律眼光去考量，其在养老保险待遇上不应当再存在什么差别待遇。目前，国家依法推行社会保险制度主要包括五类，即：基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险。这几大社保制度是在市场经济发展和企业用工制度改革过程中，由国家通过行政立法不断建立和完善起来。如国务院 1997 年 7 月 16 日颁布了 关于建立统一企业职工基本养老保险制度决定，1998 年 12 月 14 日颁布了关于建立城镇职工医疗保险制度决定，1999 年动者缴纳基本养老保险费争议如

16、何计算缴费期限案例原告中国建设银行县支行被告彭彭自年月始应中国建设银行县支行聘请在该行从事炊事员工作连续年但双方未签订劳动合同年月日因银行系统压缩人员该行遂将彭解聘彭申请劳动约定由被诉方为申诉人彭办理基本养老保险手续按照保险政策规定比例缴纳截止到年月日养老保险费没有明确起始时间双方就此条次发生争议年月日县仲裁委员会就此项争议下达第号裁决书确定由县建行为彭办理基本养老保险手续建行认为该裁决没有法律依据而向人民法院起诉主要观点及理由本案中对县银行为彭缴纳基本养老保险单位负担部分时间从一案例看未签订劳动合同的劳动者缴纳基本养老保险费的争议如何计算缴费期限起算如何适用法律问题存在从一案例看未签订劳动合

17、同的劳动者缴纳基本养老保险费的争议如何计算缴费期限 1 月 22 日颁布了社会保险费征缴暂行条例和失业保险条例，原劳动部1994 年 12 月 14 日颁布了企业职工生育保险试行办法等。为单位职工建立社会保险关系，缴纳社会保险费，是劳动法赋予劳动者一项基本劳动权利。缴费既是用人单位法定义务，也是行政法规赋予劳动和社会保障行政部门、税务部门行政职责。社保关系依法建立以后，发生劳动者退休、患病、工伤、失业等情形时，保险金发放则属于社会保险经办机构受托行使行政职能法定义务。由于劳动法规定，劳动者认为用人单位没有依法缴纳社会保险费，可以向行政主管部门投诉，通过行政途径解决争议，行政机关应当强制征缴并申

18、请人民法院强制执行。劳动者认为社保经办机构没有依法发放社会保险金，也应当通过行政诉讼渠道解决争议。因此，按照上述法律规定，有人认为，社保纠纷不属于劳动争议纠纷，或者说不属于人民法院审理民事案件范围。但是，从实际情况来看，目前社会保险纠纷多数是用人单位拖欠缴纳社会保险费或者是对劳动者缴费年限、缴费基数核定不实争议，本质上是劳动者和用人单位之间基于劳动关系而发生权利义务纠纷。实践中，大量发生此类纠纷还有是因为用人单位故意降低劳动者工资标准、拖延建立社保档案、不能足额缴费引发纠纷，由于劳动监察部门执法力量不足，加上一些社保经办机构往往要求用人单位整体建档才予以接受社保，不采取司法救济手段，劳动者法定

19、权利就得不到保护，因而除了通过行政渠道解决纠纷外，劳动者就社会保险纠纷申请劳动争议仲裁，当事人对仲裁裁决不服，法院应当作为劳动争议案件予以受理。当然，也还有部分同志认为，受理社保纠纷，法院判决可能难以执行：一是，如果用人单位还没有整体参保，社保经办机构就没有劳动者社保档案，法院不能追加社保经办机构为当事人，不能强令社保经办机构为劳动者建立档案，判决将落于无法执行状态。二是，欠交保费原因往往是企动者缴纳基本养老保险费争议如何计算缴费期限案例原告中国建设银行县支行被告彭彭自年月始应中国建设银行县支行聘请在该行从事炊事员工作连续年但双方未签订劳动合同年月日因银行系统压缩人员该行遂将彭解聘彭申请劳动约

20、定由被诉方为申诉人彭办理基本养老保险手续按照保险政策规定比例缴纳截止到年月日养老保险费没有明确起始时间双方就此条次发生争议年月日县仲裁委员会就此项争议下达第号裁决书确定由县建行为彭办理基本养老保险手续建行认为该裁决没有法律依据而向人民法院起诉主要观点及理由本案中对县银行为彭缴纳基本养老保险单位负担部分时间从一案例看未签订劳动合同的劳动者缴纳基本养老保险费的争议如何计算缴费期限起算如何适用法律问题存在从一案例看未签订劳动合同的劳动者缴纳基本养老保险费的争议如何计算缴费期限 业经济困难，工资已经不能足额、按时发放，判决容易执行难。主张劳动者社保权利保护，根本解决办法是通过制定一部统一社会保险法予以

21、解决。与此相反观点认为，判决和判决执行是两个不同层面、不同性质问题，民事判决赋予当事人利益能否得到执行，可能取决于对方当事人经济能力，这是案件客观情况，也属于诉讼风险问题。而是否给予劳动者司法保护，则是司法价值取向，属于司法机关应否履行职责问题，不能混同。结合本案实际情况，彭在 A 县建行从事炊事员工作 12 年，已与 A 县建行形成事实上劳动合同关系，事实劳动关系被解除以后，彭与 A 县建行因养老保险费产生争议，属于劳动争议，该纠纷经A 县劳动争议仲裁委员会裁决后，人民法院受理当事人起诉无疑是正确。二、关于本案涉及社保缴费期限确定 由于我国养老保险制度是在各地区、各行业逐步建立健全起来，因此

22、，确定养老保险费缴纳起算时间，应当既要考虑到法律规定，又要照顾到各行各地实际情况，处理本案就要注意办案法律效果和社会效果统一。虽然暂行规定第 26 条规定：“国家对劳动合同制工人退休养老实行社会保险制度。”实施细则（试行）第 20 条也规定“劳动合同制工人退休养老一律实行社会保险制度。劳动合同制工人从参加工作第一个月起，用工单位和劳动合同制工人本人就应该按规定缴纳保险金”。但是在劳动法生效实施以前，A 县建行招用彭作为炊事员，双方没有签订书面劳动合同，也没有经劳动行政主管部门审批录用，依据当时政策和法律，应当属于企业“临时工”，彭动者缴纳基本养老保险费争议如何计算缴费期限案例原告中国建设银行县

23、支行被告彭彭自年月始应中国建设银行县支行聘请在该行从事炊事员工作连续年但双方未签订劳动合同年月日因银行系统压缩人员该行遂将彭解聘彭申请劳动约定由被诉方为申诉人彭办理基本养老保险手续按照保险政策规定比例缴纳截止到年月日养老保险费没有明确起始时间双方就此条次发生争议年月日县仲裁委员会就此项争议下达第号裁决书确定由县建行为彭办理基本养老保险手续建行认为该裁决没有法律依据而向人民法院起诉主要观点及理由本案中对县银行为彭缴纳基本养老保险单位负担部分时间从一案例看未签订劳动合同的劳动者缴纳基本养老保险费的争议如何计算缴费期限起算如何适用法律问题存在从一案例看未签订劳动合同的劳动者缴纳基本养老保险费的争议如

24、何计算缴费期限 劳动待遇当时难以与其他正式职工相同。尽管 劳动法 第 72 条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”第 100 条还规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费，由社会保险部门责令其限期缴纳；逾期不缴，可以加收滞纳金。”但是，劳动法不具有溯及既往效力，本案当事人彭亦没有证明 A 县建行在 1995 年 1 月 1 日以前已经完全实行了养老保险办法，故本案由 A 县建行为彭缴纳从 1995 年 1 月 1 日至 2003 年 4 月 30 日养老保险费（单位负担部分），是合乎法律规定和本案实际情况。至于讨论中另外两种观点，认为A 县建行应当从1998 年9 月1

25、 日或者2002年 4 月 1 日起为彭缴纳养老保险费，与本案实际情况不符，理由不充分。其一，国务院 1998 年 8 月 6 日发布 关于实行企业职工基本养老保险省级统筹和行业统筹移交地方管理有关问题通知规定，在1998 年 8 月 31 日以前，实行基本养老保险行业统筹企业（包括银行系统），其基本养老保险工作移交地方管理，从 1998 年 9 月 1 日起，由省、市、区社会保险经办机构负责收缴行业统筹基本养老保险费和发放离退休人员基本养老金，说是养老保险管理体制移交问题，并不是补缴养老保险费期限起算问题。其二，湖南省劳动和社会保障厅湘劳社函（2002）217 号关于国有商业银行业务岗位短期

26、合同工参加基本养老保险问题通知，实际上是规定银行业务岗位短期合同工从2002 年 4 月 1 日起，参加当地企业职工基本养老保险社会统筹，该通知并没有规定长期合同工基本养老保险缴纳具体办法，彭连续工作时间已经 10 年以上，不属于银行业务岗位短期合同工，故该规定不适用本案。最高人民法院民一庭意见 动者缴纳基本养老保险费争议如何计算缴费期限案例原告中国建设银行县支行被告彭彭自年月始应中国建设银行县支行聘请在该行从事炊事员工作连续年但双方未签订劳动合同年月日因银行系统压缩人员该行遂将彭解聘彭申请劳动约定由被诉方为申诉人彭办理基本养老保险手续按照保险政策规定比例缴纳截止到年月日养老保险费没有明确起始

27、时间双方就此条次发生争议年月日县仲裁委员会就此项争议下达第号裁决书确定由县建行为彭办理基本养老保险手续建行认为该裁决没有法律依据而向人民法院起诉主要观点及理由本案中对县银行为彭缴纳基本养老保险单位负担部分时间从一案例看未签订劳动合同的劳动者缴纳基本养老保险费的争议如何计算缴费期限起算如何适用法律问题存在从一案例看未签订劳动合同的劳动者缴纳基本养老保险费的争议如何计算缴费期限 最高人民法院民一庭认为：用人单位在劳动法实施之前招用劳动者，在劳动法生效实施之后继续在该单位工作，但双方未签订书面劳动合同，双方形成事实劳动关系，劳动者享有与该单位其他合同工同等劳动权利。用人单位与劳动者之间因缴纳基本养老

28、保险产生争议，经劳动争议仲裁委员会裁决后，当事人依法向人民法院起诉，人民法院应予受理。此类案件缴费期限从劳动法生效之日起开始计算。（动者缴纳基本养老保险费争议如何计算缴费期限案例原告中国建设银行县支行被告彭彭自年月始应中国建设银行县支行聘请在该行从事炊事员工作连续年但双方未签订劳动合同年月日因银行系统压缩人员该行遂将彭解聘彭申请劳动约定由被诉方为申诉人彭办理基本养老保险手续按照保险政策规定比例缴纳截止到年月日养老保险费没有明确起始时间双方就此条次发生争议年月日县仲裁委员会就此项争议下达第号裁决书确定由县建行为彭办理基本养老保险手续建行认为该裁决没有法律依据而向人民法院起诉主要观点及理由本案中对县银行为彭缴纳基本养老保险单位负担部分时间从一案例看未签订劳动合同的劳动者缴纳基本养老保险费的争议如何计算缴费期限起算如何适用法律问题存在