2011年商法经济法标准讲义.doc

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1、 2011年商法55经济法35标准讲义成功的背后总是堆积着高高的寂寞。比你更拼命的人有的是，最可怕的是比你牛的人比你还拼命。需要更拼命，要不就是垃圾。人成功的道路上，都是单调的；张海峡(声明：原创总结内容，未经许可，同行禁止使用。)第一章 公司法3555一、概述个人独资企业-无限、普通合伙企业-无限连带、公司-有限责任是标准的企业法律分类。（一）公司的概念和特征公司是依照法定的条件与程序设立的、以营利为目的的社团法人。总结： 九天考资1一人公司和国独的社团性不体现在投资主体间，体现在管理监督主体中。-没有股东会，没有人和性；-人少认得过来；2普伙纯人和-有限公司人主资辅-股份公司资主人辅-上市

2、公司纯资合性。公司作为独立法人，必然具备最重要的三独属性：1独立的财产总结：A股东要转移出资所有权；B公司都有最低资本限额；合伙-不是人；可以出劳力；技术；没有这些要求。2并且能够以自己的独立的名义享有民事、商事权利总结：告公司，告法人名义；告个人合伙民事主体，告合伙人名义；告合伙企业普通合伙和有限合伙企业商主体，告（ 企业 ）名义。登记了都作为合伙企业对待；3并独立承担民事、商事责任。总结：A股东责任有限，-以出资额；公司责任独立！ 表现在：a股东对公司( 外债 )不负责；b股东对公司( 亏损 )不负责；B公司和股东是双重人格，股东是股东，公司是公司，谁也不管谁！因此，公司存在双重征税问题。

3、公司企业所得税，股东个人所得税； 。（二）公司权利能力和行为能力（1）转投资及担保的限制。A公司转投资对象：公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。总结：1公司对外投资不能负担连带责任的规定，是相对的禁止；2公司可以向( 合伙 )企业投资，但是( 国有独资 上市 )除外；B公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司为公司股东或者实际控制人-隐名股东提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 总结：1对外担保， 董股 决议； 对内担保， 股 决议。2对外担保， 章 定；对内担保，法 定

4、。3证券公司-金融行业对内担保，禁止。证券公司（securities company）是专门从事有价证券买卖的法人企业。证券是各类财产所有权或债权凭证的通称，是用来证明证券持有人有权依票面所载内容，取得相关权益的凭证。所以，证券的本质是一种交易契约或合同，该契约或合同赋予合同持有人根据该合同的规定，对合同规定的标的采取相应的行为，并获得相应的收益的权利。对内担保涉嫌抽逃出资；4上市公司对外担保，一年内超资产总额 30 %，也必须股决议。而且必须经过出席会议股东表决权的三分之二以上通过。5对内担保的限制：A接受担保的股东和B实际控制人控制的股东必须回避表决，由无关联股东表决权过半数通过！（2）公

5、司举债的限制。发行公司债券的公司，其累计债券余额不超过公司净资产额的40（证券法第16条）。总结：1何为净资产？总资产-总负债； 2发行债券的净资产要求？有限公司：（ 6千万 ）；股份公司（ 3千万 ）。（三）公司的分类1、以公司股东的责任形式划分，公司可分为无限责任公司（对应普通合伙企业-非公司）、两合公司（对应有限合伙企业）、股份两合公司（我国没有此类型）、有限责任公司、股份有限公司。总结：有限公司和股份公司的区别：1注册资本拆分和不拆。没有份额，只有出资比例；公司给股东出资证明书；记录股东出资额；股票是（等额拆分注册资本的结果）。A注册资本= 股票总量 = 股本总额;股本是（股票面额）股

6、本总额、溢价款B增资增加注册资本即增发新股，减资 则回收注销股票并在十日内销毁。2出资凭证区别：出资证明书和股票。3股份是股份公司的专用概念，对应有限公司的(出资额-不拆份额没有股份)；( 股权)两类公司的通用概念。2、以公司之间的组织关系为标准，可以分为本公司（总公司）和分公司、母公司与子公司。总分公司的划分，是内部关系的标准，分公司有公司之名，无公司之实；有独立的诉讼缔约能力，但无责任能力。-分的责任总承担；母子公司的划分，是外部关系的标准，子公司是完全独立的。母是子得控股股东；总分不分 例如，甲公司的子公司是乙，乙的分公司是丙，那么丙的对外违约行为，谁来负责，答案：（已）。母公司和子公司

7、的关系：母是子的股东。-所有权转移给子公司了；子公司给母公司股权凭证；子公司一般分为：全资和控股子公司 ！母公司全资设立的子公司是什么公司？（一人公司）最少出资多少？（ 10 ）出资怎样到位，一次性还是分期？被全资收购的公司，要变更为（一人公司2）A母公司对外负债，其债权人可否执行它对子公司的出资？可执行什么?母对子的股权，把股权拍卖；子公司对外负债，其债权人可否执行母公司的财产呢？-责任财产独立的；什么情形下可以？-子公司人格否认时；母作为股东对子公司债务负连带责任；B母公司为子公司担保，谁决议？-董股决；反之呢？-股东会决议；二、公司法基本制度（一）公司合并、分立和增资减资1.公司合并：（

8、1）.定义：公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。吸收合并：A+B=A;B的人格消灭；A的人格存续； 兼并； 新设合并：A+B=C;A、B的人格都消灭。产生新的人格C；（2）.合并的程序：公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。股东会的三分之二通过；债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。公司合并时，合并各方的债权、债务

9、，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。总结：1合并影响债权人利益，所以债权人有权要求提前还债或者提供担保。2不在上述期限内主张权利，视为同意合并，由合并后公司承担。2.公司分立：派生分立：A=AB；B公司的人格派生出来，A的人格继续存续；新设分立：A=B+C;A公司的人格消灭，产生两个或者两个以上的新人格；公司分立其财产作相应的分割。公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。债权人同意都由B还，A就不连带了；总

10、结：分立对债权人没有实质性影响。不需要提前还债；1分立后的公司对原来债务不负担连带责任，是以分立前（原公司和债权人）就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。3.公司减资的程序：公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。总结：1减资影响债权人利益，程序和合并相同。-还债或担保；公司单方减资无效；仍应在源资本规模上对外还债；减的资股东收回了；2为什么没

11、有规定公司增资的特别程序要求呢？（有利于）债权人利益，只需要股东（大）会，（三分之二）的表决权支持。（二)公司董事、高级管理人员-经理副经理财务负责人cfo上市公司董事会秘书法定高管和章程规定人员的忠实义务和勤勉义务；商业受托人受股东委托；-所有权经营权分离；所有权-股东会；管理权-董事会；董事会要对股东忠实勤勉；董事、高级管理人员不得有下列行为（不含监事）不是经营主体；：（1）挪用公司资金；（2）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；小金库逃税；（3）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（4）自我交易：违反

12、公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易； （5）竞业：未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务； （6）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（7）擅自披露公司秘密；董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。总结：为什么忠实勤勉义务没有监事呢？因为监事（不是经营主体）主体！公司强调一个字（忠），股东会权力机关，董事会，监事会经济上的三权分立；合伙强调一个字（义）。法律约束：公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。 公司应当定期向股东披露董事、监事、高级

13、管理人员从公司获得报酬的情况。 作为作为信托对象和商业使用人，此处是对他们履行忠实义务的控制机制。法定代表人：董事长、执行董事、经理。总结：代表人过少，不利于效率，因为跨国公司的广泛存在，但是工商部门反对，不利于登记制度；现在折中，三个人可以担任，但是章程只能确定其中一个。三资企业的董事长，就是法定代表人；经理，在现实生活中就是总经理。（三)公司财务与会计1.公司收益分配。（1）公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10%列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上的，可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利

14、润弥补亏损。总结：利润-补亏-纳税-提法定公积金-提任意公积金（选择性）-分红；亏损是不纳税的可以连续五年不纳税；公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。任意的含义：1比例任意2三个用途任意用；（3）公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照股东实缴出资比例出资为原物红利为孳息分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。（4）股份有限公司以超过股票票面

15、金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金，大于注册资本的其他收入，应当列为公司资本公积金。（5）公积金三个用途：弥补亏损、扩大经营和转增投资；但是资本公积金不得用来弥补亏损。 (四)股东诉讼制度：1.代表诉讼制度（代位诉讼、派生诉讼），保护公司利益；（1）董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的（损害公司），有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任

16、公司的执行董事向人民法院提起诉讼。1原告：公司（股东提请监事/董事以公司的名义告） 被告：董事高管/监事 原因：损害公司利益2股东资格要求。有限公司一个人；股份公司中长线持股6个月，关心公司的股东可以代位诉讼。3 商行为都是（书面）行为。（2）救济：监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。1原告：股东-以自己的名义代替公司告 被告：董事监事高管； 2股东必须用尽前

17、置程序，（紧急）时，不必。（3）他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以依照上述规定向人民法院提起诉讼。总结：1原告：公司或股东 被告：他人2董高害公司，请求监事（会）告；监事害公司，请求董事会告悲剧三十几，原告是股东自己；3 他人是（任何人）；依照上述规定 ，如何理解？4代表诉讼必须穷尽前置程序，才能提起。5代表诉讼费用由股东个人承担，而代表诉讼的胜诉利益归公司。2.股东直接诉讼：保护股东利益。董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。总

18、结：原告： 被告： 原因损害股东利益；3.公司人格否认之诉：保护债权人利益。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，公司人格被否认，相关股东应当与公司对债权人承担连带责任。总结：1原告： 被告：相关股东与公司2个案约束力；3严重侵害时候才适用。4相关股东才连带；并非所有都连带；不要伤及无辜；-实行过错规则原则；5 连带就等于人格否认完毕；-责任不独立；6人格否认制度是日本词汇，我国沿用英美称谓：揭开公司面纱。7债权人分为资本债权人-银行和普通债权人-合同侵权。4.其他股东诉讼制度（决议瑕疵之诉）：公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规

19、的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。总结：1内容违法违规（无效）；程序违法可撤销；程序违法违规违章（可撤销）；（因为程序违法，未必结果违法；内容违章，未必损害公司利益；）；（例如章程对投资担保金额的限制。）2除斥期间（ ）日，无效之诉，无限制；撤销之诉，60之内；3必须请求（ ）撤销。4程序违法仅指（召集程序和 表决方式），不含其它程序事项。当事人：无效之诉，原告为任何利害关系人；被告为公司；撤销之诉，原告为股东，被告是公司；追溯力：无效之诉，对内对外，都有；撤

20、销之诉，对内有力，对外无；（例如公司的决议处分了财产给善意第三人，无追溯力；公司决议选举董事监事类决议无效。）股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。总结：（撤销之诉）才担保，防止股东滥用诉权，妨碍公司经营。有限责任公司人和为主50人，协议优先章程规定除外；（一） 设立有限责任公司，应当具备下列条件：设立方式募集设立：a公开募集，不特定人；b定向募集，特定人。适用于股份公司。发起设立，就是发起人大包干；有限公司都是发起设立。股份公司也可以发起设立。发起人在有限公司中叫设立人。设立公司行为，是民法的共同行为，参与人的行为权利义务一致指向。行为人之间为合伙性质关

21、系，产生连带责任。1.股东资格和人数：除国有独资公司外，自然人和法人都可以为股东，有限责任公司由五十个以下股东出资设立。总结：人数上限，保证公司封闭性，人合性。股份公司设下限，保证公司的开放性，资合性。股东除了是发起人之外，不要求行为能力。2.股东出资要求：.最低注册资本：有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。总结：人民币3万是评估资本，不是必须出人民币；注册资本仅仅只是登记时的数字，但是，实际资本可以和注册资本不一致。.出资形式：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的

22、非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。不得出资的形式：劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权品牌许可-人格权的客体，不转让；和设定担保的财产。总结:1，原因：无法转移所有权。2债权和股权、法人名称权能出资吗？A可以货币估价B并能依法转让的财产可以出资，因此股权和债权等可以了，同时法律法规可以列举排除，例如姓名名誉信用劳务等。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。 总结：3万： ；10万： ；500万： ； 资本制：有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴-实缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十

23、，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。总结：两个标准同时具备，就高不就低。1公司15万，首期 3万; 公司15 万，首期 20%;2设立投资公司之类的公司，股东出资可以推迟在设立后5年内。原因？防止一次到位导致资本闲置；3现金出资比例30%和首期出资20%之间的关系？没关系，首期不一定出现金；出资责任:A股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足

24、额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。总结：1不出资或者出资不足：出资加违约；2违约责任对（按期且足额的股东 ）承担。3违反的是哪个约？发起人协议；B有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。总结：1出资不实：补足加连带2对（公司）承担；（设立时的其他股东）负担连带责任。-合伙关系；3股东之间（替代）出资，出资不实的责任（被替代方）已被替代方名义承担。C公司成立后，股东不得抽逃出资。总结：抽逃出资：返还责任

25、加连带行政责任：5%-15%罚款；刑事责任：5 年以下徒刑或拘役；2%-10%的罚金；（二）有限责任公司股东权利和股东名册：1.股东权利分类：自益权，为自己，分红权；一般都是财产性权利。公益权，例如出席会议和表决权。一般都是事务性权利。单独股东权，一个人行使，例如，分红权，多为财产性权利。少数股东权，需要持股的比例要求，多为事务性权利例如，事务性表决权，防止影响事务效率。.股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。-一般知情权；.股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅

26、会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。总结：1公司拒绝查账，应当承担（举证）责任；2该权利只有（人和）性主体才有，例如（ 普通合伙 ）（ 有限合伙 ）（ 有限公司 ），不过有限合伙人只有在（ 涉及自身利益时 ）才能行使。查账权仅适用于人合类主体，有限公司还规定了严格的程序，股份公司根本没有此权。3查账权不能（复制）.分红认缴新增资本权：股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。-增资但是，全体股东约定不按

27、照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。总结：1只有这两个权利，公司法明示按照实缴比例行使，其它权利视为按照认缴比例即可以行使，例如投票权、选举权等。剩余财产分配权；强制解散公司的权利：公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。总结：1这是公司僵局的救济措施。(一) 公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；(二)股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；(三

28、)公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；(四)经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。总结：1 股东提起解散公司诉讼应当以公司为被告。2原告是10%权的股东。2.股东名册：有限责任公司（和股份公司为记名股东）应当置备股东名册 公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人

29、。总结：1名册对内，登记对外；2某人，名册上没有，登记上有意味着：内部股东会无权参加，内部不是股东；外部以公司名义实施的行为，公司一般要负责。3第三人不要求（ ），公司法外观公示的义务强于合伙企业，因此后者强调不的对抗的只是（ ）第三人。（三） 有限责任公司股东的出资转让1.有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。出资转让；总结：（内部）转让，没有通知、同意、保障优先购买权的义务；2.股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意

30、的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。总结：1向外转让是自由的。-股权不能丧失可转让性；2过半数不含半数，转让股东回避表决。3此处表决股东实行（人头）主义，这是（人和性）的要求。合伙是全部同意；4（未出资）转让股权，出资义务谁履行？-受让人为善意的，原股东履行；受让人为恶意的，连带责任；5受让人经变更股东名册就成为股东，章程变更，无需表决，防止表决权掣肘。3.经股东同意转让的股权，以及法院强制执行股权转让时候，在同等条件下，其他股东有优先购买权。-20天；两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 公司章程对股权

31、转让另有规定的，从其规定。总结：查账权、优先购买权和股权转让的限制都反映了（人和性合伙也有，但股份没有）。 4.股权买回请求权：有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；公司合并、分立、转让主要财产的；公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。总结：1退股权、用脚投票制度；2原告：

32、投反对票股东 ，被告：公司3起诉期的长度：4只有（ ）股东才能行使此权利。5其中第一个情形，（ ）年投反对票即可。6有限公司股东只有这三个法定情形才能行使退股权；在股份公司中，则只存在第2个情形。除了这些法定情况，股东均不得退股，否则为非法抽逃出资。7股东维权四大手段：横向（转让股权）、纵向（退股给公司3情形）、强制（散-10百分）、直接（诉）。8三大类诉讼 ：害公司，害股东， 害债权人，（四）公司治理机构：三权分立股东会选举产生董事会执行机关和监事会监督机关；1.股东会：有限责任公司股东会由全体股东组成。股份公司不是；人太多； 资本多数决：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章

33、程另有规定的除外。总结：为认缴出资比例。重大事项：股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表-全部股东三分之二以上表决权的股东通过。总结：1上述事项，在股份公司中是出席会议股东表决权的三人之二；此处为（）的三分之二。2股东会开会不设最低（出席人数）比例，-能代表三分之二表决权既可；不要求必须（本人）出席，可以委托（任何人）代表；董事会开会相反。要求必须（过半数）出席和表决，要求必须（本人）出席，只能委托（其他董事）代表；3是表决权的三分之二，不是（人头、股权）。2.董事会：董事会的组成：有限责任公司设董事会，任期不超过年，

34、可以连任。其成员为三人至十三人；但是，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。执行董事的职权由公司章程规定。总结：1有限公司-3-13； 股份公司：5-19；2法定代表人：执行董事、董事长和经理，三选一。董事首先得是（股东）身份，是（完全）行为能力，但是两个例外（职工董事职业经理人参与决策和独立董事-参与监督的）股东会选监事会，董事会聘（经理）提名（副经理和财务负责人）并经（董事会）会决定。董事任期不超过年，但是中外合资的董事任期是（4）。人头主义：董事会决议的表决，实行一人一票。董事会会议，应由董事本人出席；董事因故不能出席，可以书面

35、委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。3.监事会是有限责任公司的监督机关。监事会的组成：有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。任期3年，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。 监事会应当包括股东代表-股东会选和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。董事、高级管理人员不得兼任监事。总结：1监事也不得兼任董事高管；2监事会的规定和“3”有缘分。3监事分两类，职工监事股东监事来源个不同。（五）一人有限责任公司的特别规定背离三权分立

36、，独裁；1.一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。总结：无（人和）性；股东只能是（人，不能使合伙企业），不能是（）。2. 最低注册资本和法定资本制：一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。先百分之二十总结：实缴资本制度。3.投资人的限制：一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司；另外，该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。总结：1计划生育+绝育手术。2法人不受该款限制。自然人可以在举办一人公司的同时（参股）其他公司，自然人举办的一人公司也可以（参股）其他公司。4. 公示义务：一人有限责任公司应

37、当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。一人有限责任公司章程由股东制定。5. 要进行年度的财务强制审计义务。.组织机构：一人有限责任公司不设股东会。股东作出本法第三十八条第一款所列决定也就是股东会的主要权利事项时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。总结：机构可以简化到（ 三会 ）全无。唯一的股东可以同时行使股东会和董事会的权利，那么监事会的权利呢？不能行使；. 一人公司人格否认制度：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，是为财产混同，应当对公司债务承担连带责任。 总结：实行举证责任倒置，由该股东举证，债权人无需举证。 原告：债权人 被

38、告：股东和公司。一人公司人格否认为原则，不否认为例外；其他公司人格否认为例外，不否认为原则；两类公司的股东资格都可以继承，除非章程排除；一人有限公司有限责任公司投资人一个自然人股东或者一个法人股东有限责任公司由五十个以下股东出资设立。资本制度股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。也即法定资本制。首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。也即分期缴付制最低注册资本人民币十万元。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规

39、定。组织机构不设股东会。其他机构可设。公司机构应当健全。转投资限制一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。无限制。股份有限公司有限责任公司和股份有限公司的区别有限责任公司股份有限公司股东会或没有（例如国独）股东大会董事会或执行董事董事会监事会或者只有12名监事监事会可以发行债券可以发行债券不可以发行可转换公司债规模小，准则主义设立，封闭，人合性为主，股权一般内部转让，不发行股份公开发行股份，发行股票，规模资合性为主各类的公司最低资本限额总结：有限责任公司一般为3万元为认缴资本，一人有限责任公司为10万为实缴资本；股份有限公司注册资本的最低

40、限额为人民币500万元。商业银行：（1）全国性商业银行的注册资本最低限额为十亿元人民币；（2）城市合作商业银行的注册资本最低限额为一亿元人民币；（3）农村合作商业银行的注册资本最低限额为五千万元人民币；以上均为实缴货币资本。拍卖公司：（1）一般拍卖公司的注册资本最低限额为一百万元人民币；（2）经营文物拍卖的拍卖公司的注册资本最低限额为一千万元人民币。证券公司。（1）经纪类证券公司的注册资本最低限额为五千万元人民币；（2）综合类证券公司的注册资本根据经营项目分别为最低限额为一亿、五亿元人民币。保险公司保险公司的注册资本最低限额为二亿元人民币，且必须为实缴货币资本。（一）股份有限公司的设立1.设立

41、股份有限公司设立方式和设立出资：发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。=大包干；募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，35其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。股份公司注册资本不得低于500万元。总结：发起：股票发行不核准、不承销、不披露信息，有封闭性、人合性；募集：开放资和.发起人的规定：设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。总结：发起人如果是自然人得是（完）人，且不能是（国家工作人员）；对（住所）的要求，是便于对发起人的控制，防止非法集资。.发起设立的分期缴付制：股份有限公司采取发起设立方

42、式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。总结：此处指设立之后的增资可以转为向社会公开募集，封闭性因此只是设立阶段的特点；但是，欲增资，必须先把设立阶段的资本出资到位，缴足。.募集设立的法定资本制：股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。总结：需要实缴出资，就是一次性出资的公司有：（一人公司，三万元有限公司，募集股份公司，金融类公司）登记前登记后认股人、发起人股东认股书股票创

43、立大会股东大会选举董事会、监事会（发起设立中股东大会选）更换通过章程修改可以撤资不可以发起人合伙法人认股人对出资财产仍享有所有权公司财产新起点备战2011年司法考试名师讲义 商经（张海峡） 内部资料 请勿外传 （二）上市公司特别规定：上市公司，是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。总结：上市与否，只是股份公司股票（交易平台）的转换，但是可以为股份公司的新股发行获得（更高定价更多溢价款）.上市公司的特别决议事项：上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。总结：1必须是在一年内发生；2

44、三项各自超过30%。属于股东大会额外增加的三分之二表决事项。.独立董事制度：上市公司应当设立独立董事，具体办法由国务院规定。总结：1董事会内部监督，享有董事权和监督的职权；2兼职不超（ 5 ）单位；3人数不低于董事会人数的（三分之一）；连任不能超过（6）年。 独立董事的特别职权1.重大关联交易(指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5的关联交易)应由独立董事认可后，提交董事会讨论；2.向董事会提议聘用或解聘会计师事务所；3.向董事会提请召开临时股东大会；4.提议召开董事会；5.独立聘请外部审计机构和咨询机构；6.可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权：

45、.关联董事的回避制度：1上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。2该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。3出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。总结：无关联董事人数不足三人的，股东大会提审，为什么？3人为（ 最小的5人）董事会人数的（ 过半数）。.上市公司的财务披露义务：上市公司必须依照法律、行政法规的规定，公开其财务状况、经营情况及重大诉讼，在每会计年度内半年公布一次财务会计报告。总结：中期财报：8月底之前公布；年终财报：次年4月底之前公布；（） 累积投票制度：股东大会在选举董事和监事的时候，每一股份拥有和应选人数相同的表决权，可以集中使用。总结：只有（）才适用；例：股东有万股，选名董事，该股东多少表决权呢？8万（6）上市公司经股东大会决议可以发行可转换为股票的公司债券。上市公司发行可转换为股票的公司债券，应当报国务院证券监督管理机构核准。发行可转换为股票的公司债券的，公司应当按照其转换办法向债券持有人换发股票，但债券持有人对转换股