(21)--第3章国际法学课件.pdf

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1、第三章第三章 国际法与国内法的关系国际法与国内法的关系第一节第一节 国际法与国内法关系的学说国际法与国内法关系的学说 一、一、一元论一元论国际法与国内法属于同一个法律体系国际法与国内法属于同一个法律体系 理由：理由：第一，从第一，从主体主体来看，国际法和国内法所规定的归根结底都是个人的行为；来看，国际法和国内法所规定的归根结底都是个人的行为；第二，不论是国际法还是国内法，法律本质上是不顾法律主体的意志而对第二，不论是国际法还是国内法，法律本质上是不顾法律主体的意志而对它们有拘束力的它们有拘束力的命令命令；第三，国际法和国内法是一个法律概念的第三，国际法和国内法是一个法律概念的两种表现两种表现，

2、只有提出一种更高的，只有提出一种更高的法律秩序，并认为各国对于这种法律秩序的关系都是平等的，才能设想许多主法律秩序，并认为各国对于这种法律秩序的关系都是平等的，才能设想许多主权国家的独立和平等。权国家的独立和平等。（一）（一）国内法优先说国内法优先说1.1.代表人物代表人物德国学者耶利内克、佐恩和考夫曼等德国学者耶利内克、佐恩和考夫曼等2.2.理由理由（1 1）国家）国家主权是绝对的主权是绝对的，国家的意志是至，国家的意志是至高无上的。高无上的。（2 2）国际法是国家对其主权意志“自我限）国际法是国家对其主权意志“自我限制”的表现。制”的表现。（3 3）国际法的效力来自国内的宪法，国家）国际法

3、的效力来自国内的宪法，国家的缔约权是由国内的宪法直接授予的，国际的缔约权是由国内的宪法直接授予的，国际法实际上是国内法中的“对外公法”。法实际上是国内法中的“对外公法”。Georg Jellinek（二）（二）国际法优先说国际法优先说1.1.代表人物代表人物连带法学派的法国学者狄骥、波利蒂斯；连带法学派的法国学者狄骥、波利蒂斯；规范法学派的凯尔森规范法学派的凯尔森英国学者劳特派特、奥地利学者菲德罗斯、美国学者杰赛普等英国学者劳特派特、奥地利学者菲德罗斯、美国学者杰赛普等2.2.理由理由（1 1）自然法学派（劳特派特）：）自然法学派（劳特派特）：个人福利个人福利是所有法律的主要功能，是所有法律的

4、主要功能，坚持国际法优先于国内法才能实现这种目标。坚持国际法优先于国内法才能实现这种目标。（2 2）形式主义逻辑（凯尔逊）：国内法中的一些基本规范是由国）形式主义逻辑（凯尔逊）：国内法中的一些基本规范是由国际法的际法的基本规范基本规范决定的。决定的。Lon Duguit 二、二、二元论二元论国际法和国内法是两个互不相同、各自独立、平行运作的法律体系国际法和国内法是两个互不相同、各自独立、平行运作的法律体系（一）代表人物：德国的特里佩尔、意大利的安吉洛蒂、英国的奥本海等（一）代表人物：德国的特里佩尔、意大利的安吉洛蒂、英国的奥本海等（二）理由：（二）理由：第一，国际法与国内法有第一，国际法与国内

5、法有重大差异重大差异，是两个不同的法律体系。，是两个不同的法律体系。1.1.法的主体不同法的主体不同 2.2.法的对象不同法的对象不同 3.3.法的渊源不同法的渊源不同 4.4.法的本质不同法的本质不同第二，国际法与国内法第二，国际法与国内法没有隶属关系没有隶属关系，在效力上是平行的。，在效力上是平行的。第三，国际法只有第三，国际法只有转化成国内法转化成国内法才能在国内法院才能在国内法院适用适用。三、三、协调论协调论国际法与国内法国际法与国内法相互联系、可以协调相互联系、可以协调（一）代表人物：中国国际法学家周鲠生、王铁崖、程晓霞等（一）代表人物：中国国际法学家周鲠生、王铁崖、程晓霞等（二）理

6、由：（二）理由：第一，国家是国际法和国内法的纽带；第一，国家是国际法和国内法的纽带；第二，国家既然承认了国际法规范，就有义务使它的国内法符合于第二，国家既然承认了国际法规范，就有义务使它的国内法符合于它依国际法所承担的义务，否则承担责任。它依国际法所承担的义务，否则承担责任。第二节第二节国际法在国内的适用国际法在国内的适用 一、原则一、原则国家在国内如何适用国际法是一国主权范围内的事由国家在国内法中自行国家在国内如何适用国际法是一国主权范围内的事由国家在国内法中自行规定规定 二、国际法在国内适用的方式二、国际法在国内适用的方式（一）习惯国际法（一）习惯国际法不与现行国内法相抵触，不与现行国内法

7、相抵触，可作为国内法的一部分可作为国内法的一部分来适用来适用英国：英国：作为国内法的一部分不能与现有或以后出现的国内成文法相冲突作为国内法的一部分不能与现有或以后出现的国内成文法相冲突法国：法国：将国内立法解释为与国际习惯一致将国内立法解释为与国际习惯一致德国：德国：国际习惯规则构成联邦法律的一部分国际习惯规则构成联邦法律的一部分美国：美国：国际习惯是法律的一部分国际习惯是法律的一部分（二）国际条约（二）国际条约1.1.转化转化方式方式由立法机关将国际法有关规则转变为国内法，国家通过执行国由立法机关将国际法有关规则转变为国内法，国家通过执行国内法来实施国际法而不是直接实施国际法内法来实施国际法

8、而不是直接实施国际法代表国家：英国、澳大利亚、南非等英联邦国家和德国、意大代表国家：英国、澳大利亚、南非等英联邦国家和德国、意大利、比利时、丹麦、以色列等国利、比利时、丹麦、以色列等国（1 1）将条约内容）将条约内容全部制定全部制定成国内法予以实施；成国内法予以实施；（2 2）用一个简单的）用一个简单的执行执行某条约的某条约的法令法令；（3 3）通过一项）通过一项法案法案旨在废除或修改国内法以旨在废除或修改国内法以执行执行条约。条约。2.2.并入方式并入方式国家宪法或法律规定国际法具有国内法的效力国家可以直接适国家宪法或法律规定国际法具有国内法的效力国家可以直接适用用代表国家：荷兰、瑞士、美国

9、、法国、日本等国代表国家：荷兰、瑞士、美国、法国、日本等国荷兰王国宪法荷兰王国宪法第第9393条规定：“条约条款及国际机构决定中就其条规定：“条约条款及国际机构决定中就其内容对任何人都有约束力的规定，均在公布之后生效。”内容对任何人都有约束力的规定，均在公布之后生效。”并入方式中条约的分类并入方式中条约的分类（1 1）自执行条约自执行条约（selfself-executive treatyexecutive treaty）指条约或条约中的某个条款明白表示或按其性质不需经过国内指条约或条约中的某个条款明白表示或按其性质不需经过国内立法而可以自动生效的条约或条款。立法而可以自动生效的条约或条款。（

10、2 2）非自执行条约非自执行条约（non selfnon self-executive treatyexecutive treaty）必须经过必要的立法补充才能在法院适用。必须经过必要的立法补充才能在法院适用。三、国际法与国内法的冲突及其解决三、国际法与国内法的冲突及其解决（一）习惯国际法与国内法冲突及其解决（一）习惯国际法与国内法冲突及其解决1 1习惯国际法优先于国内立法习惯国际法优先于国内立法意大利共和国宪法意大利共和国宪法第第1010条规定，条规定，“意大利的法律制度，符合公意大利的法律制度，符合公认的国际法原则认的国际法原则”。德意志联邦共和国基本法德意志联邦共和国基本法第第2525条

11、规定：条规定：“一般国际法规则一般国际法规则（即习惯国际法）构成联邦法律的一部分。此等规则之效力在法律（即习惯国际法）构成联邦法律的一部分。此等规则之效力在法律之上，并对联邦领土内居民直接发生权利义务。之上，并对联邦领土内居民直接发生权利义务。”2 2国内立法优先于习惯国际法国内立法优先于习惯国际法南非共和国宪法南非共和国宪法第第232232条，除非与宪法或议会法案相冲突，习条，除非与宪法或议会法案相冲突，习惯国际法是共和国的法律。惯国际法是共和国的法律。（二）（二）国际条约与国内法的冲突及其解决国际条约与国内法的冲突及其解决1 1国际条约与宪法具有同等效力国际条约与宪法具有同等效力荷兰王国宪

12、法荷兰王国宪法第第9191条规定：条规定：“(1)“(1)非事先获得议会同意，荷兰非事先获得议会同意，荷兰王国不受任何条约的约束，也不得宣布废除条约。但议会法令另有王国不受任何条约的约束，也不得宣布废除条约。但议会法令另有规定者不在此限。规定者不在此限。(2)(2)议会表示同意或默认的方式由议会法令规定。议会表示同意或默认的方式由议会法令规定。(3)(3)任何违反宪法或导致这一结果的条约条款须获得议会两院任何违反宪法或导致这一结果的条约条款须获得议会两院2/32/3多多数赞成始得通过。数赞成始得通过。”秘鲁共和国宪法秘鲁共和国宪法第第105105条规定条规定“关于人权的条约中包括的规定关于人权

13、的条约中包括的规定与宪法属同等级别。非经与修改宪法同样的程序不得修改。与宪法属同等级别。非经与修改宪法同样的程序不得修改。”2 2国际条约的效力低于宪法高于国内立法国际条约的效力低于宪法高于国内立法俄罗斯联邦宪法俄罗斯联邦宪法第第1515条第条第4 4款规定：款规定：“公认的国际法原则和准公认的国际法原则和准则和俄罗斯联邦签署的国际条约是俄罗斯联邦法律体系的组成部分。则和俄罗斯联邦签署的国际条约是俄罗斯联邦法律体系的组成部分。如果俄罗斯联邦签署的国际条约规定的规则与俄罗斯联邦法律规定如果俄罗斯联邦签署的国际条约规定的规则与俄罗斯联邦法律规定的规则有不同之处的话，则以国际条约中的规则为准。的规则

14、有不同之处的话，则以国际条约中的规则为准。”第第125125条第条第6 6款规定：“不符合俄罗斯联邦宪法的俄罗斯联邦款规定：“不符合俄罗斯联邦宪法的俄罗斯联邦国际条约不能生效和适用国际条约不能生效和适用”。法国第五共和国宪法法国第五共和国宪法第第5454条规定：条规定：“如果经共和国总统、总理如果经共和国总统、总理或者议会任何一院议长提请审查，宪法委员会宣告一个国际协议含或者议会任何一院议长提请审查，宪法委员会宣告一个国际协议含有违反宪法的条款时，必须在宪法修改后，才可以授权批准或者核有违反宪法的条款时，必须在宪法修改后，才可以授权批准或者核准该国际协议。准该国际协议。3.3.国际条约与国内立

15、法具有同等效力国际条约与国内立法具有同等效力美利坚合众国宪法美利坚合众国宪法第第6 6条第条第2 2项规定：项规定：“本宪法，与依据本宪法本宪法，与依据本宪法制定之美国法律，及在美国的权力下缔结和将缔结的一切条约，均制定之美国法律，及在美国的权力下缔结和将缔结的一切条约，均应为全国之最高法律，即使与任何州的宪法或法律相抵触，每一州应为全国之最高法律，即使与任何州的宪法或法律相抵触，每一州之法官均应受其拘束。之法官均应受其拘束。”大韩民国宪法大韩民国宪法第第6 6条规定：条规定：“根据宪法缔结、公布的条约及公根据宪法缔结、公布的条约及公认的国际法规范具有与国内的法律同等的效力。认的国际法规范具有

16、与国内的法律同等的效力。”四、国际法在中国的适用四、国际法在中国的适用（一）（一）习惯国际法在中国适用的方式习惯国际法在中国适用的方式 中国的法律有中国的法律有纳入习惯国际法纳入习惯国际法规范的条款规范的条款 中华人民共和国宪法中华人民共和国宪法第第3232条：条：“中华人民共和国保护在中国境内的外国人中华人民共和国保护在中国境内的外国人的合法权利和利益，在中国境内的外国人必须遵守中华人民共和国的法律。中的合法权利和利益，在中国境内的外国人必须遵守中华人民共和国的法律。中华人民共和国对于因为政治原因要求避难的外国人，可以给予受庇护的权利。华人民共和国对于因为政治原因要求避难的外国人，可以给予受

17、庇护的权利。”中华人民共和国刑法中华人民共和国刑法第第1111条：条：“享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。任，通过外交途径解决。”中华人民共和国民事诉讼法中华人民共和国民事诉讼法第第5 5条：“外国人、无国籍人、外国企业和组条：“外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉，同中华人民共和国公民、法人和其他组织有同等的织在人民法院起诉、应诉，同中华人民共和国公民、法人和其他组织有同等的诉讼权利义务。诉讼权利义务。外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的

18、民事诉讼权利加以限制的，中华人民共和国人民法院对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利，实行对等中华人民共和国人民法院对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利，实行对等原则。”原则。”（二）（二）国际条约在中国适用的方式国际条约在中国适用的方式以以“并入并入”的方式适用国际条约的方式适用国际条约1 1直接适用直接适用“自身可执行自身可执行”的条约或条款的条约或条款（1 1）法律规定中国法律、法规与国际条约有不同规定的，适用国）法律规定中国法律、法规与国际条约有不同规定的，适用国际条约的规定。际条约的规定。中华人民共和国民事诉讼法中华人民共和国民事诉讼法第第260260条：“条：“中华人民共和国缔结中华

19、人民共和国缔结或者参加的国际条约同本法有不同规定的，适用该国际条约的规定，或者参加的国际条约同本法有不同规定的，适用该国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。”但中华人民共和国声明保留的条款除外。”（2 2）法律规定条约有特殊或具体规定的适用条约的规定）法律规定条约有特殊或具体规定的适用条约的规定中华人民共和国红十字标志使用办法中华人民共和国红十字标志使用办法第第2323条第条第1 1款“本办款“本办法有关红十字标志保护性使用的规定未尽事宜，依照日内瓦公约及法有关红十字标志保护性使用的规定未尽事宜，依照日内瓦公约及其附加议定书的有关规定执行。”其附加议定书的有关规定执行。”（3 3

20、）法律规定在相关领域适用相关条约）法律规定在相关领域适用相关条约刑事诉讼法刑事诉讼法第第1818条规定：条规定：“根据中华人民共和国缔结或者根据中华人民共和国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则，我国司法机关和外国司法机参加的国际条约，或者按照互惠原则，我国司法机关和外国司法机关可以相互请求刑事司法协助。”关可以相互请求刑事司法协助。”民事诉讼法民事诉讼法第第261261条条 对享有外交特权与豁免的外国人、外对享有外交特权与豁免的外国人、外国组织或者国际组织提起的民事诉讼，应当依照中华人民共和国有国组织或者国际组织提起的民事诉讼，应当依照中华人民共和国有关法律和中华人民共和国缔结或者参加的

21、国际条约的规定办理。关法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定办理。2 2间接适用间接适用“非自身可执行非自身可执行”的条约或条款的条约或条款（1 1）根据国际条约的内容制定单行法，并按照中国国情作一些变）根据国际条约的内容制定单行法，并按照中国国情作一些变通或补充通或补充19861986年年中华人民共和国外交特权与豁免条例中华人民共和国外交特权与豁免条例19901990年年中华人民共和国领事特权与豁免条例中华人民共和国领事特权与豁免条例19911991年年中华人民共和国领海及毗连区法中华人民共和国领海及毗连区法19981998年年中华人民共和国专属经济区和大陆架法中华人民共和国专属经

22、济区和大陆架法（2 2）通过修改或补充国内法的方式履行条约义务）通过修改或补充国内法的方式履行条约义务中华人民共和国对外贸易法中华人民共和国对外贸易法外商投资产业指导目录外商投资产业指导目录中华人民共和国中外合资经营企业法中华人民共和国中外合资经营企业法中华人民共和国中外合作经营企业法中华人民共和国中外合作经营企业法中华人民共和国外资企业法中华人民共和国外资企业法中华人民共和国著作权法中华人民共和国著作权法中华人民共和国商标法中华人民共和国商标法中华人民共和国专利法中华人民共和国专利法（三）（三）国际法与中国法冲突的解决国际法与中国法冲突的解决1.1.把我国法律与习惯国际法作一致的解释把我国法

23、律与习惯国际法作一致的解释2.2.条约优先于国内法条约优先于国内法的原则是我国处理条约与国内法冲突问题的一的原则是我国处理条约与国内法冲突问题的一般原则般原则第三节第三节 国内法对国际法的影响国内法对国际法的影响一、国内法对国际法实体规则的影响一、国内法对国际法实体规则的影响（一）（一）国内私法对国际法实体规则的影响国内私法对国际法实体规则的影响1 1国内私法上的自然人、法人的主体制度对国际法上的主体制度国内私法上的自然人、法人的主体制度对国际法上的主体制度的影响。的影响。自然人的自然人的监护监护制度制度宗主关系宗主关系自然人的自然人的代理代理制度制度委托统治委托统治自然人的自然人的出生与死亡

24、出生与死亡制度制度新国家的产生及其承认和继承制度新国家的产生及其承认和继承制度自然人的自然人的人格人格利益利益国际法对国家尊严的保护国际法对国家尊严的保护私法中私法中社团社团等组织享有的人格等组织享有的人格国际组织的国际法人格制度国际组织的国际法人格制度2 2国内私法上的所有权制度对领土主权制度的影响国内私法上的所有权制度对领土主权制度的影响国内私法的国内私法的所有权的取得与丧失所有权的取得与丧失制度制度国家领土的取得和丧失国家领土的取得和丧失国内私法所有权领域的国内私法所有权领域的共有关系共有关系海洋法和空间法上海洋法和空间法上“人类共人类共同财产原则同财产原则”罗马法上的罗马法上的添附添附

25、制度制度国际法上的添附制度国际法上的添附制度国内私法中的国内私法中的时效时效问题问题国际法上的争议解决国际法上的争议解决国内私法上的国内私法上的动产所有权转让动产所有权转让国际法上的割让制度国际法上的割让制度国内私法对国内私法对土地施加特定限制土地施加特定限制共管、租借和国际地役制度共管、租借和国际地役制度3 3国内私法的契约法对国际法上条约制度的影响国内私法的契约法对国际法上条约制度的影响契约法上的契约法上的约定必须信守原则约定必须信守原则国际法条约必须遵守原则国际法条约必须遵守原则契约的实质要件契约的实质要件当事人意思自由当事人意思自由国际法上条约有效的实质要件国际法上条约有效的实质要件私

26、法上私法上可撤销与效力待定可撤销与效力待定的合同情况的合同情况条约无效时有关条约履行条约无效时有关条约履行合同合同解释解释的要求的要求条约的解释条约的解释契约契约与第三方的关系与第三方的关系条约与第三国的关系条约与第三国的关系（二）（二）国内公法对国际法实体规则的影响国内公法对国际法实体规则的影响1 1国内公法对国际人权法的人权理念的影响国内公法对国际人权法的人权理念的影响人权保护人权保护17761776年年独立宣言独立宣言第一次以政治纲领的形式提出了一系列第一次以政治纲领的形式提出了一系列人权理念。人权理念。2 2国内公法对国际法原则的影响国内公法对国际法原则的影响（1 1）不干涉原则）不干

27、涉原则17931793年年法国宪法法国宪法第第119119条规定：法国人民不干涉其他国家条规定：法国人民不干涉其他国家政府事务，也不允许其他民族干涉法国的事务。政府事务，也不允许其他民族干涉法国的事务。（2 2）政治犯不引渡原则）政治犯不引渡原则18331833年，比利时制定了第一个禁止引渡政治犯的法令年，比利时制定了第一个禁止引渡政治犯的法令二、国内法对国际法程序规则二、国内法对国际法程序规则的的影响影响（一）国内法对联合国国际法院的程序规则的影响（一）国内法对联合国国际法院的程序规则的影响联合国国际法院的联合国国际法院的诉讼程序规则绝大部分来自国内诉讼程序规则诉讼程序规则绝大部分来自国内诉

28、讼程序规则国际法院规约国际法院规约第第4343条第条第5 5款规定：“口述程序系指法院审讯证款规定：“口述程序系指法院审讯证人、鉴定人、代理人、律师及辅佐人。人、鉴定人、代理人、律师及辅佐人。”第第4646条规定：条规定：“法院之审讯应公开行之，但法院另有决定或各当事法院之审讯应公开行之，但法院另有决定或各当事国要求拒绝公众旁听时，不在此限。国要求拒绝公众旁听时，不在此限。”第第5353条第条第1 1款规定：款规定：“当事国一造不到法院或不辩护其主张时，他当事国一造不到法院或不辩护其主张时，他造得请求法院对自己主张为有利之裁判。造得请求法院对自己主张为有利之裁判。”（二）国内法对国际刑事法院的程序规则的影响（二）国内法对国际刑事法院的程序规则的影响规则直接来自国内刑事诉讼程序规则规则直接来自国内刑事诉讼程序规则国际刑事法院规约国际刑事法院规约第第6666条关于条关于“无罪推定无罪推定”的规定是：的规定是：1.1.任何人在本法院被依照适用的法律证明有罪以前，应推定无罪。任何人在本法院被依照适用的法律证明有罪以前，应推定无罪。2.2.证明被告人有罪是检察官的责任。证明被告人有罪是检察官的责任。3.3.判定被告人有罪，本法院必须确信被告人有罪已无合理疑问。判定被告人有罪，本法院必须确信被告人有罪已无合理疑问。”